Рішення № 10688808, 17.07.2009, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

____________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" липня 2009 р. Справа № 50/94-09

вх. № 5442/2-50

Суддя господарського суду

при секретарі судовогозасідання

за участю представників сторін:

позивача - Климович В.П., директор,

відповідача - Салобаєнко Д.І., дов. від 10.06.2009 р.

розглянувши справу за позовом ТОВ "Сайф-Ло", с. Покотилівка

до ТОВ "Торговий дім "Скалон" м. Харків

про внесення змін до договору

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовною заявою, в якій просить суд зобов’язати відповідача внести зміни до договору комісії №17-12/07 від 17.12.2007 р, виклавши його у новій редакції.

В судовому засіданні 16.07.2009 р. позивач свої позовні вимоги обґрунтовує тим, що отримав право вимоги до відповідача за договором комісії №17-12/07К від 17.12.2007 р. згідно з договором уступки права вимоги з ТОВ “Тім-Трейд”№09/04-08 від 04.09.2008 р. Позивач посилається на необхідність зміни умов договору стосовно предмету договору, особи комітента, ціни та порядку розрахунків, інших умов договору, включаючи строк дії договору. При цьому позивачем зазначено, що порядок досудового врегулювання спору ним дотримано, однак відповідач від внесення змін до договору відмовляється та спір між сторонами не вирішено.

Відповідач в судовому засіданні 16.07.2009 р. з позовом не погоджується, та посилається на відсутність підстав для зміни розміру комісійної винагороди, а відтак і внесення змін до договору шляхом викладення його у новій редакції.

Ретельно дослідивши матеріали справи та надані документи, вислухавши представників сторін, суд оголосив перерву в судовому засіданні до 17.07.2009 р. для виготовлення повного тексту рішення.

В судовому засіданні 17.07.2009 р. судом оголошено повний текст рішення.

ТОВ “Торговий дім “Скалон”(комісіонер), та ТОВ “Компанія “Сфен”(комітент) уклали договір комісії №17-12/07К від 17.12.2007 року, згідно умов якого комісіонер зобов’язався за рахунок та в інтересах комітента від свого імені укласти з третіми особами договори поставки цукру-піску в поліпропіленових мішках у кількості 7000,00 тонн за ціною 2380,95 грн. без ПДВ на загальну суму 20000000,00 (двадцять мільйонів) грн. з ПДВ, сплатити його вартість та прийняти від постачальників цукор і передати його комітенту.

Комітент –ТОВ “Компанія “Сфен” для виконання зазначеного договору перерахувало комісіонеру ТОВ “Торговий дім “Скалон”19378160,00 грн.

10.01.2008 року ТОВ “Компанія “Сфен” відступило право вимоги, яке виникло у нього у зв’язку з невиконанням комісіонером договору комісії №17-12/07К від 17.12.2007 року ТОВ “Тім-Трейд” згідно договору №10/01-08 від 10.01.2008 року.

04.09.2008 року ТОВ “Сайф-Ло”та ТОВ “Тім-Трейд” уклали договір уступки права вимоги №09/04-08. Згідно з цим договором ТОВ “Сайф-Ло” набуло право вимоги, яке виникло у комітента у зв"язку з невиконанням комісіонером договору комісії №17-12/07К від 17.12.2007 р. та 04.09.2008 р. направило ТОВ “Торговий дім “Скалон” повідомлення про відступлення права вимоги № 09/04-1.

ТОВ “Сайф-Ло” звернулося до ТОВ “Торговий дім “Скалон” із пропозицією внести зміни договору комісії №17-12/07К від 17.12.2007 року, про що свідчить лист вих. №05/15-09-1 від 15.05.2009 року.

ТОВ “Торговий дім “Скалон”, одержавши пропозицію про зміну договору, відмовилося підписувати договір комісії у новій редакції, про що свідчить лист вих. №06/05-09-1 від 05.06.2009 року.

Відповідно до ст. 188 ГК України, сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Відповідно до ст. 11 ГПК України підприємство чи організація, які вважають за необхідне змінити чи розірвати договір, надсилають пропозиції про це другій стороні за договором. Підприємство, яке одержало пропозицію про зміну чи розірвання договору, відповідає на неї не пізніше 20 днів після одержання пропозиції. Якщо підприємства не досягли згоди щодо зміни чи розірвання договору, а також у разі неодержання відповіді в установлений строк з урахуванням поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення господарського суду.

Позивач у пропозиції про зміну умов договору комісії, пропонував внести зміни до розділу 1 «Предмет договору» договору комісії, доповнивши його умовами про найменування, кількість товару, ціну товару без ПДВ за тонну, вартість товару без ПДВ, розмір ПДВ.

Частиною 4 ст. 180 ГК України, умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості.

Суд визнає таку пропозицію про зміну умови обґрунтованою, так як сторони дійшли згоди щодо визначення асортименту, кількості і ціни товару в додатку №1 від 17.12.2007 року до договору комісії №17-12/07К від 17.12.2007 року, що є невід’ємною частиною договору.

Пропозиція позивача щодо зміни особи комітента є обґрунтованою, з огляду на те, що в договорі комісії від 17.12.2007 року в якості комітента зазначено ТОВ “Компанія “Сфен” в особі директора Кобець Б.Д., але вказане не відповідає дійсним обставинам справи. Із договору про відступлення права вимоги між ТОВ “Компанія “Сфен” та ТОВ “Тім-Трейд”№10/01-08 від 10.01.2008 року та договору про відступлення права вимоги між ТОВ “Тім-Трейд” та ТОВ “Сайф-Ло”№09/04-08 від 04.09.2008 року вбачається, що позивач ТОВ “Сайф-Ло” набуло прав первісного кредитора у зобов’язанні, тобто комітента в обсязі і на умовах, що визначені договором комісії №17-12/07К від 17.12.2007 року.

Суд визнає вимоги позивача про зміну умови щодо строку дії договору комісії обґрунтованою, зважаючи на те, що в спірному договорі комісії (п. 8.1.) встановлено, що договір вступає в силу з моменту його підписання сторонами і діє до 31 грудня 2008 року включно, а в частині розрахунків –до повного здійснення розрахунків між сторонами. Проте, як зазначено в п. 4 додатку №1 від 17.12.07р. додаток, який є невід’ємною частиною Договору комісії №17-12/07К від 17.12.07р., набирає чинності з моменту його підписання і діє до закінчення виконання зобов'язань по Додатку №1.

В зв’язку з тим, що повний обсяг прав комітента позивач набув 04.09.2008 року, йому необхідний час для виконання своїх зобов’язань, встановлених п. 2 розділу 2 “Обов’язки сторін” договору комісії: перерахувати комісіонеру грошові кошти в розмірі вартості товару (пп. 2.2.1.); скласти додатки у відповідності до п. 1.1. договору та передати їх на підпис комісіонеру (пп. 2.2.2.); прийняти від комісіонера товар, поставлений відповідно до цього договору та додатків до нього (пп. 2.2.3.); за виконання комісійного доручення виплатити комісіонеру комісійну винагороду в порядку, передбаченому договором та додатками до нього (пп. 2.2.5.) та виконати інші обов’язки, передбачені спірним договором.

Відповідно до ст. 1023 ЦК України комітент зобов’язаний прийняти від комісіонера все належно виконане за договором комісії; оглянути майно, придбане для нього комісіонером, і негайно повідомити комісіонера про виявлені у цьому майні недоліки.

Отже, позивачеві (комітенту) необхідний час для вжиття заходів щодо отримання виконання від відповідача (комісіонера) за спірним договором, який згідно з п. 2 розділу 2 “Обов’язки сторін” договору зобов’язаний: проводити переговори з постачальниками товару, підписувати від свого імені та за рахунок комітента угоди по поставці товару (пп. 2.1.1.); підписувати додатки до договору та передавати комітенту (пп. 2.1.2.); прийняти від постачальників товар та здійснити його передачу комітенту (пп. 2.1.3.); передати комітенту товар за актами приймання-передачі товару (пп. 2.1.4.); самостійно забезпечити розрахунки по угодам, укладеним з третіми особами (постачальниками) (пп. 2.1.5.) та інше.

Статтею 1014 ЦК України встановлено, що комісіонер зобов’язаний вчиняти правочини на умовах, найбільш вигідних для комітента, і відповідно до його вказівок. Якщо у договорі комісії таких вказівок не має, комісіонер зобов’язаний вчиняти правочини відповідно до звичаїв ділового обороту або вимог, що звичайно ставляться.

Таким чином, відповідачу (комісіонеру) необхідний час для виконання умов договору комісії перед новим кредитором у зобов’язанні –позивачем (комітентом) ТОВ “Сайф-Ло”, а позивачу (комітенту) необхідний час для отримання виконання від відповідача (комісіонера) виконання за договором комісії.

Суд не приймає заперечення відповідача в тій частині, що договір комісії №17-12/07К від 17.12.2007 року припинив свою дію, а тому не може бути виконаним з огляду на наступне.

Згідно із п. 4 додатку №1 від 17.12.07р. який є невід’ємною частиною Договору комісії №17-12/07К від 17.12.07р він діє до закінчення виконання зобов'язань.

Згідно зі статтями 598, 599 ЦК України зобов’язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Зобов’язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Зобов’язання, встановлене договором комісії від 17.12.2007 року сторонами не виконано в повному обсязі, а отже строк договору не сплинув, а зобов’язання між сторонами тривають та можуть бути змінені за рішенням суду.

Також, позивачем було запропоновано відповідачеві внести зміни в розділ 5 договору “Ціна та порядок розрахунків”, змінивши розмір комісійної винагороди з 0,3% від вартості товару, який буде придбаний комісіонером для комітента згідно умов договору комісії, до 0,25% від вартості такого товару, з посиланням на те, що згідно п. 5.1. договору розмір комісійної винагороди комісіонера може бути змінений.

Відповідно до ст. 1013 ЦК України комітент повинен виплатити комісіонерові плату в розмірі та порядку, встановлених у договорі комісії.

Відповідно до п. 5.1. договору комісії розмір комісійної винагороди комісіонера може бути змінено за згодою сторін шляхом укладення додаткової угоди до договору.

Враховуючи недоведеність позивачем підстав для зменшення розміру комісійної винагород, приймаючи до уваги непогодження на це відповідача , суд вважає вимогу позивача в цій частині необгрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню.

Статтею 188 ГК України встановлено порядок зміни та розірвання господарських договорів. Зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або судом.

Згідно зі статтею 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 512 ЦК України передбачено, що кредитор у зобов’язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги), правонаступництва, виконання обов’язку боржника поручителем або заставодавцем (майновим поручителем), виконання обов’язку боржника третьою особою.

Відповідно до статті 514 ЦК України, до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов’язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 516 ЦК України, заміна кредитора у зобов’язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом. П. 8.4. договору комісії встановлено, що жодна сторона не вправі передавати третім особам свої права та обов’язки за договором без письмової згоди іншої сторони.

ТОВ “Торговий дім “Скалон” надало згоду на відступлення права вимоги за договором комісії листом вих. № 08-09/3-1 від 03.09.08р. На виконання договору уступки права вимоги ТОВ “Тім-Трейд” направило на адресу ТОВ “Торговий дім “Скалон” повідомлення про відступлення права вимоги (лист вих. №09/04-1 від 04.09.2008 року), як цього вимагає ст. 516 ЦК України.

Отже, до ТОВ “Сайф-Ло” перейшли права первісного кредитора у зобов’язанні в обсязі і на умовах, що визначені договором комісії №17-12/07К від 17.12.2007 року відповідно до договору №09/04-08 від 04.09.2008 року.

Зміна судом умов договору комісії щодо особи комітента, предмету договору та строку дії договору дозволить сторонам припинити зобов’язання його повним виконанням.

За таких обставин, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог позивача в частині зміни умов щодо особи комітента та строку дії Договору та викладення його в зв’язку з цим у новій редакції, а в частині внесення змін до розділу 5 “Ціна та порядок розрахунків” договору про зміну розміру комісійної винагороди - про відмову.

Частиною 5 статті 188 ГК України передбачено, якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Відповідно до ст. 49 ГПК України державне мито покладається у спорах, що виникають при укладанні, зміні та розірванні договорів –на сторону, яка безпідставно ухиляється від прийняття пропозицій іншої сторони, або на обидві сторони, якщо господарським судом відхилено частину пропозицій кожної із сторін; суми, які підлягають сплаті за проведення судової експертизи, послуги перекладача, адвоката, витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та інші витрати, пов’язані із розглядом справи, покладаються при частковому задоволенні позову –на обидві сторони пропорційно.

За таких обстави, враховуючи часткове задоволення позову, суд вважає за необхідне стягнути з відповідача судові витрати пропорційно задоволеним вимогам.

Керуючись ст.ст. 1, 2, 4, 11, 12, 32-34, 49, 82, 84, 85 ГПК України, -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити частково.

Договір комісії №17-12/07 від 17.12.2007 року між товариством з обмеженою відповідальністю “Торговий дім “Скалон” (61082 м. Харків, пр. Московський, 144, к. 411/2, ідентифікаційний код 34017263, р/р 2600130112310 в АКБ “Золоті ворота”м. Харкова, МФО 351931, ІПН 340172620377, свідоцтво №29702584) та товариством з обмеженою відповідальністю “Сайф-Ло” (ідентифікаційний код 34445984, 62458 Харківська область, Харківський район, сел. Покотилівка, вул. Тімірязєва, б. 1-А, кв. 73, р/р 2600030114564 в АКБ “Золоті ворота” м. Харків, МФО 351931) вважати укладеним з дня набрання чинності рішенням суду у наступній редакції:

“Договір комісії №17-12/07К

Комітент: Товариство з обмеженою відповідальністю “Сайф-Ло” в особі директора Климович В.П., який діє на підставі статуту, з однієї сторони, та

Комісіонер: Товариство з обмеженою відповідальністю “Торговий дім “Скалон” в особі директора Семенова Д.А., який діє на підставі статуту, з іншої сторони, уклали цей Договір про таке:

1. Предмет договору

1.1. Комісіонер зобов’язується за рахунок Комітента та в інтересах останнього укласти від свого імені з третіми особами (постачальниками) угоди на поставку цукру, далі за текстом “Товар”, сплатити його вартість, отримати від третіх осіб (постачальників) та передати за актом приймання-передавання Товар Комітенту.

Найменування Товару: Цукор-пісок в поліпропіленових мішках

Кількість: 7000 (сім тисяч) тонн

Ціна без ПДВ за тонну: 2380,95 (дві тисячі триста вісімдесят гривень дев’яносто п’ять копійок)

Вартість без ПДВ: 16666666,67 (шістнадцять мільйонів шістсот шістдесят шість тисяч шістсот шістдесят шість гривень шістдесят сім копійок)

ПДВ у розмірі 20% : 3333333,33 (три мільйона триста тридцять три тисячі триста тридцять три гривні тридцять три копійки)

1.2. Вартість Товару разом з ПДВ складає 20000000,00 (двадцять мільйонів) грн.

1.3. Товар в рамках цього договору є власністю Комітента.

2. Обов’язки сторін

2.1.Комісіонер зобов’язується

2.1.1. Проводити переговори з постачальниками Товару, підписувати від свого імені та за рахунок Комітента угоди по поставці Товару на умовах (Міжнародні правила інтерпретації торгових термінів “ІНКОТЕРМС”, публікація Міжнародної торгової палати 2000 р.) згідно даного договору.

2.1.2. Не пізніше дня наступного за днем отримання від Комітента додатків до цього договору, підписувати їх та передавати Комітенту.

2.1.3. Прийняти від постачальників Товар та здійснити його передачу Комітенту на умовах, які викладені в цьому договорі.

2.1.4. Передати Комітенту Товар за актами приймання-передачі Товару.

2.1.5. Самостійно забезпечити розрахунки по угодам, укладеним з третіми особами (постачальниками).

2.1.6. По виконанню комісійного доручення (за кожним додатком), Комісіонер зобов’язаний надати Комітенту звіт, а також всі документи, що його підтверджують, не пізніше 10 робочих днів з дати підписання акту приймання-передавання Товару.

2.2. Комітент зобов’язується:

2.2.1. Перерахувати Комісіонеру грошові кошти в розмірі вартості товару, всіх видатків, пов’язаних з виконанням комісійного доручення, шляхом передплати.

2.2.2. Складати додатки у відповідності до пункту 1.1 цього договору і передавати їх на підпис Комісіонеру.

2.2.3.Прийняти від Комісіонера Товар, поставлений згідно цього договору та відповідними додатками до нього.

2.2.4. За відсутності зауважень затвердити звіт Комісіонера про виконання комісійного доручення не пізніше 3 (трьох) робочих днів від дати його отримання від Комісіонера.

2.2.5. Після виконання комісійного доручення сплатити Комісіонеру комісійну винагороду в порядку, який передбачений цим договором та додатками до нього.

2.2.6. Після виконання комісійного доручення відшкодувати Комісіонеру додаткові видатки, пов’язані з виконанням комісійного доручення, якщо таке відшкодування передбачене відповідним додатком до цього договору.

3. Якість Товару

3.1. Товар, який має бути переданий за цим договором, має бути сертифікований, та відповідати всім вимогам, які пред’являються до цій категорії Товару на території України.

4. Передача Товару

4.1. Датою передачі Товару вважається дата підписання Сторонами актів приймання-передавання Товару. Вага та номенклатура Товару, які зазначені в актах приймання-передавання, є остаточними для обох Сторін.

4.2. Приймання Товару за кількістю здійснюється на підставі його Фактичної Наявності, за якістю –а підставі сертифікату Товару, у відповідності до чинного законодавства України.

5. Ціна та порядок розрахунків

5.1. Розмір комісійної винагороди складає 0,3 відсотків від вартості Товару, який буде придбаний Комісіонером за цим договором, і підлягає перерахуванню на розрахунковий рахунок Комісіонера після підписання Комітентом звіту Комісіонера щодо виконання комісійного доручення в строк до 3 (трьох) робочих днів. Розмір комісійної винагороди Комісіонера може бути змінений, про що Сторони оформлюють Додаткову угоду до договору.

5.2. Строки додаткових розрахунків між сторонами щодо відшкодування Комісіонеру додаткових видатків, пов’язаних з виконанням комісійного доручення, визначаються у відповідних додатках до цього договору.

6. Форс-мажор

6.1. Сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання зобов’язань за цим договором, якщо це є наслідком обставин непереборної сили (форс-мажорні обставини).

6.2. Під форс-мажорними обставинами розуміються зовнішні та надзвичайні обставини, які не існували під час підписання цього договору, виникли незалежно від волі сторін, про виникнення яких сторони не могли знати та діям яких вони не могли перешкоджати за допомогою способів та засобів, застосуванню яких в конкретній ситуації справедливо вимагати та очікувати від сторони, яка підверглась дії форс-мажорних обставин.

7. Відповідальність сторін та порядок вирішення спорів

7.1. За невиконання чи неналежне виконання умов цього договору сторони несуть відповідальність в порядку, передбаченому чинним законодавством України.

7.2. Спори, які виникають у зв’язку із виконанням цього договору, і які не можуть бути вирішені шляхом переговорів, підлягають вирішенню в судовому порядку у відповідності до чинного законодавства.

7.3. За прострочку розрахунків винна сторона на вимогу іншої сторони зобов’язана сплатити пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожний день прострочки розрахунків від суми, яка підлягала перерахуванню.

8. Інші умови

8.1. Цей договір набуває чинності з часу його підписання сторонами та діє до 31 грудня 2011 року включно, а в частині розрахунків –до повного здійснення розрахунків між сторонами.

8.2. З часу набуття чинності цього договору всі попередні листування та переговори втрачають чинність.

8.3. Всі наступні зміни та доповнення до договору дійсні за умови, якщо вони здійснені у письмовому вигляді та підписані обома сторонами.

8.4. .Жодна із сторін не вправі передавати третім особам свої права та обов’язки за договором, без письмової згоди іншої сторони.

8.5. Неврегульовані в цьому договорі питання вирішуються згідно чинного законодавства України.

8.6. Цей договір припиняє свою дію:

- за взаємною згодою сторін;

- в інших випадках, передбачених діючим законодавством України.

8.7.Цей договір складений в двох примірниках, які мають рівну юридичну силу, один примірник для Комісіонера, інший –для Комітента.

Комітент: Комісіонер:

ТОВ “Сайф-Ло” ТОВ “Торговий дім “Скалон”

Ідентифікаційний код 34445984 Ідентифікаційний код 34017263

62458, Харківська область, р/р 2600130112310 в

Харківський район, сел. Покотилівка, АКБ “Золоті ворота”

вул. Тімірязєва, б. 1-А, кв. 73 м. Харкова, МФО 351931

р/р 2600030114564 в АКБ “Золоті ворота”, ІПН 340172620377, свідоцтво

м. Харків, МФО 351931 №29702584

61082 м. Харків, пр. Московський,

144, к. 411/2

Директор В.П.Климович Директор Д.А.Семенов "

В частині позовних вимог про зміну умови договору комісії №17-12/07К від 17.12.2007 року, викладену в розділі 5 договору “Ціна та порядок розрахунків” розміру комісійної винагороди з 0,3% від вартості товару, який буде придбаний комісіонером для комітента згідно умов договору комісії, до 0,25% від вартості такого товару – відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий дім “Скалон”(ідентифікаційний код 34017263, р/р 2600130112310 в АКБ “Золоті ворота” м. Харкова, МФО 351931, ІПН 340172620377, свідоцтво №29702584, 61082 м. Харків, пр. Московський, 144, к. 411/2) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Сайф-Ло” (ідентифікаційний код 34445984, 62458 Харківська область, Харківський район, сел. Покотилівка, вул. Тімірязєва, б. 1-А, кв. 73, р/р 2600030114564 в АКБ “Золоті ворота” м. Харків, МФО 351931) державне мито в сумі 42,50 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 156,25 грн.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Суддя