Рішення № 10477358, 31.05.2010, Господарський суд Сумської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

31.05.10           Справа № 9/55-10. За позовом: Непідприємницького товариства Відкритого недержавного пенсійного фонду «»Перший національний відкритий пенсійний фонд», м. Київ в особі Товариства з обмеженою відповідальністю «Адміністратор недержавного пенсійного фонду «Пенсійне забезпечення», м. Київ

До відповідача: Відкритого акціонерного товариства «Сумихімпром», м. Суми

Третя особа на стороні відповідача, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору : Відкрите акціонерне товариство «Всеукраїнський Акціонерний банк», м. Київ

Про стягнення 2047 063 грн. 15 коп.

за участю представників сторін:

Від позивача – Дубровін Д.М

Від відповідача – Демченко О.О.

Від третьої особи – не з’явився.

Суддя Лущик М.С.

При секретарі с/з Сидорук А.І.

Суть спору: позивач згідно позовної заяви просить суд стягнути з відповідача грошові кошти у сумі 2347063 грн. 15 коп., що включає заборгованість у сумі 2121428грн 55 коп. в якості з викупу Облігацій за Договором купівлі-продажу цінних паперів № В-20/09 від 05.06.2009 року та заборгованість у сумі 225634грн. 00 грн. в якості виплати відсоткового доходу за Облігаціями за десятий та одинадцятий відсоткові періоди.

31.05.2010 року позивачем подано заяву про зменшення розміру позовних вимог, згідно якої просить суд стягнути з відповідача грошові кошти в сумі 2047063,15 грн., що включає заборгованість у сумі 1821428 грн. 55 коп. в якості з викупу Облігацій за Договором купівлі – продажу цінних паперів № В-20/09 від 05.06.2009 року та заборгованість у сумі 225634 грн. 60 коп. в якості виплати відсоткового доходу за Облігаціями за десятий та одинадцятий відсоткові період, а також 20470,63 грн. витрати по сплаті державного мита та 236 грн. 00 коп. витрат на інформаційно – технічне забезпечення судового процесу; крім того просить суд не задовольняти клопотання Відповідача у частині розстрочення виконання рішення в частині сплати заборгованості рівними частинами на 6 місяців.

Згідно ст. 22 Господарського процесуального – кодексу України суд приймає заву про зміну позовних вимог до розгляду.

Відповідачем відзиву на позов не подано, про те 31.05.2010 року подано заяву ( клопотання) про надання розстрочки заборгованості рівними частинами строком на 6 місяців.

Представник третьої особи 13.05.2010 року подав правове обґрунтування позиції по справі в якому зазначив, що відповідно до п. 4.4. договору купівлі-продажу ВАТ “ВіЕйБі Банк” не несе відповідальності за цим договором за дії чи бездіяльність покупця та/або продавця, рівно як і за всі негативні наслідки (прострочення, збитки), що можуть бути викликані порушеннями, вчиненими ними. Крім того просив суд в подальшому розглядати справу без участі його представника.

Розглянувши матеріали справи суд встановив:

Позивач – Непідприємницьке товариство Відкритий недержавний пенсійний фонд «Перший національний відкритий пенсійний фонд» в особі Товариства з обмеженою відповідальністю «Адміністратор недержавного пенсійного фонду «Пенсійне забезпечення», є власником простих іменних відсоткових облігацій Відкритого акціонерного товариства «Сумихімпром» серії А в кількості 1810 штук, що підтверджується випискою з рахунку у цінних паперах № 005279 від 18.03.2010 року.

Відповідно до п. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» № 3480-ІУ облігація - це «цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та сплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення». Згідно з ч. 2 п. 3 ст. того ж Закону «відсоткові облігації - облігації, за якими передбачається виплата відсоткових доходів». Пунктом 4 статті 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» визначено, що облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску.

В офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України - газеті Бюлетень. Цінні папери України» №121-122 (2051-2052) від 01.06.2007 р. був опублікований Проспект емісії облігацій Закритого акціонерного товариства «Сумихімпром»

Андеррайтером Облігацій Відкритого акціонерного товариства «Сумихімпром (особою, що здійснює розміщення (підписка, продаж) цінних паперів за дорученням, від імені та за рахунок емітента) відповідно до Проспекту емісії є Відкрите акціонерне товариство «Всеукраїнський Акціонерний Банк» (є подальшому - Повірений Відповідача).

Пунктом 4 статті 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» визначено, що облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску. Дострокове погашення облігацій за вимогою їх власників дозволяється у разі, коли така можливість передбачена умовами розміщення облігацій, якими визначені порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення.

Відповідно до п.25.2. Проспекту емісії власник облігацій має право надати облігації Емітенту для їх дострокового викупу.

Згідно із Проспектом емісії власник облігацій за бажанням має право пред'явити облігації Емітенту для їх викупу, шляхом подання відповідної заяви до Андеррайтера. Емітент зобов'язується викупати облігації серії А за ціною однієї облігації, що дорівнює сумі номінальної вартості на умовах, викладених у Проспекті емісії.

Згідно із Проспектом емісії протягом 1 (одного) робочого дня з дня отримання заяв (на достроковий викуп), ВАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» від імені Емітента укладає угоди купівлі-продажу облігацій з Продавцями, які належним чином подали Заяви про викуп облігацій.

Заяви мають надходити в наступні терміни: 05.06.2008 року – дата закінчення прийняття заяв (включно) 06.06.2008 року та 04.06.2009 року - дата закінчення прийняття заяв (включно) 05.06.2009 року.

Згідно з п. 25 Інформації про випуск облігації, протягом одного робочого дня з дня отримання заяв, ВАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» від імені Відповідача укладає угоди купівлю-продажу облігацій з продавцями які подали заяви про викуп облігацій.

Позивачем подано заяву ВАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» про викуп Облігації у кількості 1810 штук (вих. лист №224/6-09 від 04 червня 2009 року ).

05 червня 2009 року між Відповідачем в особі його повіреного ВАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» та Позивачем був укладений Договір купівлі-продажу цінних паперів №В-20/09 від 05.06.2009 року (в подальшому -Договір). Згідно із зазначеним договором Позивач зобов'язується передати у власність Відповідача Облігації, Повірений Відповідача зобов'язується здійснити всі необхідні дії для прийняття Облігацій на рахунок Відповідача, а Відповідач зобов'язується оплатити Облігації згідно з умовами Договору. Строк виконання зазначеного договору встановлений сторонами 12 червня 2009 року.

На виконання Договору Позивачем було надано розпорядження зберігачу на списання Облігації з рахунку у ЦП Позивача на рахунок у ЦП Відповідача (розпорядження додається). Але Відповідач у строки встановленні Договором не виконав своїх зобов'язань по перерахуванню необхідної грошової суми своєму повіреному ВАТ «Всеукраїнський Акціонерний банк» для викупу облігацій.

22 червня 2009 року між Відповідачем в особі ВАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» та Позивачем підписаний додатковий договір до Договору №В-20/09 від 05.06.2009 року (в подальшому - Додатковий договір). Внаслідок неперерахування оплати Відповідачем за Облігації, сторони вирішили повернути Облігації на рахунок у цінних паперах Позивача.

У Додатковому договорі сторони вирішили провести викуп Облігацій частинами та виклали строки та кількість Облігацій, що підлягають викупу Відповідачем у зазначені у договорі строки.

Відповідно п. 1.2. та п. 2.1. Договору (у редакції Додаткової угоди) Облігації викуповуються відповідачем у наступному порядку: 15.07.2009 року 301 облігація на загальну суму 308076 грн. 51 коп.; 18.08.2009 року 301 облігація на загальну суму 314722,59 коп.; 18.09.2009 року 302 облігації на загальну суму 303612 грн. 68 коп.; 15.10.2009 року 302 облігації на загальну суму 310175 грн. 14 коп.; 15.11.2009 року 302 облігації на загальну суму 316843 грн. 30 коп., 15.12.2009 року 302 облігації на загальну суму 304743 грн. 38 коп.

Загалом Відповідач згідно з Договором повинен викупити 1810 шт. Облігацій на суму 1 857 903, 60 гривні.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог ЦКУ, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно з ч. 3 ст. 193 Господарського кодексу України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених ГКУ, іншими законами або договором.

Відповідно до ст. 530 Цивільного кодексу України , якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 655 ЦКУ за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до п. 1 ст. 691 ЦКУ покупець зобов'язаний оплатити товар за ціною, встановленою у договорі купівлі-продажу.

Договором купівлі-продажу, що укладений поміж Позивачем та Відповідачем встановлений чіткий строк виконання Відповідачем свого зобов'язання з викупу Облігацій.

Однак, в порушення умов Договору купівлі-продажу, а також вимог чинного законодавства, Відповідач не виконав свої зобов'язання.

Відповідно до ч. 1 ст. 625 ЦКУ боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

Відповідно до Договору купівлі-продажу цінних паперів №В-20/09 Відповідач мав викупити Облігації (серії А) у Позивача до 15 грудня 2009 року. Але свої зобов'язання за договором Відповідач не виконав.

14 липня 2009 р. облігації (серії А) ВАТ «Сумихімпром» виключенні з лістингу Приватного акціонерного товариства «Фондова біржа ПФТС». Зазначені обставини підтверджуються листом Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку від 16 березня 2010 р. №13/03/3930.

Відповідно до підпункту 2 пункту 3 ст. 47 Закону України «Про недержавне пенсійне забезпечення» пенсійні активи пенсійного фонду в цінних паперах не можуть включати: цінні папери, які не пройшли лістинг фондової біржі або торговельно-інформаційної системи, які зареєстровані у встановленому порядку.

У результаті знаходження у складі активів Непідприємницького товариства Відкритий недержавний пенсійний фонд «Перший національний відкритий пенсійний фонд» цінних паперів, які не пройшли лістинг - облігацій емітованих ВАТ «Сумихімпром», Державна комісія з цінних паперів та фондового винесла розпорядження №1037-ДМ від 14 грудня 2009 р. щодо виключення із складу активів НТ «ВНПФ «Перший національний відкритий пенсійний фонд» цінних паперів, які не пройшли лістинг фондової біржі.

У зв'язку з невиконанням згаданого Розпорядження ДКЦПФР було складено акт про правопорушення на ринку цінних паперів від 30 березня 2010 р. №79-ДМ та Постановою ДКЦПФР від 12 квітня 2010 р. №229-ДМ на ТОВ «АНПФ «Пенсійне забезпечення» був накладений штраф. Розпорядженням ДКЦПФР №166-ДМ від 12 квітня 2010 р. АНПФ «Пенсійне забезпечення» зобов'язано до 14 липня 2010 р. вжити заходів щодо виключення із складу активів Пенсійного фонду цінних паперів, які не пройшли лістинг.

Тому, на виконання розпорядженні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, облігації ВАТ «Сумихімпром» серії А, що належать Позивачу, виставлялися на продаж в Приватному Акціонерному товаристві «Фондова біржа ПФТС».

08 квітня 2010 року відбувся продаж 300 шт. Облігацій у зв'язку з акцептом заявки на продаж Облігацій на ПФТС. Данні обставини підтверджуються випискою з реєстру договорів ПФТС.

Враховуючи вищезазначене, зобов'язання Відповідача перед Позивачем з викупу облігацій за договором купівлі-продажу цінних паперів №В-20/09 зменшилися.

Згідно з п.1.3 Договору, «у разі невчасного надходження платежів від Покупця згідно з п.2.1. Договору, загальна сума договору змінюється у відповідності до п.4.1. Договору».

Відповідно до п.4.1. Договору (у редакції Додаткової угоди), «у разі ненадходження вчасно на виконання умов п.2.1. Договору від покупця відповідного розміру грошових коштів сума траншу кожного наступного дня зростає на 0,077% від суми відповідного траншу, вказаного у п.2.1. Договору».

Враховуючи вищезазначене, відповідно до п. 1.2., п. 1.3., п.2.1 та п.4.1. Договору вартість облігацій, що мають бути викуплені відповідачем, збільшилась.

Загальна сума заборгованості Відповідача за Договором щодо викупу Облігацій (шість частин) з урахуванням прострочення становить 1821428 грн. 55 коп.

Проспект емісії передбачає право власника Облігацій отримати у встановлені строки суму відсоткового доходу за Облігаціями.

Порядок виплати відсоткового доходу за облігаціями встановлений у п. 22.2. Проспекту емісії.

Відсотковий дохід та погашення Облігацій сплачуються в такі дати:

•          за дев'ятий відсотковий період з 08.06.2009 р. по 06.09.2009 р. - виплата купонного доходу передбачена 07.09.2009 року;

•          за десятий відсотковий період з 07.09.2009 р. по 06.12.2009 р. - виплата купонного доходу передбачена 07.12.2009 року;

•          за одинадцятий відсотковий період з 07.12.2009 р. по 07.03.2010 р.- виплата купонного доходу передбачена 08.03.2010 року;

Згідно з листом-повідомленням Повіреного Відповідача вих. №08/235 від 21.05.2009 р. ВАТ «Сумихімпром» встановлена нова відсоткова ставка на 9-12 (дев'ятий-дванадцятий) відсоткові періоди в розмірі 25% річних у гривні.

Враховуючи вищезазначене, відсотковий дохід за Облігаціями дорівнює 62,33 грн

Відсотковий дохід, що має бути сплачений Позивачу, який є власником Облігацій дорівнює 112 817,30 гривень. Розрахунок шляхом помноження відсоткового доходу за однією облігацією на загальну кількість облігацій (1810 грн.), що належать Позивачу.

Позивачу відсотковий дохід за дев'ятий відсотковий період був сплачений лише 05.02.2010 року. Хоча, відповідно до Проспекту емісії відсотковий дохід за дев'ятий відсотковий період мав бути сплачений Відповідачем 07.09.2009 року.

Відсотковий дохід за десятий та одинадцятий відсотковий періоди не був сплачений взагалі. Дані обставини підтверджуються довідками установи банку Позивача вих. №253 від 20.01.2010 року та №1730 від 24.03.2010 року про ненадходження грошових коштів від Повіреного Відповідача та листами Повіреного Відповідача вих. №08/4-4738 від 26.08.2009 року та вих. №08/4/2-7701 від 13.11.2009 року, що свідчать про ненадходження грошових коштів від Відповідача на виплату процентного доходу.

Відповідно до ст. 530 ЦКУ, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ч,7 статті 193 ГКУ не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань.

Однак, в порушення умов Проспекту емісії, а також вимог чинного законодавства, Відповідач не виконав свої зобов'язання.

Загальна сума заборгованості Відповідача з виплати відсоткового доходу за Облігаціями за десятий та одинадцятий відсоткові періоди дорівнює 225 634,60 гривень (двісті двадцять п'ять тисяч шістсот тридцять чотири гривні 60 копійок).

Відповідач не надав доказів сплати боргу чи аргументованих заперечень вимогам позивача, тому позовні вимоги визнаються судом правомірними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до ст.49 ГПК України витрати по сплаті, держмита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покладаються на відповідача.

Що стосується клопотання відповідача про розстрочення виконання рішення, то воно задоволенню не підлягає з наступних підстав:

Відповідно до статті 45 ГПК України господарські суди здійснюють правосуддя шляхом прийняття обов’язкових до виконання на усій території України рішень, ухвал, постанов.

В силу статті 115 ГПК України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов’язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому цим кодексом та Законом України “Про виконавче провадження".

Згідно статті 121 Господарського процесуального кодексу України господарський суд має право за заявою сторони, державного виконавця, за поданням прокурора чи його заступника або за власною ініціативою у виняткових випадках залежно від обставин справи відстрочити, розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.

При цьому, розстрочка виконання рішення означає виконання рішення частками, встановленими господарським судом, з певним інтервалом у часі. Строки виконання кожної частки визначаються господарським судом.

Підставою для розстрочки виконання рішення можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у строк або встановленим господарським судом способом. Згоди сторін на вжиття заходів, передбачених статтею 121 ГПК України, ця стаття не вимагає. Вирішуючи питання про розстрочку виконання рішення, господарський суд враховує матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи.

Заявником в супереч ст. 121 Господарського процесуального кодексу України не надано доказів наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, чи наявності виняткового випадку.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК України, суд –

В И Р І Ш И В :

1.          Позов задовольнити.

2.          Стягнути з Відкритого акціонерного товариства «Сумихімпром» (40012, м. Суми, вул. Харківська, п/в 12, код 05766356) на користь Непідприємницького товариства Відкритого недержавного пенсійного фонду «Перший національний відкритий пенсійний фонд» (ЄДРПОУ 33059889 рахунок №26502014063001 в АТ «ІМЕКСБАНК» МФО 328384) грошові кошти у сумі 2 047 063,15 гривень , що включає заборгованість у сумі 1821 428 грн. 55 копійок в якості з викупу Облігацій за Договором купівлі-продажу цінних паперів №В-20/09 від 05.06.2009 року та заборгованість у сумі 225 634,60 грн. в якості виплати відсоткового доходу за Облігаціями за десятий та одинадцятий відсоткові періоди.

3.           Стягнути з Відкритого акціонерного товариства «Сумихімпром» (40012, м. Суми, вул. Харківська, п/в 12, код 05766356) на користь Непідприємницького товариства Відкритого недержавного пенсійного фонду «Перший національний відкритий пенсійний фонд» (ЄДРПОУ 33059889 рахунок №26502014063001 в АТ «ІМЕКСБАНК» МФО 328384) 20470 грн. 63 коп. – державного мита та 205 грн. 83 коп. – витрат на інформаційно – технічне забезпечення судового процесу.

4.          Видати накази після набрання рішенням законної сили.

5.          В задоволенні клопотання про відстрочення виконання рішення – ВІДМОВИТИ.

СУДДЯ                                                                      М.С. Лущик

Повний текс рішення підписано 31.05.2010 року.

Суддя