Постанова № 10085528, 15.06.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.06.2010                                                                                           № 6/710

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Отрюха Б.В.

суддів:           

при секретарі:           

За участю представників:

від позивача - Свистуленко М.П. - юрист

від відповідача - Серієнко Н.А. - юрист

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державне підприємство Міністерства оборони України "Українська авіаційна транспортна компанія"

на рішення Господарського суду м.Києва від 01.03.2010

у справі № 6/710 ( .....)

за позовом                               ВАТ "Державний ощадний банк України"

до                                                   Державне підприємство Міністерства оборони України "Українська авіаційна транспортна компанія"

третя особа позивача           

третя особа відповідача           

про                                                   стягнення заборгованості за облігаціями серії А у розмірі 34703662,46 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду м. Києва від 01.03.2010р. по справі № 6/710 позовні вимоги задоволено повністю. На підстав рішення суду з відповідача на користь позивача підлягає стягненню 34 434 415,20 грн. заборгованості з урахуванням встановленого індексу інфляції, 269247,26 грн. трьох процентів річних, 25500 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Відповідач, не погоджуючись з прийнятим рішенням звернувся з апеляційною скаргою, просить його скасувати, посилаючись на те, що судом неповно з’ясовано обставини, що мають значення для справи, порушено норми матеріального та процесуального права.

В обґрунтування апеляційної скарги відповідач посилається на те, що Емітент (відповідач) зобов'язаний здійснити викуп облігацій у їх власників у разі, коли умовами розміщення облігацій передбачені випадки такого викупу. При цьому умови розміщення мають містити порядок повідомлення власників облігацій про здійснення викупу облігацій, порядок установлення ціни викупу облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені їх власниками для викупу. Відповідач вважає, що перехід облігацій до емітента (відповідача) можливий лише у передбачений законом та Інформацією про випуск спосіб, а саме: шляхом погашення чи викупу на умовах та в порядку, встановлених Інформацією про випуск.

Крім того, умовами Інформації про випуск не передбачено подання повідомлення про викуп до Емітента (відповідач по справі). Відповідач зазначає, що повідомлення від 29.09.2009р. № 31/2-29/516-6827, на яке посилається позивач у позовній заяві, є таким, що не відповідає Інформації про випуск. Крім того, відповідно до п. 11.13. Інформації про випуск облігацій були випущені облігації серії А - 75 000 штук, номери з 00001-75000. У повідомленні, на яке посилається позивач номери облігацій не зазначені.

Апелянт зазначає, що Інформація про випуск вказує на обов'язковість укладення угоди купівлі-продажу облігацій для виникнення зобов'язання у Емітента по виплаті грошових коштів. Оскільки станом на момент розгляду справи між позивачем та відповідачем не існує чинного договору за яким би у відповідача був обов'язок сплатити кошти позивачеві, посилання суду першої інстанції на ст. 526 ЦК України, за якою зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору є невірним.

Розглянувши апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, колегія встановила наступне:

03.05.2006 р. Державним підприємством Міністерства оборони України «Українська авіаційна транспортна компанія» було прийнято рішення про емісію іменних цільових (процентних) облігацій серії «А», номінальною вартістю 1000 грн., з періодом розміщення з 20.03.2006 р. по 31.12.2006 р., оформлене протоколом № 64/1.

Пунктом 12.3 інформації про випуск облігацій ДП МО України «Українська авіаційна транспортна компанія» (далі –Інформації) передбачено, що облігації вільно обертаються протягом усього терміну їх обігу. Власниками облігацій можуть бути фізичні та юридичні особи, резиденти та нерезиденти України без будь-яких обмежень. Термін обігу зазначених облігацій - з 23.10.2006 р. по 16.10.2011 р..

Згідно з п. 12.4 Інформації –розміщення облігацій та оплата за цінні папери здійснюється відповідно до договорів купівлі –продажу облігацій, укладених покупцями з емітентом через уповноваженого андерайтера.

Відповідно до п. 12.5 Інформації андерайтером емітента є Акціонерне товариство «Державний ощадний банк України».

Проценти по облігаціях нараховуються відповідно до процентних періодів. Тривалість кожного процентного періоду складає 91 (дев’яносто один) календарний день (п.13.2 Інформації).

Виплата процентного доходу здійснюється протягом 1 (одного) робочого дня у визначені Інформацією про випуск строки. Так, в одинадцятому процентному періоді, який починається 20.04.2009 р. і закінчується 19.07.2009 p., датою виплати процентного доходу є 20.07.2009 p., в дванадцятому процентному періоді, який триває з 20.07.2009 р. по 18.10.2009 p., дата виплати процентного доходу припадає на 19.10.2009 р., в тринадцятому процентному періоді, який триває з 19.10.2009 р. по 17.01.2010 p., дата виплати процентного доходу припадає на 18.01.2010 р..

Сума процентів визначається на одну облігацію з точністю до 0,01 грн. (1 копійки) за правилами математичного округлення.

Пунктом 14.1 Інформації визначено: дата закінчення погашення 17.10.2011 р..

Згідно пункту 14.3. Інформації - за бажанням власник облігацій має право надати облігації емітенту, а емітент зобов’язується їх прийняти для дострокового викупу. При цьому ціна викупу облігацій дорівнює їх номінальній вартості. Достроковий викуп здійснюється після закінчення четвертого, восьмого, дванадцятого, шістнадцятого процентних періодів протягом 3 (трьох) робочих днів у такі строки, зокрема у 12 процентний період з 19.10.2009 р. по 21.10.2009 р..

Для здійснення дострокового викупу власник облігацій або належним чином уповноважена ним особа має подати ВАТ «Ощадбанк» повідомлення про намір здійснити такий викуп. Таке повідомлення повинно містити назву продавця (власника), прізвище, ім’я, по батькові повноваженої особи та вказівку на документ, що підтверджує повноваження особи надавати дане повідомлення (статут підприємства, довіреність тощо), кількість облігацій та номери облігацій, запропонованих до викупу, згоду з умовами дострокового викупу, які викладені в зареєстрованій ДКЦПФР інформації про випуск облігацій, адресу та телефон продавця, бути засвідчене повноваженою особою та надане в такі строки, зокрема у 12 процентний період з 28.09.2009 р. по 30.09.2009 р. Повідомлення, які були надані до або після вказаних періодів, вважаються недійсними.

Протягом 2 (двох) робочих днів, що передують даті початку дострокового викупу, ВАТ «Ощадбанк» від імені та за рахунок емітента укладає угоди купівлі-продажу облігацій з продавцями, які належним чином подали повідомлення про достроковий викуп облігацій. На дату початку дострокового викупу облігацій продавець перераховує облігації в кількості, що вказана в повідомленні, на рахунок емітента в депозитарії ВАТ «МФС», після чого емітент протягом 3 (трьох) робочих днів виплачує продавцю грошові кошти відповідно до вимог чинного законодавства України та умов випуску.

03.11.2006 р. між Відкритим акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» (покупцем за укладеним договором) та Державним підприємством Міністерства оборони України «Українська авіаційна транспортна компанія» (продавцем за укладеним договором ) був укладений договір купівлі-продажу цінних паперів № UCF/Ф/315-07/141-Д/2007 (далі договір-1)

Відповідно до умов укладеного договору покупець зобов»язався купити, а продавець зобов»язується продати та передати у власність покупця іменні процентні облігації у бездокументарній формі серії А, емітентом яких є продавець, в кількості 10000 штук загальною вартістю 10000000, 00 грн.

Покупець відповідно до п.2.2.-2.4. договору забезпечує оплату цінних паперів в строк не пізніше 16-00 за київським часом 22.10.2007р. Продавець зобов»язується не пізніше 16-00 за київським часом 22.10.2007р. забезпечити надання ВАТ «Міжрегіональний фондовий союз» розпорядження про списання повністю сплачених цінних паперів з рахунку у цінних паперів з рахунку у цінних паперах продавця на рахунок покупця у цінних паперах, визначений п.2.2 цього договору відповідно до його умов.

03.11.2006р. між Відкритим акціонерним товариством «Державний ощадний банк України» (покупцем за укладеним договором) та Державним підприємством Міністерства оборони України «Українська авіаційна транспортна компанія» (продавцем за укладеним договором ) був укладений договір купівлі-продажу цінних паперів № 41-Е/2006/2, UCF/Ф/438-06 (далі договір-2).

Відповідно до п. 1.1 вищеукладеного договору на умовах, що викладені в ньому, продавець приймає на себе зобов’язання продати покупцеві (передати у власність покупця) цінні папери (далі - ЦП): іменні процентні облігації у бездокументній формі серії А, емітентом яких є продавець, в кількості 20000 штук номінальною вартістю 1000 грн., а покупець приймає на себе зобов’язання прийняти та оплатити продавцеві вказані ЦП на загальну суму 20 087 400 грн.

Пунктом 2.1 укладеного договору покупець взяв на себе зобов’язання здійснити оплату цінних паперів за договором в термін до 03.11.2006 р..

Відповідно до п. 2.2 договору продавець приймає на себе зобов’язання протягом 1 (одного) робочого дня з дати виконання покупцем п. 2.1.1 цього договору надати до депозитарію ВАТ «Міжрегіональний фондовий союз»розпорядження про списання повністю сплачених ЦП з рахунку в цінних паперах продавця на рахунок у цінних паперах покупця у зберігача з дотриманням вимог чинного законодавства.

Факт зарахування облігацій на рахунок у цінних паперах покупця підтверджується випискою про стан рахунку у цінних паперах № 001005, яка знаходиться в матеріалах справи.

Таким чином, позивач придбав 30 000 іменних процентних облігацій у бездокументній формі серії А, емітентом яких є відповідач.

В порушення умов вищевказаних договорів відповідачем не виплачувався позивачу дохід за 11-13 процентні періоди на загальну суму 4039200 грн.

29.09.2009 р. власник облігацій (позивач) направив емітенту (відповідачу) повідомлення № 31/2-29/516-6827 про пред’явлення до дострокового викупу процентних іменних облігацій державного підприємства Міністерства оборони України «Українська авіаційна транспортна компанія»серії А .

Однак, всупереч вимогам Інформації, відповідач протягом трьох робочих днів не виплатив власнику, як продавцю облігацій, грошові кошти у сумі 30000000 грн., що дорівнює номінальній вартості облігацій, чим порушив умови Договору.

Статтями 11, 509 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є підставою виникнення цивільних прав і обов’язків (зобов’язань), які мають виконуватися належним чином і в установлений строк відповідно до вказівок закону, договору.

Відповідно до ч. 1 ст. 173 Господарського кодексу України, в силу зобов’язання одна сторона (боржник) зобов’язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов’язку.

Відповідно до ст. 692 ЦК України покупець зобов»язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.

Згідно ст. 193 ГК України ст.ст. 13, 526 ЦК України зобов’язання повинні виконуватись належним чином та в установлений строк згідно умов договору, одностороння відмова від виконання зобов’язання не допускається (ст.525 ЦК України).

Договір є обов’язковим для виконання сторонами в силу положень ст. 629 ЦК України.

Згідно з положеннями частини першої статті 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно з ч. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери і фондовий ринок»облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов’язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»- обіг цінних паперів –це вчинення правочинів, пов’язаних з переходом права власності і прав за цінними паперами, за винятком договорів, що укладаються під час розміщення цінних паперів.

Згідно зі ст. 3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» права, посвідчені іменним цінним папером, передаються у порядку, встановленому законами України.

Згідно з ч. 2 ст. 198 Цивільного кодексу України відмова від виконання зобов’язання, посвідченого цінним папером, з посиланням на відсутність підстави зобов’язання або на його недійсність не допускається.

Відповідно до ч. 5 п. 10 розділу 1 Положення про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 17.07.2003 р. № 322, можливість дострокового погашення облігацій за вимогою їх власників, порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред’явлені для дострокового погашення, а також порядок повідомлення власників облігацій про здійснення дострокового погашення облігацій повинні бути передбачені умовами розміщення облігацій.

Відповідно до п. 11.10 Інформації власник облігацій має право подавати емітенту облігації для дострокового викупу відповідно до умов їх обігу.

Порядок подання облігацій передбачений п. 14.3 Інформації.

Доказами, наданими в матеріали справи, підтверджується, що позивач у передбачений п. 14.3 Інформації строк звернувся до відповідача з вимогою про достроковий викуп облігацій за номінальною вартістю.

Відповідач викуп облігацій за номінальною вартістю 30 000 000 грн. не здійснив, чим порушив зобов’язання покладені на нього Інформацією.

Відповідно до бюлетенів цінних паперів № 215-216 від 29.09.2008 р. № 206 від 22.09.2009 р. процентна ставка на 11 - 13 процентні періоди становила 18 % річних.

Таким чином, відповідачем не виплачено позивачу дохід в розмірі 4039200 грн.

Враховуючи вищевикладене, колегія приходить до висновку, що позовні вимоги позивача про стягнення з відповідача вартості облігацій підлягають задоволенню в сумі 34039200 грн.

Позивач також просить суд стягнути з відповідача 270000грн. – інфляційних втрат та три проценти річних у розмірі 236712, 33 грн.

Положеннями статті 625 ЦК України передбачено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов’язання, на вимогу кредитора зобов’язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення.

Відповідно до ст. 218 ГК України підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинення ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх належних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення.

Відповідно до ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені законом або договором.

Враховуючи вищевикладене, колегія приходить до висновку, що позовні вимоги про стягнення з відповідача на користь позивача 270000грн. – інфляційних втрат та три проценти річних у розмірі 236712, 33 грн.

Колегія не приймає до уваги доводи апеляційної скарги, виходячи з наступного.

ВАТ „Ощадбанк" як власником 30 000 іменних процентних облігацій серії А із дотриманням вимог п. 14.3 Інформації про випуск було підготовлено та направлено ДП МОУ «Українська авіаційна транспортна компанія» повідомлення від 29.09.2009 p. № 31/2-29/516-6827 про пред'явлення до дострокового викупу процентних іменних облігацій Державного підприємства Міністерства оборони України „Українська авіаційна транспортна компанія" (код ЄДРПОУ - 24964464) серії А.

Як передбачає Інформація про випуск, на дату початку дострокового викупу облігацій Продавець перераховує облігації в кількості, що вказана в повідомленні, на рахунок Емітента в депозитарії ВАТ „МФС", після чого Емітент протягом 3 (трьох) днів виплачує Продавцю грошові кошти відповідно до вимог чинного законодавства України та умов випуску.

Так, ВАТ „Ощадбанк" як продавець перерахував Облігації в кількості, що була вказана у повідомленні, а саме 30 000 шт. на рахунок Емітента в депозитарії, що підтверджується листом Всеукраїнського Депозитарію Цінних Паперів від 04.11.2009 р. № 1351/11-09 (копія наявна у матеріалах справи).

Однак. всупереч вимогам Інформації про випуск ДП МОУ „УАТК" як Емітент Облігацій протягом трьох робочих днів не виплатило ВАТ „Ощадбанк" як Продавцю Облігацій грошові кошти у сумі 30 000 000 грн., що дорівнює номінальній вартості Облігацій.

Твердження Відповідача, що „Інформація про випуск не передбачає порядку та взагалі можливості дострокового викупу (укладення угоди купівлі-продажу) Емітентом у самого ВАТ „Ощадбанк", є таким, що суперечить вимогам законодавства у сфері захисту та реалізації права власності. У силу ч. З ст. 316 ЦК України усім власникам забезпечуються рівні умови здійснення своїх прав. Так, ВАТ „Ощадбанк" як власник іменних процентних облігацій серії А, емітованих ДП МОУ „УАТК", на рівні з іншими власниками вказаних цінних паперів законодавчо наділений можливістю дострокового погашення облігацій відповідно до ч. 4 ст. 7 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок".

Згідно ст. ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідачем не надано суду належних доказів на спростування вимог позивача.

Оцінюючи вищенаведені обставини, колегія приходить до висновку, що рішення Господарського суду м.Києва обґрунтоване, відповідає обставинам справи і чинному законодавству, а отже підстав для його скасування не вбачається, у зв’язку з чим апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 99, 101-105 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державного підприємства Міністерства оборони України «Українська авіаційна транспортна компанія» на рішення Господарського суду м.Києва від 01.03.2010р у справі № 6/710 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду м. Києва від 01.03.2010 року у справі № 6/710 залишити без змін.

Матеріали справи № 6/710 повернути Господарському суду м.Києва.

Головуючий суддя                                                                      

Судді