Рішення № 10634121, 22.07.2010, Господарський суд Тернопільської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"22" липня 2010 р.Справа № 7/69-1139 Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Стадник М.С.

розглянув матеріали справи

за позовом:

- ОСОБА_1 АДРЕСА_1

- ОСОБА_2, АДРЕСА_2

- ОСОБА_3, АДРЕСА_3

- ОСОБА_4, АДРЕСА_4

- ОСОБА_5, АДРЕСА_5

- ОСОБА_6, с. Ілавче, Теребовлянський район, Тернопільської області

до відповідача:Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕРНОПІЛЬ МОСТОБУД", вул. Промислова, 9а, с. Острів, Тернопільський район, Тернопільська область, 47728

за участю третьої особи , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Ордан-Інвест», м. Київ, вул. Мельникова, 12, 04050.

За участю представників сторін:

позивача: ОСОБА_1, НОМЕР_1 від 06.02.1998р.

відповідача: директор Левкович Ю. В., наказ № 49-к від 02.11.2009р.

державний реєстратор: Ванчура О.Л.

Суть справи:

ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 звернулися із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕРНОПІЛЬ МОСТОБУД" про визнання недійсним пп. 11.1 Статуту ТОВ "Тернопіль Мостобуд" в частині розміру статутного капіталу в сумі 49550.00 грн. несплаченого внеску та пп. 11.2 Статуту в частині частки статутного капіталу ТОВ "Ордан-Інвест" та зобов'язати товариство зареєструвати зміни до вищезгаданих підпунктів в наступній редакції: «11.1 Для забезпечення діяльності Товариства за рахунок вкладів Учасників створюється статутний капітал у розмірі 155450.00 грн. (сто пятдесят тисяч чотириста пятдесят гривень 00 коп.).

11.2 Частки Учасників в статутному капіталі Товариства розподіляються наступним чином : ТОВ «Ордан-Інвест»- 55000.00 грн. (35.38 %), ОСОБА_7 79950.00 грн. (51.43 %), ОСОБА_1 10250.00 грн. (6.59%), ОСОБА_2 2050.00 грн. (1.32 %), ОСОБА_3 2050.00 грн. ( 1.32%), ОСОБА_4 2050.00 грн. (1.32%), ОСОБА_5 2050.00 грн. (1.32%), ОСОБА_6 2050.00 грн. (1.32 %).»

Сторони відповідно до ст. 64 ГПК України повідомлені про місце і час розгляду справи.

Учасникам судового процесу в судовому засіданні розяснено їх права і обовязки передбачені ст. 22 ГПК України.

Заявою від 19.07.2010р. позивачі уточнили позовні вимоги, в якій просять суд зобовязати державного реєстратора Тернопільської районної державної адміністрації здійснити державну реєстрацію змін до установчих документів.

Суд, розглянувши заяву та приймаючи до уваги, що вона подана до прийняття рішення у даній справі, що відповідає ст. 22 ГПК України, приймає її до розгляду.

У звязку з прийняттям до розгляду заяви, враховуючи, що рішення у справі вплине на обовязки державного реєстратора, залучає його на підставі ст. 27 ГПК України до участі у справі на правах третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет позову на стороні відповідача .

Державний реєстратор не заявив заперечень проти залучення його до участі у справі на правах третьої особи.

ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, подали клопотання про розгляд справи без їх участі та зазначили, що позовні вимоги підтримують в повному обсязі.

Позивачі підтримали позовні вимоги та просять суд врахувати, що вони не можуть реалізувати свого права як учасники товариства, зокрема отримувати частину дивідендів від прибутку в результаті діяльності товариства, брати участь в управлінні справами товариства в порядку визначеному статутом, а саме на приведення його статуту у відповідність з діючим законодавством, оскільки незявлення одного із учасників, який володіє 51% частки та яка ним не внесена в повному розмірі, унеможливлює провести зміни до статуту. Також, вважають, що оскільки товариство не здійснює заходів щодо приведення статуту у відповідність до чинного законодавства, а саме директор відмовився звернутися до суду з позовом, враховуючи неможливість провести збори товариства, у звязку з чим порушуються їхні права, як належних та добросовісних учасників товариства, а тому і звернулися до суду за захистом своїх прав у спосіб визначений чинним законодавством.

Відповідач підтвердив, що ТОВ «Ордан Інвест», який є одним із учасників товариства і частка якого в статутному капіталі згідно п. 11.2 Статуту становить 104550.00 грн., не внесено у встановлені Статутом строки частину статутного внеску в розмірі 55000,00 грн. При цьому, звертає увагу суду на те, що товариством, у відповідності до вимог Закону України "Про господарські товариства", Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України, у звязку з невнесенням учасником товариства протягом року з моменту створення своєї частки, почав здійснювати заходи щодо зменшення статутного капіталу, шляхом повідомлення кредиторів про зменшення статутного капіталу, які не заявили заперечень проти таких дій товариства та направив всім учасникам товариства повідомлення про загальні збори з порядком денним, серед якого було питання про зменшення статутного капіталу. Оскільки збори не відбулися , через відсутність на них представника від ТОВ «Ордан Інвест»і, товариство не може його зобовязати прибути на збори, так як це його право, а тому вважає дії учасників товариства правомірними, так як не вбачає в такому випадку іншого способу для приведення установчих документів у відповідність з чинним законодавством, як в судовому порядку, так як його учасники зацікавлені в господарській діяльності товариства, а не в його ліквідації.

Державний реєстратор надав в судовому засіданні для огляду оригінали документів Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕРНОПІЛЬ МОСТОБУД", які зареєстровані в установленому законом порядку, копії яких доданні до матеріалів справи та повідомив суду, що документи на державну реєстрацію подавав від товариства Борисюк Олександр Вікторович, на підставі довіреності виданої 15.06.2009р товариством "ТЕРНОПІЛЬ МОСТОБУД ".

ТОВ «Ордан Інвест»витребувані ухвалою суду від 16.07.2010р. документи не надало.

Спір розглядається за наявними у справі документами відповідно до ст.75 ГПК України, оскільки відповідачем у справах про визнання недійсним статуту, його частини або змін до нього є господарське товариство, а не його учасники, а тому неподання ТОВ «Ордан Інвест» витребуваних документів не є перешкодою для розгляду спору по суті, враховуючи, що такі суд витребував для підтвердження повноважень директора Балика Сергія, оскільки згідно п.1.2.8 Статуту ТОВ "ТЕРНОПІЛЬ МОСТОБУД" учасника представляв директор Кизима Ірина Миколаївна і, будь які відомості щодо зміни даного керівника у відповідача відсутні.

Суд, розглянувши матеріали справи, заслухавши в процесі розгляду справи пояснення позивачів, представника відповідача та державного реєстратора, давши оцінку поданим сторонами доказам та наведеним доводам, прийшов до висновку, що позовні вимоги підлягають до задоволення.

При цьому суд виходив з наступного:

- порядок створення, діяльності товариств, а також права і обов'язки їх учасників та засновників, встановлені Законом України "Про господарські товариства" (далі Закон України), Цивільним кодексом України (далі ЦК України), Господарським кодексом України (далі ГК України) та нормативними актами прийнятими на виконання зазначених законів.

Відповідно до частини 1 ст. 140 ЦК України, ст.50 Закону України, товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір та склад яких встановлюється статутом, який є установчим документом товариства.

Функціонування господарського товариства починається з формування статутного фонду (статутний (складений) капітал),який складається з суми внесків учасників у вигляді грошових коштів, майна, цінних паперів, інших матеріальних цінностей тощо (ст.87 ГК України,ч.2 ст.115 ЦК України, ч.1 ст.13Закону України), оскільки саме наявність статутного фонду надає можливість учасникам товариства розпочати господарську діяльність. Незважаючи на те, що статутний фонд господарського товариства є постійною величиною, зафіксованою в установчих документах товариства, проте передбачається можливість його зміни шляхом збільшення або зменшення в порядку, встановленому законодавством.

Так, порядок та джерела формування статутного фонду господарського товариства з обмеженою відповідальністю встановлений ст.144 ЦК України та ст.52 Закону України, відповідно до яких статутний капітал такого товариства складається з вартості вкладів його учасників, при цьому мінімальний розмір статутного капіталу товариства не може бути меншим розміру встановленого законом на день створення такого товариства.

На момент створення ТОВ "ТЕРНОПІЛЬ МОСТОБУД", відповідно до ч.1 ст.52 Закону України (в редакції Закону від 31 жовтня 2008 року N 639-VI), розмір статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю повинен становити не менше суми, еквівалентної 100 мінімальним заробітним платам, виходячи із ставки мінімальної заробітної плати, діючої на момент створення товариства з обмеженою відповідальністю.

Частиною 2,3 ст. 52 Закону України встановлено, що до моменту реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю кожен з учасників зобов'язаний внести до статутного (складеного) капіталуне менше 50 відсотків вказаного в установчих документах вкладу. Частина статутного капіталу, що залишилася несплаченою, підлягає сплаті протягом першого року діяльності товариства. Внесення до статутного (складеного) капіталу грошей підтверджується документами, виданими банківською установою .

Якщо учасники протягом першого року діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство повинне оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідні зміни до статуту в установленому порядку або прийняти рішення про ліквідацію товариства.

При цьому, зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після повідомлення про це в порядку, встановленому статутом, усіх його кредиторів. У цьому разі кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків ( ч.5 ст.144 ЦК України та ч.5 ст.52 Закону України)

При наявності заперечень кредиторів товариства, зменшення статутного (складеного) капіталу, згідно ст.16 Закону України, не допускається .

Відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 145 ЦК України, ст. ст.58 ,59 Закону України, прийняття рішення про зміну розміру статутного капіталу товариства відноситься до виключної компетенції вищого органу товариства - загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

За приписами ч. 5 ст. 61 Закону України, про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно ст. 60 Закону України збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють в сукупності більш як 60 % голосів.

Матеріалами справи встановлено:

- державним реєстратором Тернопільської райдержадміністрації проведено 21.05.2009р. на підставі протоколу №1 зборів учасників товариства від 21.09.2009р. державну реєстрацію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕРНОПІЛЬ МОСТОБУД", заснованого учасниками: ОСОБА_7, ОСОБА_1 ,ОСОБА_2 ,ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 та ОСОБА_6 ;

- відповідно до п.11.1 та п.11.2 Статуту , для забезпечення діяльності товариства створюється статутний капітал в розмірі 100000 грн., де частка кожного із учасників складає :ОСОБА_7 80000.00 грн. (80 %), ОСОБА_1 10000.00 грн. (10%), ОСОБА_2 2000.00 грн. (2 %), ОСОБА_3 2000.00 грн. ( 2%), ОСОБА_4 2000.00 грн. (2%), ОСОБА_5 2000.00 грн. (2%), ОСОБА_6 2000.00 грн. (2 %). Слід зазначити, що станом на момент створення товариства розмір його статутного капіталу відповідав розмірам встановленим Законом України (відповідно до ст. 55 Закону України "Про Державний бюджет України на 2009 рік" розмір мінімальної заробітної плати з 1 квітня 2009 року установлено в сумі 625 гривень, а отже статутний капітал повинен бути не менше 62500грн.);

- учасники товариства сформували статутний капітал в розмірі 100%, шляхом перерахування коштів, що підтверджується розрахунковими документами проведеними 21.05.2009р.(50% ) та 11.06.2009р. (50%) через Хмельницьку обласну філію Акціонерно комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк";

- рішенням загальних зборів учасників товариства від 15.06.2009р. оформленого протоколом №2, вирішено прийняти до складу учасників товариства - Товариство з обмеженою відповідальністю "Ордан Інвест" з часткою в сумі 104550 грн., у звязку з чим збільшити статутний фонд товариства до 205000грн. та здійснити перерозподіл часток та державну реєстрацію нової редакції статуту товариства .

Прийняте зборами рішення відповідає ч.6 ст.52 Закону України, відповідно до якої збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі.

- нова редакція Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕРНОПІЛЬ МОСТОБУД" зареєстрована державним реєстратором 15.06.2009р., учасниками якого згідно п.1.2.1 - 1.2.8 є: ОСОБА_7, ОСОБА_1 ,ОСОБА_2 ,ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 та ОСОБА_6 та ТОВ "Ордан Інвест" в особі директора ОСОБА_11, що діє на підставі Статуту зареєстрованого Шевченківською районною у місті Києві державною адміністрацією від 05.06.2009р. , місцезнаходження м.Київ, вул. Мельникова.12.

Нову редакцію Статуту від ТОВ "Ордан Інвест" підписав ОСОБА_9 на підставі доручення . Разом з тим, довіреність на підставі якої діяв представник , в матеріалах реєстраційної справи та в товаристві , відсутня.

- відповідно до п.11.1 та п.11.2 нової редакції Статуту товариства , для забезпечення діяльності товариства створюється статутний капітал в розмірі 205000 грн., де частка кожного із учасників складає :ОСОБА_7 79950.00 грн. (39 %), ОСОБА_1 10250.00 грн. (5%), ОСОБА_2 2050.00 грн. (1 %), ОСОБА_3 2050.00 грн. ( 1%), ОСОБА_4 2050.00 грн. (1%), ОСОБА_5 2050.00 грн. (1%), ОСОБА_6 2050.00 грн. (1 %), ТОВ "Ордан Інвест" -104550 грн. (51%) ;

- ТОВ "Ордан Інвест" 26.06.2009р. внесло до статутного капіталу товариства тільки 55000грн., що підтверджується розрахунковим документом №1проведеним через Хмельницьку обласну філію Акціонерно комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк";

- на виконання п.11.6 Статуту, відповідно до якого частина коштів, що залишилася несплаченою, підлягала сплаті протягом першого року діяльності товариства, а в разі їх несплати товариство повинно заявити про зменшення статутного капіталу, директором товариства направлено 11.05.2010р. всім учасникам товариства повідомлення про проведення 18.06.2010р. о 14:00 год. за адресою місцезнаходження товариства (с. Острів, вул. Промислова,9-А, Тернопільський район, Тернопільської області) чергових загальних зборів товариства з переліком питань які виносяться на порядок денний, серед яких : №6. Прийняття рішення про зменшення статутного капіталу у зв'язку з несплатою повної суми вкладів протягом першого року діяльності товариства; №7. Перерозподіл часток Товариства; №8. Внесення змін до статуту Товариства пов'язаних з несплатою внесків протягом першого року діяльності товариства та викладення п.11.1 та 11.2 в наступній редакції «11.1 Для забезпечення діяльності Товариства за рахунок вкладів Учасників створюється статутний капітал у розмірі 155450.00 грн. (сто пятдесят тисяч чотириста пятдесят гривень 00 коп.).

11.2 Частки Учасників в статутному капіталі Товариства розподіляються наступним чином : ТОВ «Ордан-Інвест»- 55000.00 грн. (35.38 %), ОСОБА_7 79950.00 грн. (51.43 %), ОСОБА_1 10250.00 грн. (6.59%), ОСОБА_2 2050.00 грн. (1.32 %), ОСОБА_3 2050.00 грн. ( 1.32%), ОСОБА_4 2050.00 грн. (1.32%), ОСОБА_5 2050.00 грн. (1.32%), ОСОБА_6 2050.00 грн. (1.32 %)».

Повідомлення учасникам товариства направлені у строки встановлені п.8.2 Статуту, а саме за 30 днів до зборів, що підтверджується підписами фізичних осіб учасників товариства та фіскальним чеком від 12.05.2010р. про направлення кореспонденції ТОВ «Ордан-Інвест»;

- як свідчить протокол загальних зборів №3 від 18.06.2010р. , збори не відбулися, оскільки на них не з"явився представник від ТОВ «Ордан-Інвест», частка якого в статутному капіталі складає 51 % і , який не сплатив свою частку в сумі 49550 грн.

В даному випадку слід зазначити, що участь учасника в загальних зборах є його правом передбаченим п.4.6 Статуту та ст.10 Закону України, а не обовязком і, товариство не має можливості в межах чинного законодавства зобовязати учасника прийняти участь в загальних зборах.

- приймаючи до уваги відсутність наміру ТОВ «Ордан-Інвест" привести установчі документи товариства у відповідність з вимогами закону, товариство, в порядку передбаченому ст. ст. 16, 52 Закону України, заявило 01.07.2010р. про зменшення статутного капіталу кредиторам, сума боргу яких перевищує 10000 грн. (ТОВ"Західспецбуд",ТОВ "Тернобудмеханізація" ), які не заявили заперечень по даному факту. При цьому, варто зазначити, що закон не робить різниці між кредиторами за сумою їх прав, повідомляти потрібно всіх кредиторів, незалежно від суми боргу але закон не містить вказівки строку повідомлення кредиторів, тому такі повідомляють після внесення змін до статуту шляхом опублікування інформації в порядку передбаченому Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" про зменшення статутного капіталу товариства.

Отже, повідомляючи "великих кредиторів " про зменшення статутного капіталу, товариство тим самим зменшує ризик щодо заявлення ними заперечень після проведення змін до статуту, що не забороняється чинним законодавством .

Оскільки, статут товариства є локальним нормативним актом, тобто актом "іншого субєкта" у розумінні ч.2 ст.20 ГК України, яка передбачає способи захисту прав субєктів господарювання та споживачів шляхом визнання повністю або частково недійсними таких актів, якщо вони суперечать чинному законодавству, а тому учасники товариства правомірно обрали спосіб захисту в судовому порядку визнати недійсними окремі положення статуту, які стосуються зменшення розміру статутного капіталу та частки кожного учасника товариства, враховуючи неможливість провести збори товариства за відсутності достатньої кількості голосів для прийняття рішення про внесення таких змін до статуту.

Державна реєстрація змін до установчих документів проводиться державним реєстратором у відповідності до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" на підставі рішення загальних зборів, а в разі неможливості їх проведення, на підставі рішення суду.

Такої ж правової позиції дотримується Вищий господарський суд України в Рекомендаціях від 28.12.2007р. "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" та Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва, який забезпечує реалізацію державної політики у сфері підприємництва, в тому числі шляхом надання роз'яснень положень законодавства з питань державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності ( лист від 19.07.2007р. №5289).

При таких обставинах, приймаючи до уваги, що: - згідно зі ст.ст.11, 64 Закону України учасники товариства зобовязані, зокрема, додержуватися установчих документів товариства; матеріалами справи встановлено порушення ТОВ «Ордан-Інвест" норм Статуту щодо внесення протягом першого року діяльності товариства частки в сумі 49550 грн.; для приведення статуту товариства у відповідність з нормами чинного законодавства, яке зобовязує товариство зменшити статутний капітал на суму невнесеної частки, тим самим привести статут у відповідність з нормами закону щодо відомостей про розмір статутного капіталу, з визначенням частки кожного учасника, тобто є нормою прямої дії ; товариство не може виконати дану норму закону в порядку встановленому Статутом шляхом прийняття рішення загальними зборами товариства; заявлений до зменшення розмір статутного фонду відповідає розміру мінімального рівня, який на момент створення товариства був встановлений законом, а тому позовні вимоги підлягають до задоволення як обґрунтовано заявлені та доведені матеріалами справи.

Судові витрати покласти на відповідача відповідно до ст.49 ГПК України.

Враховуючи викладене керуючись ст.ст. 27,33,34,43,49,82,84 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд

В И Р І Ш И В :

1.Залучити до участі у справі на правах третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет позову, на стороні відповідача, державного реєстратора Тернопільської районної державної адміністрації, м. Тернопіль, вул. Перемоги,1.

2.Позовні вимоги задовольнити.

3.Визнати недійсними установчі документи Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопіль Мостобуд" в частині розміру статутного капіталу в сумі 49550.00 грн. несплаченого ТОВ "Ордан-Інвест" внеску та в частині частки статутного капіталу ТОВ "Ордан-Інвест", виклавши підпункти 11.1 та 11.2 Статуту в редакції запропонованій позивачами: «11.1 Для забезпечення діяльності Товариства за рахунок вкладів Учасників створюється статутний капітал у розмірі 155450.00 грн. (сто пятдесят тисяч чотириста пятдесят гривень 00 коп.).

11.2 Частки Учасників в статутному капіталі Товариства розподіляються наступним чином : ТОВ «Ордан-Інвест»- 55000.00 грн. (35.38 %), ОСОБА_7 79950.00 грн. (51.43 %), ОСОБА_1 10250.00 грн. (6.59%), ОСОБА_2 2050.00 грн. (1.32 %), ОСОБА_3 2050.00 грн. ( 1.32%), ОСОБА_4 2050.00 грн. (1.32%), ОСОБА_5 2050.00 грн. (1.32%), ОСОБА_6 2050.00 грн. (1.32 %).»

4.Зобовязати товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопіль Мостобуд" привести Статут товариства у відповідність до прийнятого рішення шляхом подачі на реєстрацію змін до п.11.1 та 11.2 Статуту товариства .

5.Зобов'язати державного реєстратора Тернопільської районної державної адміністрації зареєструвати зміни до підпунктів 11.1 та 11.2 Статуту товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопіль Мостобуд" внесені відповідно до рішення суду.

6. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕРНОПІЛЬ МОСТОБУД", ідентифікаційний код 36404316, вул. Промислова, 9-а, с. Острів, Тернопільський район, Тернопільська область на користь ОСОБА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_2 , АДРЕСА_6 85 (вісімдесят пять)грн. державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. інформаційних витрат на забезпечення судового процесу.

Видати наказ. На рішення суду, яке не набрало законної сили, сторони мають право подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня підписання рішення (22.07.2010р.), через місцевий господарський суд.

Суддя