Рішення № 10751918, 04.08.2010, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

04.08.10 р.                     Справа № 2/171пн                               

Суддя господарського суду Донецької області Мартюхіна Н.О.

при секретарі судового засідання Трубачевій А.О.

розглянув у відкритому судовому засіданні господарського суду справу

за позовом: Відкритого акціонерного товариства „Еластомір” м. Горлівка

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства „Макіївський завод металевих конструкцій” м. Донецьк

про визнання недійсним рішення ВАТ „Макіївський завод металевих конструкцій” про нарахування та виплату дивідендів за підсумками 2009р., що прийнято у формі протокольного рішення правління (протокол б/н від 30.06.2010р.)

За участю

представників сторін          

від позивача: не з’явився

від відповідача: Абрамян В.В. – за довір.

СУТЬ СПОРУ:

Позивач, Відкрите акціонерне товариство „Еластомір” м. Горлівка, звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до Відкритого акціонерного товариства „Макіївський завод металевих конструкцій” про визнання недійсним рішення ВАТ „Макіївський завод металевих конструкцій” про нарахування та виплату дивідендів за підсумками 2009р., що прийнято у формі протокольного рішення правління (протокол б/н від 30.06.2010р.).

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на прийняття правлінням ВАТ „Макіївський завод металевих конструкцій” самостійного рішення про направлення частини прибутку Товариства за 2009р. на формування фонду виплати дивідендів. Вказане рішення правління позивач вважає не законним з наступних підстав:

- відсутність у виконавчого органу відповідної компетенції на прийняття рішень стосовно виплати чи не виплати дивідендів;

- відсутність у відповідача обов’язку здійснювати нарахування та виплату дивідендів за законом та статутом.

          Відповідач проти задоволення позову заперечує, у відзиві на позовну заяву зазначає, що приймаючи спірне рішення про направлення частини прибутку Товариства на цілі виплати дивідендів правління виходило із Закону України „Про державний бюджет України на 2010р.”, Закону України „Про господарські товариства”, Закону України „Про акціонерні товариства”. Тобто останні вважає, що у зв’язку із внесенням змін до законодавства, приймаючи у 2010р. рішення про розподіл чистого прибутку зобов’язаний здійснити нарахування та виплату дивідендів у розмірі не менше ніж 30 % від чистого прибутку товариства.

          Представник позивача у судове засідання не з’явився, про причини неявки суд не повідомив, про час та місце слухання справи був повідомлений належним чином, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення від 27.07.2010р. № 02-62/19838.

Заслухавши у судовому засіданні представника відповідача, розглянувши матеріали справи та дослідивши надані сторонами докази, суд

В С Т А Н О В И В :

Відкрите акціонерне товариство „Еластомір” є власником 1080000 шт. простих іменних акцій ВАТ „Макіївський завод металевих конструкцій”, що складає 0,69% від загальної кількості акцій, емітованих позивачем.

09.06.2010р. загальними зборами акціонерів Відкритого акціонерного товариства „Макіївський завод металевих конструкцій”, відповідно до порядку денного, серед інших, було прийнято рішення щодо порядку розподілу чистого прибутку товариства за 2009р. за напрямкам використання цього прибутку на цілі розвитку виробництва і придбання нового обладнання, а також соціальний розвиток і формування резервного фонду. Також було прийнято рішення не нараховувати дивіденди за підсумками фінансово-господарської діяльності товариства за 2009р.

Вказане рішення загальних зборів акціонерів оформлено протоколом № 1 від 09.06.2010р., підписано головуючим на зборах та секретарем. Рішення щодо розподілу прибутку було прийнято 1522654877 голосами або 100% від загальної кількості присутніх на зборах акціонерів.

Проте, 30.06.2010р. відбулося засідання правління Відкритого акціонерного товариства „Макіївський завод металевих конструкцій”, за результатами якого було вирішено:

1) Сформувати фонд виплати дивідендів за підсумками роботи Товариства у 2009 звітному році у загальній сумі 3518019,29грн.

2) Формування фонду виплати дивідендів здійснити за рахунок цільового спрямування до цього фонду 30 відсотків чистого прибутку Товариства за 2009рік.

3) Нарахування та виплату дивідендів за підсумками 2009р.здійснити акціонерам Товариства, що мають право на їх отримання, відповідно до даних реєстру власників іменних цінних паперів Товариства станом на дату цього наказу.

4) Нарахування та виплату акціонерам Товариства дивідендів за підсумками 2009року здійснити із розрахунку 2,260324876коп. на 1 просту іменну акцію.

5) Дивіденди за підсумками 2009 року виплатити у строк згідно із статутом Товариства та умовами випуску акцій даної емісії. Виплату здійснити грошовими коштами у безготівковій формі шляхом прямого банківського переказу на рахунок, що буде заявлений акціонерами Товариства.

6) Доручити Голові правління-директору Товариству Перетятько Г.А. звернутися до реєстратора іменних цінних паперів Товариства з проханням про направлення акціонерам повідомлення про виплату дивідендів та запитом до акціонерів про надання ними інформації про рахунок для зарахування дивідендів. Повідомлення направити у простому поштовому відправленні.

7) Залишок чистого прибутку Товариства за 2009 рік після сплати нарахованих за наказом дивідендів спрямувати на цілі згідно з рішенням загальних зборів акціонерів від 09 червня 2010р.

Вказані рішення прийняті більшістю голосів, оформлені протоколом засідання правління б/н від 30.06.2010р. Протокол засідання правління підписаний головою правління та членами правління.

30.06.2010р. головою правління – директором Перетьяком Г.А. було видано наказ № 262 „Про направлення частини прибутку за 2009 рік на виплату дивідендів на підставі рішення правління ВАТ „Макіївський завод металевих конструкцій” від 30.06.2010р. (протокол б/н)”.

Позивач вважає, що рішення ВАТ „Макіївський завод металевих конструкцій” про нарахування та виплату дивідендів за підсумками 2009р., що прийнято у формі протокольного рішення правління (протокол б/н від 30.06.2010р.) є прийнятим поза межами у виконавчого органу відповідної компетенції та за відсутністю обов’язку здійснювати нарахування та виплату дивідендів за законом та статутом, у зв’язку з чим звернувся до суду з вимогою про визнання означеного рішення недійсним.

Проаналізувавши надані сторонами докази та пояснення, дослідивши та з’ясувавши всебічно та у повній мірі обставини справи, з якими закон пов’язує визнання недійсним рішення господарського товариства, суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог, виходячи з наступного.

Відповідно до приписів ст. 88 Цивільного кодексу України у статуті товариства вказуються найменування юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенція, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього, якщо додаткові вимоги щодо змісту статуту не встановлені цим Кодексом або іншим законом.

Статтею 154 Цивільного кодексу України встановлено, що установчим документом акціонерного товариства є його статут.

Статут акціонерного товариства крім відомостей, передбачених статтею 88 цього Кодексу, має містити відомості про: розмір статутного капіталу; умови про категорії акцій, що випускаються товариством, та їхню номінальну вартість і кількість; права акціонерів; склад і компетенцію органів управління товариством та про порядок ухвалення ними рішень. У статуті акціонерного товариства мають також міститися інші відомості, передбачені законом.

Приписами ст. 159 Цивільного кодексу України та ст. 41 Закону України „Про господарські товариства” визначено, що до виключної компетенції загальних зборів акціонерів належить, зокрема, затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частини прибутку (дивідендів).

Відповідно до п.п. й п. 11.1.3. Статуту „Макіївський завод металевих конструкцій” повноваження щодо порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частини прибутку (дивідендів) належить до виключної компетенції вищого органу товариства і не можуть бути передані іншим органам управління товариства.

Згідно до п. 11.3.2. Статуту правління є виконавчим органом, який здійснює керівництво усією поточною діяльністю Товариства.

Відповідно до п. 11.3.2. Статуту правління товариства розглядає та вирішує будь-які питання, внесені на його розгляд головою або членами правління, спостережною радою, ревізійною комісією, якщо вони не відносяться до виключної компетенції загальних зборів акціонерів.

Тобто, з наведено видно, що правління Відкритого акціонерного товариства „Макіївський завод металевих конструкцій”, як виконавчий орган, при прийняті рішення про направлення частини прибутку товариства за 2009р. на виплату дивідендів діяло із перевищенням статутних повноважень та в протиріч рішенню вищого органу управління, оформленого протоколом № 1 від 09.06.2010р.

Що стосується посилання відповідача на ті обставини, що при винесенні спірного рішення правління керувалося пунктом 11 Перехідних положень Закону України „Про державний бюджет України на 2010р.” яким були внесені зміни до Закону України „Про акціонерні товариства”, зокрема ст. 30, якою передбачено, що виплата дивідендів здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку, у строк не пізніше шести місяців після закінчення звітного року в розмірі не менше 30 відсотків, то суд виходить з наступного.

Пунктами 1, 2, 5 Прикінцевих та перехідних положень Закону України „Про акціонерні товариства” встановлено, що цей Закон набирає чинності через шість місяців з дня його опублікування, крім другого речення частини другої статті 20, яке набирає чинності через два роки з дня опублікування цього Закону. Через два роки з дня набрання чинності цим Законом втрачають чинність статті 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства" у частині, що стосується акціонерних товариств.

Відповідно до п. 5 Прикінцевих та перехідних положень Закону України „Про акціонерні товариства” статути та інші внутрішні положення акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, підлягають приведенню у відповідність з нормами цього Закону не пізніше ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом.

Крім того, для застосування правових норм самого Закону України „Про акціонерні товариства” має безпосереднє значення встановлення початку перебігу (відліку), їх (норм) дії у часі, а саме:

1)          момент набрання сили Закону України „Про акціонерні товариства” через 6 місяців з дня його публікації, тобто з 30.04.2009р.;

2)          момент втрати сили ст.ст. 1-49 Закону України „Про господарські товариства” в частині, яка стосується акціонерних товариств –через 2 роки з дня набрання сили Закону України „Про акціонерні товариства”, тобто з 01.05.2011р.;

3)          момент приведення статутних документів у відповідність до Закону України „Про акціонерні товариства” – не пізніше ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом, тобто до 30.04.2011р.

Отже, законодавець встановлює, що вимоги Закону України „Про акціонерні товариства” стають обов’язковими для створених до набрання ним сили акціонерних товариств з моменту приведення їх статутів у відповідність з даним Законом, але не пізніше, ніж 01.05.2011р.

Приписи Закону України „Про акціонерні товариства” набувають обов’язкового характеру для вже створених (існуючих) акціонерних товариств раніше, ніж через два роки, у разі якщо після набрання чинності цим Законом загальними зборами акціонерного товариства, створеного до набрання чинності цим Законом, прийнято рішення про зміну розміру статутного капіталу товариства, деномінацію акцій та емісію цінних паперів, таке товариство зобов'язане привести свою діяльність у відповідність із цим Законом та внести відповідні зміни до статуту та інших внутрішніх документів товариства. До таких змін, в тому числі, відноситься і назва типу товариства (з закритого та відкритого у приватні та публічні) (п. 6 Прикінцевих та перехідних положень Закону України „Про акціонерні товариства”).

Проте, як видно з матеріалів справи та не спростовано сторонами відповідач був створений у формі відкритого акціонерного товариства 19.12.1996р. та продовжує існувати на цей час у тій же самій формі. Доказів прийняття рішень щодо внесення змін та/або доповнень до статуту акціонерного товариства з метою приведення його у повну відповідність із Законом України „Про акціонерні товариства” суду не надано та як вказує позивач у позовній заяві не приймалося. До того ж, термін для прийняття такого рішення, що встановлений законом, на час розгляду справи не сплинув.

Таким чином, в період, встановлений Законом для приведення статутів у відповідність до положень Закону України „Про акціонерні товариства”, раніше створені акціонерні товариства продовжують керуватись нормами Закону України „Про господарські товариства” (як складової частини Закону України „Про акціонерні товариства”) та прийнятими на його підставі статутами. Невнесення цих змін до статуту та інші внутрішні документи акціонерного товариства є підставою для відмови у державній реєстрації випуску цінних паперів даного товариства.

Виходячи з викладеного, суд дійшов висновку про те, що при здійсненні своєї діяльності Відкрите акціонерне товариство „Макіївський завод металевих конструкцій” повинен керуватися саме положеннями Закону України „Про господарські товариства”, зокрема, п. „д” статті 41, в якому передбачено, що затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів) з урахуванням вимог, передбачених цим та іншими законами, визначення порядку покриття збитків відносяться виключно до компетенції загальних зборів товариства.

Також, як видно із змісту п. 8.4. Статуту Відкритого акціонерного товариства „Макіївський завод металевих конструкцій” останній в обов’язковому порядку має створювати фонд виробничого та соціального розвитку (фонд накопичення) та фонд виплати дивідендів.

Пунктом 8.1. Статуту встановлено, що порядок створення, склад, призначення, джерела створення і порядок використання інших окрім статутного та резервного фондів відображається у „Положенні про фонди товариства”.

Однак, як видно з матеріалів справи та не спростовано відповідачем Положення про фонди товариства на час прийняття спірного рішення не існує, що також повністю виключає розподіл відповідачем прибутку та визначення сум, які мають бути направлені товариством на цілі формування його фондів, інакше ніж за окремим рішенням загальних зборів акціонерів.

Таким чином, за висновками суду, приймаючи спірне рішення про спрямування частини прибутку на виплату дивідендів, визначення розміру цієї частини на рівні 30% від прибутку, відповідач діяв через орган управління, який не є компетентним щодо прийняття такого рішення та у останнього відсутній обов’язок на нарахування та виплату дивідендів в силу норм Закону України „Про господарські товариства” в порядку, що передбачений ст. 30 Закону України „Про акціонерні товариства” (в редакції від 30-.04.2010р. із змінами внесеними Законом України „Про державний бюджет України на 2010рік”).

Відповідно зі ст. 43 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об’єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності.

З огляду на викладене вимоги позивача обґрунтовані доведені належним чином та підлягають задоволенню.

Судові витрати покладаються на відповідача відповідно до ст. 49 Господарського процесуального Кодексу України.

У судовому засіданні відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України було оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

На підставі викладеного, керуючись Господарським кодексом України, Цивільним кодексом України, Законом України „Про господарські товариства”, Законом України „Про акціонерні товариства”, ст. ст. 22, 33, 34, 43, 44, 49, 75, ст. ст. 82 – 85 ГПК України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов Відкритого акціонерного товариства „Еластомір” м. Горлівка до Відкритого акціонерного товариства „Макіївський завод металевих конструкцій” м. Донецьк про визнання недійсним рішення ВАТ „Макіївський завод металевих конструкцій” про нарахування та виплату дивідендів за підсумками 2009р., що прийнято у формі протокольного рішення правління (протокол б/н від 30.06.2010р.) – задовольнити повністю.

Рішення Відкритого акціонерного товариства „Макіївський завод металевих конструкцій” про нарахування та виплату дивідендів за підсумками 2009р., що прийнято у формі протокольного рішення правління (протокол б/н від 30.06.2010р.) – визнати недійсним.

Стягнути з Відкритого акціонерного товариства „Макіївський завод металевих конструкцій” (83055, м. Донецьк, пр. Театральний, 7, ЄДРПОУ 01412265) на користь Відкритого акціонерного товариства „Еластомір” (Донецька область, м. Горлівка, вул. Бєлгородська, 14, ЄДРПОУ 0486390484639) судові витрати: державне мито в розмірі 85грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в розмірі 236грн.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

          Рішення може бути оскаржене через господарський суд Донецької області в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня підписання рішення або в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення підписано 09.08.2010р.

Суддя