Рішення № 10136010, 15.04.2010, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 6/18115.04.10 За позовомТовариства з обмеженою відповідальністю «Михайло Крамар» До

Треті особиФонду державного майна України           

на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору,

1)          товариство з обмеженою відповідальністю «Інститут впровадження інвестиційних проектів»

2)          відкрите акціонерне товариство «Випробувальний центр «Тест»

Провизнання недійсними рішень Суддя Ковтун С.А.

Представники учасників процесу:

від позивача Мехед М.І. (за дов. б/н від 06.04.2009 р. )

від відповідач Ганношин О.А. (за дов.)

від третіх осіб не з`явились Обставини справи:

До господарського суду міста Києва звернулося з позовом товариство з обмеженою відповідальністю «Михайло Крамар»до Фонду державного майна України про визнання недійсним протоколу № 237 від 24.10.2008 р. щодо недопущення позивача до участі в конкурсі та протоколу від 31.10.2008 р. про визнання переможцем конкурсу з продажу пакету акцій відкритого акціонерного товариства «Випробувальний центр «Тест».

Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідач безпідставно не допустив позивача до участі у конкурсі з продажу пакету акцій ВАТ «Випробувальний центр «Тест».

Ухвалою суду від 16.03.2009 р. було порушено провадження у справі 6/181 та залучено до участі у справі як третіх осіб на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, товариство з обмеженою відповідальністю «Інститут впровадження інвестиційних проектів»та відкрите акціонерне товариство «Випробувальний центр «Тест».

Позивачем подано заяву про зміну предмету позову. Зокрема, сторона просить визнати недійсним рішення відповідача –протокол № 237 від 24.10.2008 р., затверджений Фондом державного майна України 28.10.2008 р., щодо недопущення позивача до участі в конкурсі з продажу пакету акцій відкритого акціонерного товариства «Випробувальний центр «Тест», а також рішення відповідача –протокол конкурсної комісії Фонду державного майна України від 31.10.2008 р. про визнання переможця конкурсу з продажу пакету акцій відкритого акціонерного товариства «Випробувальний центр «Тест».

Позивачем та відповідачем подано спільну заяву про продовження строку вирішення спору на підставі ст. 69 ГПК України.

Ухвалою суду від 25.05.2009 р. було продовжено строк вирішення спору.

Відповідачем подано клопотання про припинення провадження у справі відповідно до п. 1-1 ч.1 ст. 80 ГПК України в зв’язку з відсутністю предмету спору, яке відхилено судом, як необґрунтоване.

Ухвалою суду від 02.07.2009 р. зупинено провадження у справі № 6/181 до розгляду господарським судом міста Києва справи № 11/207.

Відповідач звернувся до суду з клопотанням про поновлення провадження у справі, яке мотивоване усуненням обставин, що стали підставою для його зупинення.

Ухвалою суду від 24.12.2009 р. поновлено провадження у справі, розгляд останньої призначено на 11.02.2010 р..

Ухвалою суду від 11.02.2010 р. розгляд справи відкладено та зобов’язано відповідача надати документи, надані позивачем для участі у конкурсі.

У судове засідання 11.03.2010 р. представник відповідача не з’явився, про причини неявки суд не повідомив, вимог ухвали суду від 11.02.2010 р. не виконав.

Розгляд справи було відкладено на 15.04.2010 р..

Треті особи пояснень по справі не надали, у судове засідання не з’явилися, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином

За таких обставин, суд вважає за можливе розглянути справу за наявними матеріалами на підставі ст. 75 ГПК України.

Розглянувши надані учасниками судового процесу документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно та повно з’ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги і заперечення, об’єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив:

03.09.2008 р. Фонду державного майна України затверджено інформаційне повідомлення про проведення конкурсу з продажу пакету акцій відкритого акціонерного товариства (ВАТ) «Випробувальний центр «Тест»з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону (далі –Повідомлення), яким було визначено умови проведення конкурсу, вимоги до учасників конкурсу, дата та місце проведення конкурсу.

Відповідно до п. 7 Повідомлення для участі у конкурсі потенційний покупець: сплачує 188100 грн., як конкурсну гарантію; сплачує 17 грн. реєстраційного збору; подає 2 примірники підтвердних документів та заяви про участь у конкурсі; проект остаточного договору купівлі-продажу пакета акцій; конкурсну пропозицію ціни; концеп цію розвитку товариства.

Кожний примірник підтвердних документів запечату ється в окремий конверт. Усі конверти з підтвердними документами об'єднуються та запечатуються в окремий непрозорий конверт із надписом «Підтвердні документи»із зазначенням на ньому тільки адреси органу привати зації та назви конкурсу. На пакетах «Підтвердні докумен ти»не повинно міститись ніякої інформації, за допомо гою якої можна було б ідентифікувати потенційного по купця.

Конкурсна пропозиція ціни учасників конкурсу запеча тується в окремий непрозорий конверт з надписом «Кон курсні пропозиції ціни»із зазначенням на ньому тільки ад реси органу приватизації та назви конкурсу.

Концепція розвитку товариства запечатується в окре мий непрозорий конверт з надписом «Концепція розвит ку»із зазначенням на ньому тільки адреси органу прива тизації та назви конкурсу.

24.10.2008 р. відбулося засідання робочої групи з проведення експертизи підтвердних документів по продажу пакета акцій ВАТ «Випробувальний центр «Тест»розміром 100 % статутного фонду на конкурсі, оформлене протоколом № 237.

Згідно з п. 2. протоколу № 237 засідання робочої групи підтвердні документи потенційного покупця - товариства з обмеженою відповідальністю «Михайло Крамар»(пакет № 103, час подання до Фонду державного майна України - 21.10.2008 р., 17.00) надані не в повному обсязі і не відповідають вимогам Положення та Цивільному кодексу України.

Зокрема, за даними наданої фінансової звітності товариство протягом 2007-2008 років не здійснювало будь-якої економічної діяльності; статутний капітал товариства є несплаченим. Згідно зі статтею 144 Цивільного кодексу України товариство повинно оголосити про зменшення свого статутного капіталу або прийняти рішення про ліквідацію.

29.10.2008 р. листом № 10-33-15652 товариству з обмеженою відповідальністю «Михайло Крамар»було повідомлено про недопущення до участі у конкурсі без зазначення причин.

31.10.2008 р. відповідно до протоколу від 31.10.2008 № 2 засідання конкурсної комісії з продажу пакета акцій ВАТ «Випробувальний центр «Тест»на конкурсі з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону за результатами торгів переможцем конкурсу визначено товариство з обмеженою відповідальністю «Інститут впровадження інвестиційних проектів», який запропонував найвищу ціну за пакет акцій, а саме: 4500000 грн., та погодився підписати з Фондом державного майна України договір купівлі-продажу пакета акцій ВАТ на умовах погодженого та наданого Фонду державного майна України остаточного проекту договору купівлі-продажу пакета акцій ВАТ «Випробувальний центр «Тест»за конкурсом.

31.10.2008 р. наказом Фонду Державного майна України № 1294 «Про підсумки конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «Випробувальний центр «Тест» товариство з обмеженою відповідальністю «Інститут впровадження інвестиційних проектів»затверджено переможцем конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «Випробувальний центр «Тест»розміром 100% статутного фонду товариства та кількістю акцій 7522352 шт.

Відповідно до ст. 1151 Цивільного кодексу України засновник конкурсу повідомляє про його умови одночасно з оголошенням про конкурс або персонально кожному, хто виявив бажання брати участь у ньому. Умовами конкурсу має бути передбачено строк подання творів на конкурс чи виконання певної дії. Предмет конкурсу, нагорода (премія), яка має бути виплачена переможцеві, є істотними умовами оголошення конкурсу.

Порядок проведення конкурсів з продажу Фондом державного майна України регулюється Положенням про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004 р. № 1800 (далі - Положення).

Згідно з розділом 5 Положення потенційні покупці повинні подати такі документи: для покупців, які є юридичними особами, - підписану і скріплену печаткою заяву про участь у конкурсі; для покупців, які є фізичними особами, - підписану заяву; документи, які підтверджують унесення конкурсної гарантії і здійснення реєстраційного внеску за подання заяви на участь у конкурсі в установленому законодавством розмірі на вказаний в інформаційному повідомленні поточний рахунок та призначення платежу. Також покупець подає належним чином оформлені документи, зокрема, для покупців, які є юридичними особами, - посвідчені в установленому законодавством порядку копії установчих документів та свідоцтва про державну реєстрацію, довідку про включення до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (якщо інвестор є резидентом) і документ, який підтверджує розмір частки державної власності України (у разі її наявності) у статутному фонді покупця. Копії установчих документів покупців-нерезидентів повинні бути легалізовані в установленому порядку (5.3 Положення)

Потенційні покупці повинні подати інформацію про дотримання додаткових умов участі в конкурсі у разі їх наявності (5.4 Положення).

Потенційні покупці також подають відомості про кількість акцій об'єкта приватизації, що перебувають у володінні (управлінні, користуванні) покупця (особи, яку він представляє або в інтересах якої діє), та суб'єктів господарювання, пов'язаних з покупцем (особою, яку він представляє або в інтересах якої діє) відносинами контролю, та частку голосів у вищому органі управління об'єкта приватизації (у відсотках до статутного фонду) (5.5. Положення).

У разі наявності кваліфікаційних вимог, що висуваються до промислового інвестора, потенційні покупці подають інформацію про їх дотримання (5.6. Положення).

Потенційні покупці у передбачених законодавством випадках, у яких необхідне отримання дозволу Антимонопольного комітету України чи адміністративної колегії Антимонопольного комітету України на придбання пакета акцій, - подають копію рішення Антимонопольного комітету України чи адміністративної колегії Антимонопольного комітету України про надання дозволу на таке придбання чи копію заяви про надання дозволу на придбання пакета акцій з відміткою (штамп, дата, вхідний номер, підпис) канцелярії Антимонопольного комітету України про її прийняття не пізніш як за 8 календарних днів до останнього дня строку прийняття конкурсної документації (5.7. Положення).

Потенційні покупці подають відомості про мету та мотиви придбання пакета акцій акціонерного товариства, який пропонується до продажу. У разі, якщо основним видом діяльності потенційного покупця є проведення фінансових операцій чи операцій з цінними паперами та придбання конкретного пакета акцій потенційний покупець здійснює з метою подальшого перепродажу акцій протягом року та за умови, що потенційний покупець (його довірені особи) не бере (не беруть) участі в голосуванні у вищому органі чи інших органах управління об'єкта приватизації тощо, покупець надає відповідну інформацію (5.8. Положення).

Потенційні покупці-резиденти повинні також надати: копію фінансової звітності за останній звітний рік та квартал (баланс, звіт про фінансові результати, звіт про власний капітал). Кожен фінансовий документ повинен бути належним чином оформлений, підписаний керівником і головним бухгалтером юридичної особи та засвідчений печаткою юридичної особи (5.9. Положення).

Для покупців контрольного пакета акцій акціонерного товариства, яке має стратегічне значення для економіки та безпеки держави, - також відомості про суб'єктів господарювання, пов'язаних відносинами контролю з покупцем (особою, яку він представляє або в інтересах якої діє), а саме: для юридичних осіб - назву, довідку про включення до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (якщо інвестор є резидентом), країну реєстрації (для нерезидентів), місцезнаходження; для фізичних осіб - прізвище, ім'я, по батькові, паспортні дані, громадянство, місце проживання.

Відомості повинні розкривати всіх суб'єктів господарювання, які у разі придбання пакета акцій покупцем будуть здійснювати подальший контроль над акціонерним товариством або через яких буде здійснюватися контроль акціонерного товариства.

Відомості подаються про:

1) суб'єкта господарювання (юридична чи фізична особа), який приймає рішення про придбання акцій від свого імені і за свій рахунок, або суб'єкт господарювання, за дорученням якого (в інтересах якого) та/або за рахунок якого здійснюється придбання акцій;

2) суб'єкта господарювання (юридична чи фізична особа), який пов'язаний хоча б з однією особою, зазначеною у підпункті 1, відносинами контролю, у тому числі який входить разом з особами, зазначеними в підпункті 1, до групи суб'єктів господарювання, де один або декілька з них здійснюють контроль над іншими, зокрема це: а) суб'єкти господарювання, у яких особа (особи), зазначена (зазначені) в підпункті 1, прямо або опосередковано: володіє чи управляє (користується) часткою (паєм, акціями) у статутному фонді у розмірі більше ніж 50 відсотків; має більше ніж 50 відсотків голосів у вищих органах управління; має повноваження призначати керівника, заступника керівника або більше ніж 50 відсотків членів спостережної ради чи виконавчого, контролюючого органу; має право одержувати не менше 50 відсотків прибутку, що залишається в розпорядженні суб'єкта господарювання; б) суб'єкти господарювання, які: прямо або опосередковано підпорядковані особі (особам), зазначеній (зазначеним) у підпункті 1, з певних питань згідно з правами, зафіксованими в установчих документах або угодах (контрактах), зокрема, про довірче управління, про спільну діяльність, про оренду, про лізинг, про фінансову підтримку, про створення суб'єкта господарювання; у своєму складі мають одних і тих самих фізичних осіб, що й суб'єкти господарювання, зазначені в підпункті 1, а також абзаці "а" підпункту 2, і ці особи посідають одну з перелічених нижче посад, а саме: керівника, заступника керівника або не менше половини одних і тих самих фізичних осіб - членів спостережної ради чи виконавчого, контролюючого органів; в) суб'єкти господарювання, які прямо або опосередковано мають стосовно особи (осіб), зазначеної (зазначених) у підпункті 1, права й повноваження, перелічені в абзацах "а" та "б" підпункту 2; г) суб'єкти господарювання, які надають фінансову підтримку, що використовується для придбання акцій; ґ) інші суб'єкти господарювання, крім зазначених у підпункті 1 та абзацах "а" - "г" підпункту 2 пункту 5.11, які будуть мати можливість контролювати подальшу діяльність товариства, що приватизується (5.11. Положення).

Для покупців контрольного пакета акцій ВАТ, яке має стратегічне значення для економіки та безпеки держави, відомості щодо вартості активів та обсягу реалізації товарів суб'єктів господарювання (покупців), зазначених у пункті 5.11 Положення, за підсумками останнього фінансового року подаються у валюті України та в євро за курсом Національного банку України, що діяв в останній день фінансового року.

Також покупці подають інформацію про всіх суб'єктів господарювання, які будуть контролювати подальшу діяльність товариства, що приватизується (5.12. Положення).

Суб'єкти фондового ринку, у тому числі фінансові посередники, повинні надати інформацію про особу, в інтересах якої придбавається пакет акцій (5.13. Положення).

Підставою для недопущення позивача до участі в конкурсі відповідач зазначив не здійснення протягом 2007-2008 років будь-якої економічної діяльності; несплата статутного капіталу товариства та не оголошення про зменшення свого статутного капіталу або прийняти рішення про ліквідацію.

В силу ч. 2 п. 6.9 Положення орган приватизації приймає рішення про недопущення до участі в конкурсі у разі ненадання потенційним покупцем необхідних документів або відомостей, які витребовує орган приватизації з метою виконання вимог законодавства, які регулюють відносини у сфері запобігання легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або надання потенційним покупцем неправдивих відомостей про себе.

Згідно з ч. 4 п. 6.9 Положення при виявленні розбіжностей між інформацією, отриманою на запит органу приватизації від відповідних органів виконавчої влади, та відомостями, наданими потенційним покупцем у складі підтвердних документів, орган приватизації вправі вимагати письмові пояснення від потенційного покупця та прийняти відповідне рішення про допущення або недопущення його до участі в конкурсі.

Пунктом 8.4 Положення передбачено ненадання потенційним покупцем до Фонду у визначений термін проекту остаточного договору купівлі-продажу в одному примірнику, кожна сторінка якого скріплена підписом уповноваженої особи потенційного покупця, або внесення змін до нього є підставою для недопущення його Фондом до подання конкурсної пропозиції ціни.

Умови конкурсу, у тому числі і вимоги до покупців, викладені у Повідомленні, не містять обмежень, зазначених як підстава недопущення позивача до участі в конкурсі.

Таким чином, недопущення позивача до участі у конкурсі пов’язано зі зміною умов конкурсу, що, в силу ст. 1152 Цивільного кодексу України, після його початку не допускається.

Згідно зі ст. 1 ГПК України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги чи заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно зі ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Приймаючи рішення, суд зобов’язаний керуватись наданими сторонами доказами.

Товариством з обмеженою відповідальністю «Михайло Крамар»доведено порушення вимог законодавства та його прав, як потенційного покупця та учасника при проведенні конкурсу з продажу пакету акцій відкритого акціонерного товариства (ВАТ) «Випробувальний центр «Тест»з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, а тому позовні вимоги про визнання недійсним рішення відповідача, оформленого протоколом № 237 від 24.10.2008 р., затвердженого Фондом державного майна України 28.10.2008 р., щодо недопущення позивача до участі в конкурсі з продажу пакету акцій відкритого акціонерного товариства «Випробувальний центр «Тест», а також рішення відповідача, оформленого протоколом конкурсної комісії Фонду державного майна України № 2 від 31.10.2008 р., про визнання переможця конкурсу з продажу пакету акцій відкритого акціонерного товариства «Випробувальний центр «Тест»підлягають задоволенню

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 33, 49, 80, 82-85 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1.          Позов задовольнити повністю.

2.          Визнати недійсним рішення, прийняте робочою групою з проведення експертизи підтвердних документів при продажу пакету акцій відкритого акціонерного товариства «Випробувальний центр «Тест»розміром 100 відсотків статутного фонду на конкурсі, оформленого протоколом № 237 від 24.10.2008 р., затвердженого Фондом державного майна України 28.10.2008 р., щодо недопущення товариства з обмеженою відповідальністю «Михайло Крамар»до участі в конкурсі з продажу пакету акцій.

3. Визнати недійсним рішення, прийняте конкурсною комісією з продажу пакету акцій відкритого акціонерного товариства «Випробувальний центр «Тест»на конкурсі з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, оформленого протоколом № 2 від 31.10.2008 р., затвердженого Фондом державного майна України 31.10.2008 р., про визначення переможця конкурсу з продажу пакету акцій відкритого акціонерного товариства «Випробувальний центр «Тест».

3. Стягнути з Фонду державного майна України (01133, м. Київ, вул. Кутузова, 18/9, код 00032945) на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Михайло Крамар» (04073, м. Київ, проспект Московський, 23, код 31990703) 85 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Суддя                                                                                                    С.А. Ковтун

Рішення підписано 24.06.2010 р.