Постанова № 10070124, 22.06.2010, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" червня 2010 р.Справа № 33/30-10-646

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Журавльова О.О.,

суддів Тофана В.М., Михайлова М.В.

при секретарі судового засідання Горлачові Ю.Г.

за участю представників сторін у судовому засіданні 01.06.2010р.:

від позивача: Худякова С.В., довіреність від 19.04.2010р. №24/04-15

від відповідача: Білоусов Л.В., довіреність від 15.10.2009р. №01/11-1237

за участю представників сторін у судовому засіданні 22.06.2010р.:

від позивача: Зуб О.Ю., довіреність від 10.06.2010р. №24/06-30

від відповідача: Шугалей О.О., довіреність від 15.10.2009р. №01/11-1238

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Комунального підприємства „Теплопостачання міста Одеси”

на рішення господарського суду Одеської області від 19 квітня 2010 року

у справі №33/30-10-646

за позовом Відкритого акціонерного товариства „Одеська ТЕЦ”

до відповідача Комунального підприємства „Теплопостачання міста Одеси”

про внесення змін до договору, -

В С Т А Н О В И В:

Відкрите акціонерне товариство „Одеська ТЕЦ” звернулося до господарського суду Одеської області з позовом до Комунального підприємства „Теплопостачання міста Одеси” про внесення змін до договору №05-11-09/158/ТГО-577/09 про поставку теплової енергії у вигляді гарячої води на потреби опалення та гарячого водопостачання, надання послуги з підпитки та ХВВ від 05.11.2009р. шляхом укладення додаткової угоди №1.

Рішенням господарського суду Одеської області від 19 квітня 2010 року у справі №33/30-10-646 (суддя Мазур Д.Т.) позов ВАТ „Одеська ТЕЦ” задоволено частково. Затверджено зміни до договору постачання теплової енергії №05-11-09/158/ТГО-577/09, укладеного 05.11.2009р. між ВАТ „Одеська ТЕЦ” та КП „Теплопостачання міста Одеси” у наступній редакції:

„- п.2.5.2 - КП „Теплопостачання міста Одеси” надає безумовне доручення банківським установам про перерахування грошових коштів, зазначених у п.6.4.2 договору на розрахунковий рахунок ВАТ „Одеська ТЕЦ”, вказаний у п.11 договору, розмір яких визначається сторонами, згідно співвідношення діючих тарифів на виробництво та постачання теплової енергії;

- п.2.5.3 - Підсумковий розрахунок з ВАТ „Одеська ТЕЦ” за спожиті послуги по виробництву та постачанню теплової енергії КП „Теплопостачання міста Одеси” здійснює до 30 числа місяця наступного за місяцем, у якому здійснювалось постачання на підставі актів приймання-передачі теплової енергії та звірки розрахунків за постачання теплової енергії;

- п.6.4 - КП „Теплопостачання міста Одеси” зобов’язано:

- п.6.4.2 - Відкрити у банківських установах рахунок, на який будуть надходити грошові кошти за теплову енергію від бюджетних організацій та інших споживачів, які отримують теплову енергію вироблену і поставлену ВАТ „Одеська ТЕЦ”;

- п.6.4.3 - Повідомити ВАТ „Одеська ТЕЦ”, бюджетні організації та інших споживачів про банківські реквізити рахунку, зазначеного у пункті 6.4.2 договору.”

З КП „Теплопостачання міста Одеси” на користь позивача стягнуто 42,50 грн. держмита та 118 грн. витрат на ІТЗ судового процесу.

При винесенні рішення суд першої інстанції виходив з того, що у судових засіданнях сторони узгодили основні положення змін до договору постачання теплової енергії шляхом коригування окремих пунктів запропонованих позивачем як доповнення до діючого договору, з огляду на що місцевий господарський суд дійшов висновку про часткову обґрунтованість позовних вимог ВАТ „Одеська ТЕЦ” про внесення змін до договору постачання теплової енергії від 05.11.2009р. №05-11-09/158/ТГО-577/09.

Відповідач із рішенням суду першої інстанції не згодний, в апеляційній скарзі просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог ВАТ „Одеська ТЕЦ” в повному обсязі. При цьому відповідач посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, неправильне застосування норм процесуального права. За доводами скаржника представники сторін в судових засіданнях не були наділені повноваженнями самостійної зміни умов договору, а тому нібито узгодження ними основних положень змін до договору постачання теплової енергії шляхом коригування окремих пунктів запропонованих позивачем як доповнення до діючого договору, є неправомірним та не може бути покладено в основу судового рішення. Окрім того, при незмінності позовних вимог ВАТ „Одеська ТЕЦ” та за відсутністю клопотання позивача про вихід за межі позовних вимог прийняття судового рішення з коригуванням окремих пунктів договору запропонованих позивачем виходить за межі повноважень господарського суду. Водночас скаржник зазначив, що КП „Теплопостачання міста Одеси” не заперечує проти переходу позивача на повний технологічний цикл від вироблення теплової енергії, її транспортування та розподілу, до стягнення коштів з споживачів тепла, що виробляється ВАТ „Одеська ТЕЦ”, що підтверджується листом відповідача від 28.01.2010р. №01/11-93. Не бажання позивача користуватись власними правами з укладання прямих договорів із споживачами теплової енергії не покладає на КП „Теплопостачання міста Одеси” обов’язку щодо зміни договору постачання теплової енергії від 05.11.2009р. №05-11-09/158/ТГО-577/09.

У судовому засіданні представник скаржника підтримав вимоги, викладені в апеляційній скарзі і наполягав на їх задоволенні.

Представник позивача у судовому засіданні надав пояснення, згідно з якими позивач не погоджується з апеляційною скаргою КП „Теплопостачання міста Одеси”, просить залишити її без задоволення, а оскаржуване судове рішення –без змін.

На підставі ст. 77 ГПК України у судовому засіданні оголошувалася перерва до 22.06.2010р., про що сторони повідомлені належним чином.

Відповідно до ст. 85 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права, заслухавши представників сторін, апеляційний господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги відповідача, з огляду на наступне.

З матеріалів справи вбачається, що 05.11.2009р. між Відкритим акціонерним товариством „Одеська ТЕЦ” (ТЕЦ, позивач) та Комунальним підприємством „Теплопостачання міста Одеси” (ТГО, відповідач) укладено договір №05-11-09/158/ТГО-577/09 про поставку теплової енергії у вигляді гарячої води на потреби опалення та гарячого водопостачання, надання послуги з підпитки та ХВВ, відповідно до якого позивач виробляє та поставляє в теплові мережі відповідача теплову енергію у вигляді гарячої води для потреб опалення та гарячого водопостачання населення, бюджетних установ, інших організацій, а відповідач приймає теплову енергію та оплачує її.

За умовами договору теплова енергія у вигляді гарячої води виробляється та поставляється в теплові мережі у кількості та в строки, визначені у Додатку №1 до договору. Тарифи ТЕЦ на теплову енергію у вигляді гарячої води для потреб опалення та гарячого водопостачання населення, бюджетних установ та інших організацій, затверджується Національною комісією регулювання електроенергетики. Вартість послуг по поставці теплової енергії включає витрати, н враховані у складі тарифу на виробництво теплової енергії, в тому числі: витрати на водопровідну воду для підпитки тепломереж (вартість хімчистки підпитної води визначається у відповідності до узгодженої сторонами калькуляції), плата за спецводокористування. Вартість поставки визначається на підставі узгодженого сторонами акту про відпуск теплової енергії та кількість підпитної води (п.п. 1.2, 2.1, 2.2, 2.3 договору).

Відповідно до п.2.5 договору ТГО оплачує ТЕЦ вартість теплової енергії в такому порядку:

2.5.1. ТГО надає безумовне доручення ТОВ „ГЕРЦ” про перерахування всіх грошових коштів з транзитних рахунків, які поступають на адресу ТГО від населення, яке користується тепловою енергією виробництва ТЕЦ, в рахунок оплати теплової енергії ТЕЦ.

2.5.2. Кінцевий розрахунок за спожиті послуги по виробництву та поставці теплової енергії ТГО здійснює до 20-го числа місяця, наступного за місяцем, в якому здійснювались поставки.

Підставою для кінцевого розрахунку є акт приймання-передачі послуг по виробництву та поставці теплової енергії, підписаний сторонами.

Згідно з п.6.4 договору ТГО зобов’язаний:

6.4.1 Своєчасно проводити оплату послуг по виробництву та поставці теплової енергії в порядку, передбаченому договором.

За п.п. 10.1, 10.11 договору останній вступає в силу з дати підписання і діє до 31 грудня 2010р. в частині виробництва і поставки теплової енергії, а в частині розрахунків –до повного виконання зобов’язань. Всі зміни та доповнення до договору є його невід’ємною частиною та будуть обов’язковими при оформленні в письмовому вигляді за підписами та печатками сторін.

Окрім того, матеріали справи свідчать про те, що 05.11.2009р. між Відкритим акціонерним товариством „Одеська ТЕЦ” (ТЕЦ, позивач), Комунальним підприємством „Теплопостачання міста Одеси” (Підприємство, відповідач) та Товариством з обмеженою відповідальністю „ГЕРЦ” (Виконавець) укладено договір №091105/01 про надання послуг ТОВ „ГЕРЦ”, предметом якого є надання Виконавцем послуг ТЕЦ по прийманню та перерахуванню на поточний рахунок ТЕЦ грошових коштів, які поступили від абонентів Підприємства, які отримують теплову енергію від ТЕЦ, в рахунок оплати за продану йому ТЕЦ теплову енергію.

З матеріалів справи вбачається, що Відкритим акціонерним товариством „Одеська ТЕЦ” на адресу Комунального підприємства „Теплопостачання міста Одеси” в листі від 15.01.2010р. №13/14-79 була вручена пропозиція (а.с. 17) про внесення змін до договору оренди шляхом укладення додаткової угоди №1.

Листом від 28.01.2010р. №01/11-93 (а.с. 18) відповідач вручив позивачу відповідь про вищевказану пропозицію, в якому вказав, що КП „Теплопостачання міста Одеси” не буде підписувати розроблену позивачем Додаткову угоду №1, оскільки вона порушує інтереси відповідача, а саме: визначена у Додатковій угоді №1 загальна сума перерахувань буде перевищувати фактичну вартість покупного тепла від позивача. При цьому відповідач запропонував позивачу перейти на повний технологічний цикл від вироблення теплової енергії, її транспортування та розподілу, до стягнення коштів з споживачів тепла, що виробляється ВАТ „Одеська ТЕЦ”.

Матеріали справи свідчать про те, що позивач зустрічну пропозицію відповідача залишив без відповіді та у зв’язку з порушенням, на його думку, законних прав та охоронюваних законом інтересів ВАТ „Одеська ТЕЦ” звернувся до господарського суду з відповідним позовом.

В позовній заяві ВАТ „Одеська ТЕЦ” просить суд внести змін до договору №05-11-09/158/ТГО-577/09 про поставку теплової енергії у вигляді гарячої води на потреби опалення та гарячого водопостачання, надання послуги з підпитки та ХВВ від 05.11.2009р. шляхом укладення додаткової угоди №1, якою передбачені наступні зміни:

1. Сторони дійшли згоди змінити п.2.5 договору та викласти його в наступній редакції:

„2.5. ТГО оплачує ТЕЦ вартість теплової енергії в такому порядку:

2.5.1. ТГО надає безумовне доручення ТОВ „ГЕРЦ” про перерахування з транзитних рахунків всіх грошових коштів, які поступають на адресу ТГО від населення, яке користується тепловою енергією виробництва ТЕЦ, в рахунок оплати теплової енергії ТЕЦ.

2.5.2. ТГО надає безумовне доручення БАНКУ про перерахування грошових коштів не пізніше двох банківських днів з моменту їх надходження на рахунок, вказаний в п.6.4.2 договору, на розрахункових рахунок ТЕЦ, вказаний в п.10 договору.

Розмір грошових коштів, які повинні надходження з рахунку БАНКУ згідно з п.2.5.2 договору, в рахунок оплати теплової енергії, встановляється співвідношенням відповідних діючих тарифів для ТЕЦ та ТГО.

2.5.3. Грошові кошти, які надійшли від населення, бюджетних організації та інших споживачів в поточному місяці, вважається оплатою за теплову енергію, отриману такими категоріями споживачів, в цьому ж місяці. Розрахунковою датою вважається останній банківський день поточного місяця.

2.5.4. Кінцевий розрахунок за спожиті послуги по виробництву та поставці теплової енергії ТГО здійснює до 30-го числа місяця, наступного за місяцем, в якому здійснювались поставки”.

2. Сторони дійшли згоди змінити п.6.4 договору п.п. 6.4.2-6.4.4, виклавши його в наступній редакції:

„6.4.2 Відкрити в банківській установі рахунок, на який будуть надходити грошові кошти за теплову енергію, прийняті від бюджетних організацій та інших споживачів, які знаходяться в зоні обслуговування ТЕЦ.

6.4.3. Повідомити ТЕЦ, бюджетні організації та інших споживачів про банківські реквізити рахунку, вказаного в п.6.4.2 договору.

6.4.4. На вимогу надавати ТЕЦ банківські виписки з рахунку, вказаного в п.6.4.2 договору”.

3. Інші умови договору, не передбачені даною угодою, залишаються без змін та сторони підтверджується по ним свої зобов’язання.

4. Додаткова угода складена в 2-х примірниках на російській мові, по одному примірнику для кожної сторони.

Таким чином, фактично ВАТ „Одеська ТЕЦ” просить на підставі ст. 651 ЦК України внести зміни до п.2.5 договору в частині зміни порядку сплати відповідачем вартості теплової енергії та п.6.4 договору в частині обов’язків відповідача.

При цьому позивач посилається на те, що КП „Теплопостачання міста Одеси” всупереч умовам договору №05-11-09/158/ТГО-577/09 про поставку теплової енергії у вигляді гарячої води на потреби опалення та гарячого водопостачання, надання послуги з підпитки та ХВВ від 05.11.2009р. не здійснює кінцевого розрахунку за теплову енергію та має заборгованість перед позивачем.

Відповідач у відзиві на позов проти позовних вимог ВАТ „Одеська ТЕЦ” заперечує та вказує про відсутність будь-яких фактів, які б свідчили про істотне порушення договору з боку відповідача та викликали необхідність зміни п.п. 2.5, 6.4 договору. При цьому за доводами відповідача

- виконати умови п.2.5.2 договору запропоновані позивачем відповідач не зможе, так як невідомо, якому банку потрібно надати відповідне доручення про перерахування коштів; відповідач не може порушити права споживачів теплової енергії перераховувати свої кошти через будь-яку банківську установу;

- умова перераховувати кошти підприємства на рахунок позивача в строк 2-х банківських днів з моменту внесення коштів порушує право відповідача вільно розпоряджатися власними грошовими коштами та посягає на свободу підприємницької діяльності КП „Теплопостачання міста Одеси”;

- відповідач не може порушувати права споживачів, які сплачують за послуги з постачання теплової енергії отримані у певний період часу та зараховувати позивачу гроші споживачів, як за послуги отримані під час внесення коштів (за інший період отримання коштів), що унеможливлює виконання запропонованого позивачем п.2.5.3 договору;

- у п.2.5.4 договору позивач неправомірно власноруч убрав підставу, за якою КП „Теплопостачання міста Одеси” повинно сплачувати кошти ВАТ „Одеська ТЕЦ”, тобто, акт приймання-передачі послуг по виробництву та поставці теплової енергії, підписаний сторонами;

- рахунок для отримання коштів споживачів теплової енергії вже передбачений договором, укладеним між КП „Теплопостачання міста Одеси” та споживачами теплової енергії, що підтверджується п.3.2 договору;

- абоненти КП „Теплопостачання міста Одеси” є рівними між собою в своїх правах та обов’язках перед КП „Теплопостачання міста Одеси” та будь-який розподіл абонентів підприємства порушить права споживачів з оплати послуг на єдиний розрахунковий рахунок.

Відповідно до ст. 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов’язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов’язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Майнові зобов’язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно з ст. 188 ГК України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Статтею 627 ЦК України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

За вимогами ст. 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Відповідно до вимог ч.1, ч.7 ст. 193 ГК України, які кореспондуються з вимогами ст. 526 ЦК України, суб’єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов’язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов’язання –відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Апеляційний господарський суд погоджується з доводами відповідача про те, що вимоги ВАТ „Одеська ТЕЦ” про внесення змін до договору постачання теплової енергії від 05.11.2009р. №05-11-09/158/ТГО-577/09 не відповідають приписам ст. 651 ЦК України, в т.ч. позивачем не доведено факту істотного порушення договору другою стороною, завдання внаслідок цього шкоди позивачу, значною мірою позбавлення позивача того, на що він розраховував при укладенні договору тощо.

До того ж, що стосується наявної заборгованості відповідача перед позивачем, вона виникає через несвоєчасну сплату споживачами теплової енергії вартості останньої і не залежить від відповідача. При цьому КП „Теплопостачання міста Одеси” не заперечує проти переходу позивача на повний технологічний цикл від вироблення теплової енергії, її транспортування та розподілу, до стягнення коштів з споживачів тепла, що виробляється ВАТ „Одеська ТЕЦ”, що підтверджується листом відповідача від 28.01.2010р. №01/11-93. Не бажання позивача користуватись власними правами з укладання прямих договорів із споживачами теплової енергії не покладає на КП „Теплопостачання міста Одеси” обов’язку щодо зміни договору постачання теплової енергії від 05.11.2009р. №05-11-09/158/ТГО-577/09.

Таким чином, апеляційний господарський суд не погоджується з висновком суду першої інстанції про необхідність часткового задоволення позовних вимог ВАТ „Одеська ТЕЦ”.

Більш того, слід зазначити, що місцевий господарський суд при винесенні оскаржуваного рішення фактично вийшов за межі позовних вимог, з огляду на наступне.

ВАТ „Одеська ТЕЦ” були заявлені позовні вимоги по справі про внесення змін до договору №05-11-09/158/ТГО-577/09 про поставку теплової енергії у вигляді гарячої води на потреби опалення та гарячого водопостачання, надання послуги з підпитки та ХВВ від 05.11.2009р. шляхом укладення додаткової угоди №1.

Як вже було вказано вище, в Додатковій угоді №1 позивач виклав нову редакцію пунктів договору та просив суд змінити вказаний договір шляхом викладення спірних пунктів в редакції позивача.

Між тим, при винесення рішення господарський суд Одеської області фактично розробив свою редакцію по деяким пунктам договору, при цьому по іншим пунктам взагалі не прийняв будь-якого рішення.

Відповідно до п.2 ч.1 ст. 83 ГПК України господарський суд, приймаючи рішення, має право, зокрема, виходити за межі позовних вимог, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів позивачів або третіх осіб з самостійними вимогами на предмет спору і про це є клопотання заінтересованої сторони.

За приписами вказаної статті, при незмінності позовних вимог ВАТ „Одеська ТЕЦ” та за відсутністю клопотання позивача про вихід за межі позовних вимог прийняття судового рішення з коригуванням окремих пунктів договору запропонованих позивачем виходить за межі повноважень господарського суду. При цьому в судовому рішенні також ніяк не обґрунтована необхідність виходу за межі позовних вимог для захисту прав і законних інтересів позивача.

Окрім того, посилання суду першої інстанції на те, що у судових засіданнях сторони узгодили основні положення змін до договору постачання теплової енергії шляхом коригування окремих пунктів запропонованих позивачем як доповнення до діючого договору як на підставу для часткового задоволення позову, також є необґрунтованим, оскільки представники сторін в судових засіданнях не були наділені повноваженнями самостійної зміни умов договору, а тому нібито узгодження ними основних положень змін до договору постачання теплової енергії шляхом коригування окремих пунктів запропонованих позивачем як доповнення до діючого договору, є неправомірним та не може бути покладено в основу судового рішення.

За таких обставин апеляційний господарський суд приходить до висновку, що апеляційну скаргу КП „Теплопостачання міста Одеси” слід задовольнити, оскаржуване рішення місцевого господарського суду підлягає скасуванню, у задоволенні позовних вимог ВАТ „Одеська ТЕЦ” слід відмовити.

В силу вимог ст.ст. 44, 49 ГПК України витрати відповідача по сплаті державного мита за розгляд апеляційної скарги покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1.Апеляційну скаргу Комунального підприємства „Теплопостачання міста Одеси” задовольнити.

2.Рішення господарського суду Одеської області від 19 квітня 2010 року у справі №33/30-10-646 скасувати.

3.У задоволенні позовних вимог Відкритого акціонерного товариства „Одеська ТЕЦ” відмовити.

4.Стягнути з Відкритого акціонерного товариства „Одеська ТЕЦ” (65003, м. Одеса, вул. Церковна, 29, код ЄДРПОУ 05471158) на користь Комунального підприємства „Теплопостачання міста Одеси” (65110, м. Одеса, вул. Балківська, 1Б, код ЄДРПОУ 34674102) 42 (сорок дві) грн. 50 коп. витрат по сплаті державного мита за розгляд апеляційної скарги.

5.Доручити господарському суду Одеської області видати відповідний наказ із зазначенням реквізитів сторін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя

Судді О.О. Журавльов

В.М. Тофан

М.В. Михайлов