Рішення № 103513287, 16.02.2022, Слов'янський міськрайонний суд Донецької області

Єд. унік. № 243/13637/21

Провадження № 2/243/715/2022

ЗАОЧНЕ РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 лютого 2022 року м. Слов`янськ

Слов`янський міськрайонний суд Донецької області у складі:

головуючого судді Мірошниченко Л.Є.

за участю секретаря судового засідання Мірошниченко В.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань № 7 Слов`янського міськрайонного суду Донецької області цивільну справу за позовною заявою адвоката Жупинського М.А., який діє в інтересах ОСОБА_1 до товариства з обмеженою відповідальністю «ІНСТАФІНАНС», за участю третіх осіб: приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Бригіди Володимира Олександровича, приватного виконавця виконавчого округу Донецької області Григорчука Павла Васильовича про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

І. Виклад позиції позивача.

22 грудня 2021 року адвокат Жупинський М.А., який діє в інтересах ОСОБА_1 звернувся до Слов`янського міськрайонного суду Донецької області із позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю «ІНСТАФІНАНС», за участю третіх осіб: приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Бригіди Володимира Олександровича, приватного виконавця виконавчого округу Донецької області Григорчука Павла Васильовича про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Свої вимоги мотивуючи тим, що 07 грудня 2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Донецької області Григорчуком П.В. було відкрито виконавче провадження № 67788140 про примусове виконання виконавчого напису від 05.11.2021 року № 38036, вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бригідою В.О. про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості на користь ТОВ «Інстафінанс» в сумі 16839 грн. 00 коп.

Вважає, що виконавчий напис нотаріуса від 05.11.2021 року № 38036 вчинено з порушенням вимог чинного законодавства, оскільки ним не було отримано письмової вимоги (повідомлення) ні від відповідача, ні від приватного виконавця, а тому він не визнає розмірів заборгованості нарахованої ТОВ «Інстафінанс», у тому числі відсотків та комісії.

Зазначив, що через неповідомлення його про стан рахунків, був позбавлений можливості оспорити вимоги ТОВ «Інстафінанс», що свідчить про наявність спору щодо нарахованої заборгованості.

Просив суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 38036, вичнений 05.11.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального

округу Бригідою Володимиром Олександровичем, яким задоволено вимоги ТОВ «Інстафінанс » про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості в сумі 16839 грн. 00 коп., а також стягнути судові витрати.

ІІ. Заяви (клопотання) учасників справи.

Позивач адвокат Жупинський М.А., який діє в інтересах ОСОБА_1 в судове засідання не з`явився, належним чином був повідомлений про час та дату судового розгляду, згідно позовної заяви просив розглянути справу у його відсутності.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, повідомлявся належним чином про дату, час та місце розгляду справи, повідомлень про причини неявки представника, жодних клопотань, заяв або відзиву стосовно заявлених позовних вимог на адресу суду від Відповідача не надходило. З огляду на наведене, суд на підставі ч. 4ст. 223 ЦПК Українивважає можливим вирішити справу за наявними в матеріалах доказами та ухвалити заочне рішення.

Згідно ч. 8ст. 178 ЦПК Україниу разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений законом строк без поважних причин суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Треті особи, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу, Бригіда В.О. та приватний виконавець виконавчого округу Донецької області Григорчук П.В., в судове засідання не з`явилися, хоча повідомлялися належним чином про дату, час та місце розгляду справи.

На виконання ухвали Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 22.12.2021 року надали до суду належним чином завірені копії матеріалів виконавчого провадження та виконавчого напису, а також належним чином завірені копії документів на підставі яких його було вчинено.

При цьому приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу, Бригіда В.О. просив розглянути справу у його відсутність та ухвалити рішення згідно чинного законодавства.

Від приватного виконавця виконавчого округу Донецької області Григорчука П.В., заяв або клопотань з приводу заявлених позовних вимог не надходило.

ІІІ. Процесуальні дії у справі.

Ухвалою суду від 22.12.2021 року відкрито загальне позовне провадження у справі.

Витребувано у приватного виконавця виконавчого округу Донецької області Григорчука Павла Васильовича належним чином завірені копії виконавчого напису № 38036, вчиненого 05.11.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бригідою Володимиром Олександровичем про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНСТАФІНАНС» в сумі 16839,00 грн. та засвідчену копію матеріалів виконавчого провадження № 67788140.

Витребувано у приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Бригіди Володимира Олександровича належним чином засвідчено копію виконавчого напису № 38036, вчиненого 05.11.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бригідою Володимиром Олександровичем про стягнення з ОСОБА_1 заборгованості на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНСТАФІНАНС» в сумі 16839,00 грн. та засвідчену копію матеріалів виконавчого провадження № 67788140; засвідчену копію письмової вимоги (претензії) до ОСОБА_1 із повідомленням про її вручення; розрахунок кредитної заборгованості.

Ухвалою суду від 22.12.2021 року зупинено стягнення на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Бригіди Володимира Олександровича, зареєстрованого в реєстрі 05.11.2021 року, реєстровий номер №38036, що здійснюється в межах виконавчого провадження № 67788140, відкритого приватним виконавцем виконавчого округу Донецької області Григорчуком Павлом Васильовичем.

Судом на підставі частини другоїстатті 247ЦПК України, у зв`язку із неявкою в судове засідання всіх учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.

IV. Фактичні обставини, встановлені судом.

Судом встановлено, що 05.11.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бригідою В.О. на підставістатей 87-91 Закону України «Про нотаріат»та п. 2 Переліку, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженогопостановою КабінетуМіністрів Українивід 29.06.1999року №1172 вчинено виконавчий напис № 38036, яким запропоновано звернути стягнення з ОСОБА_1 , який є боржником за кредитним договором № ID 2263064 від 08.06.2021 року, укладеним з товариством з обмеженою відповідальністю «ІНСТАФІНАНС». Строк платежу за кредитним договором настав, боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 28.07.2021 року по 19.10.2021 року, сума заборгованості становить 16 189,00 грн. Загальна сума, яка підлягає стягненню з боржника на користь стягувача становить 16839 грн. 00 коп., з урахуванням коштів в розмірі 650,00 грн., які були стягнуті нотаріусом за вчинення виконавчого напису.

07.12.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Донецької області Григорчуком П.В. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження про стягнення з ОСОБА_1 боргу на підставі виконавчого напису № 38036 від 05.11.2021 року, вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бригідою В.О.

V. Оцінка суду.

Стаття 87 Закону України «Про нотаріат»передбачає, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Стаття 89 Закону України «Про нотаріат» передбачає, що у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачується стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання.

Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріусу.

Верховний суд України у справі за № 6-887цс17 висловив правову позицію, та зазначив, що з урахуванням приписів статей15,16,18 ЦК України, статей50,87,88 Закону України «Про нотаріат»захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна.

Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів.

Для правильного застосування положень статей87,88 Закону України «Про нотаріат»у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Відповідно до положеньст. 88 Закону України «Про нотаріат»нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Відповідно до п. 3.1 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженимнаказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5(далі - Порядок), нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Аналіз вказаних норм призводить до висновку, що вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Основною ознакою та встановленою законом вимогою такого позасудового врегулювання спору, як вчинення виконавчого напису нотаріусом, є безспірність розміру заборгованості, а також за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.

Крім того, безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України «Про нотаріат»).

Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з

Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Вирішуючи спір про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей87,88 Закону України «Про нотаріат»у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Аналогічний висновок щодо застосування вказаних норм матеріального права міститься у постанові Великої Палати Верховного Суду від 27 березня 2019 року у справі №137/1666/16-ц (провадження №61-84цс19).

Для правильного застосування положень статей87,88 Закону України «Про нотаріат»у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити і зазначити у рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Вищевикладене узгоджується із висновком, який викладено у Постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Першої судової палати Касаційного цивільного суду від 06 травня 2020 року по справі № 320/7932/16-ц.

Безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, яка виключає можливість спору з боку боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак, і документи, які підтверджують її безспірність і на підставі яких нотаріуси здійснюють виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними та стовідсотково підтверджувати наявність у боржника заборгованості перед кредитором саме в такому розмірі.

У матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, що при вчиненні напису нотаріус отримував від відповідача первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо), тому у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості перед банком, зазначений у написі, є безспірним.

За таких обставин підлягає перевірці питання щодо стягнення заборгованості з боржника за кредитним договором, а сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого. Аналогічна правова позиція висловлена Верховним Судом у постанові від 23.01.2018 року по справі №310/9293/15.

Крім того суд зазначає, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання.

Разом з тим матеріали справи не містять письмового повідомлення про отримання ОСОБА_1 вимоги ТОВ «Інстафінанс».

В наданих до суду приватним нотаріусом та приватним виконавцем копіях документів також таке повідомлення відсутнє.

Саме по собі надіслання вимоги без належного підтвердження про його отримання не є доказом повідомлення боржника.

Неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо боржник не має можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між нею та відповідачем щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису.

Вищевказана правова позиція викладена у постанові КЦС ВС від 10 листопада 2021 року у справі № 758/14854/20.

За вказаних обставин, на думку суду у приватного нотаріуса не було підстав вважати заборгованість ОСОБА_1 перед ТОВ «Інстафінанс» безспірною.

Наведене свідчить про надання ТОВ «Інстафінанс» неповної інформації та документів приватному нотаріусу, що має наслідком порушення при вчиненні оскаржуваного виконавчого напису п.2 ч.1ст.49 Закону України «Про нотаріат»та п.1 Глави 13Порядку № 296/5, згідно з яким на нотаріуса покладається обов`язок відмовити у вчиненні нотаріальної дії, якщо не подано відомості (інформацію) та документи, необхідні для вчинення нотаріальної дії.

Отже, оскаржуваний виконавчий напис вчинено з порушенням імперативно встановленою законом вимогою безспірності розміру заборгованості.

Таким чином, суд приходить до висновку, що, при вчиненні Виконавчого напису № 38036 було порушено вимоги щодо безспірності розміру та наявності заборгованості, що у своїй сукупності є підставою для визнання Виконавчого напису № 38036, який вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бригіда В.О. щодо стягнення з ОСОБА_1 на користьТовариства з обмеженою відповідальністю «ІНСТАФІНАНС» заборгованості, таким що не підлягає виконанню, задовольнивши позовні вимоги в повному обсязі.

Щодо вимог позивача про відшкодування ОСОБА_1 витрат на правничу допомогу, суд зазначає наступне.

Для визначення розміру витрат на правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.

Розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: 1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); 2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); 3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; 4) ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи.

Частиною восьмоюстатті 141 ЦПК Українивизначено, що розмір витрат, які сторона

На підтвердження понесених витрат до позовної заяви додано договір № 13/12-21 про надання правової допомоги від 13 грудня 2021 року, акт прийняття - передачі виконаних робіт до Договору № 13/12-21 з перліком виконаних робіт, ордер серії АХ № 1079569 та квитанцію до прибуткового касового ордера № 14/12, згідно якої ОСОБА_1 сплачено адвокату Жупинському М.А. 2500 грн. 00 коп.

Суд вважає вимоги позивача в частині відшкодування витрат на правничу допомогу обґрунтованими та такими що підлягають задоволенню.

VІ. Розподіл судових витрат між сторонами.

Згідно з частинами 1-3статті 137 Цивільного процесуального кодексу України, витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави.

Відповідно дост. 141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. У разі задоволення позову інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються на відповідача.

Оскільки суд дійшов висновку про задоволення даних позовних вимог, тому з відповідача на користь ОСОБА_1 слід стягнути витрати по сплаті ним судового збору за подання до суду позовної заяви в сумі 908 грн. 00 коп. та заяви про забезпечення позову у розмірі 454 грн. 00 коп., а також витрати по оплаті правничої допомоги в сумі 2500 грн. 00 коп.

На підставі викладеного та керуючись статтями87,88 Закону України «Про нотаріат», ст.ст.10-13,81,141,263-265,268,280-282 ЦПК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Позовнівимоги адвоката Жупинського М.А., який діє в інтересах ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНСТАФІНАНС», за участю третіх осіб: приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Бригіди Володимира Олександровича, приватного виконавця виконавчого округу Донецької області Григорчука Павла Васильовича про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню- задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 38036, вичнений 05.11.2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Бригідою Володимиром Олександровичем, яким задоволено вимоги ТОВ «Інстафінанс » про стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 РНОКПП НОМЕР_1 заборгованості в сумі 16839 грн. 00 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНСТАФІНАНС» (03035, м. Київ, вул. Сурікова, 3,літ. А, код ЄДРПОУ 43449827) на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 РНОКПП НОМЕР_1 , сплачений судовий збір в сумі 908 грн. 00 коп., та судовий збір за забезпечення позову в сумі 454 грн. 00 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНСТАФІНАНС» (03035, м. Київ, вул. Сурікова, 3,літ. А, код ЄДРПОУ 43449827) на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 РНОКПП НОМЕР_1 витрати на правову допомогу у розмірі 2 500 грн. 00 коп.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановленихЦПК України, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Рішення прийнято, складено і підписано в нарадчій кімнаті складом суду, який розглянув справу.

Повне судове рішення складено 21 лютого 2022 року.

Суддя Слов`янського

міськрайонногосуду Л.Є. Мірошниченко