Ухвала суду № 10060313, 03.06.2010, Господарський суд Чернігівської області

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

Господарський суд Чернігівської області

______________________

14000 м. Чернігів, проспект Миру 20                               Тел. 698-166, факс 77-44-62

УХВАЛА

"03" червня 2010 р.                                         Справа № 10/124

Скаржник (боржник): Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробничо - харчовий комбінат "Нивки",

вул. Інструментальна, 30, м. Чернігів, 14037

Стягувач (позивач): Закрите акціонерне товариство "Агрофірма Березанська птахофабрика", с. Садове, Баришівський район, Київська область, 07534

Орган, дії якого оскаржуються: Новозаводський відділ Державної виконавчої служби Чернігівського міського управління юстиції,

вул. Шевченка, 118, м. Чернігів, 14030

скарга на дії державної виконавчої служби

          Суддя Мурашко І.Г.

Представники сторін:

Скаржник: Любенко С.І., довіреність № 614 від 11.12.2009р.,представник

Стягувач: не з"явився

Представник ДВС: Міщенко Є.О., довіреність № б/н від 11.01.2010р., посвідчення № ЧГ 437

Ухвала виноситься після оголошеної 20.05.10р. перерви на підставі ст.77 Господарсько –процесуального кодексу України.

Скаржником подано скаргу на дії Новозаводського відділу Державної виконавчої служби Чернігівського міського управління юстиції, відповідно до якої скаржник просить визнати неправомірними дії Новозаводського відділу Державної виконавчої служби Чернігівського міського управління юстиції по винесенню постанови від 18.12.09р. про стягнення з скаржника виконавчого збору у розмірі 19406,85грн.(в частині стягнення виконавчого збору у розмірі 18574,49грн); визнати недійсною постанову Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції від 18.12.09р. про стягнення з скаржника виконавчого збору у розмірі 19406,85грн.( в частині стягнення виконавчого збору у розмірі 18574,49грн.), поновивши строк на її оскарження; визнати неправомірними дії Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції по винесенню постанови від 02.04.10р. про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Чернігівської області по справі № 10/124 від 19.11.09р. в частині виведення в окреме виконавче провадження постанови про стягнення виконавчого збору від 18.12.09р.; визнати недійсною постанову від 02.04.10р. про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Чернігівської області по справі № 10/124 від 19.11.09р. в частині виведення в окреме виконавче провадження постанови про стягнення виконавчого збору від 18.12.09р.; визнати неправомірними дії Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції щодо відкриття виконавчого провадження від 07.04.10р. з виконання постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 18.12.09р.; визнати недійсною постанову Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції про відкриття виконавчого провадження від 07.04.10р. про стягнення з скаржника 11157,65грн. виконавчого збору; визнати неправомірними дії Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції щодо неперерахування 7491,23грн. на рахунок стягувача та зарахування цих коштів у якості сплати виконавчого збору та зобов”язати Новозаводський відділ ДВС Чернігівського міського управління юстиції повернути кошти у сумі 7491,23грн. на рахунок скаржника, а також зобов”язати Новозаводський відділ ДВС Чернігівського міського управління юстиції закінчити виконавче провадження про стягнення з скаржника виконавчого збору на підставі постанови про стягнення виконавчого збору від 18.12.09р.

Стягувач в судове засідання не з"явився, про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, від нього надійшло письмове клопотання про розгляд справи без участі повноважного представника стягувача. Представник скаржника та ДВС не заперечували проти задоволення клопотання стягувача. Клопотання задоволено судом.

Представник боржника 29.04.10р. надав письмову заяву про внесення уточнень до скарги, відповідно до якої боржник погоджується із стягненням з нього компенсації витрат державної виконавчої служби на здійснення виконавчих дій у сумі 74,39грн., а тому п. 7 скарги просить викласти в наступній редакції: визнати неправомірними дії Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції щодо неперерахування 7416,84грн. на рахунок стягувача та зарахування цих коштів у якості сплати виконавчого збору та зобов’язати Новозаводський відділ ДВС Чернігівського міського управління юстиції повернути кошти у сумі 7416,84грн. на рахунок скаржника. Судом заява прийнята до розгляду по суті. В обґрунтування заявленого клопотання щодо поновлення строку на оскарження постанови Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції від 18.12.09р. про стягнення з скаржника виконавчого збору у розмірі 19406,85грн., представник боржника зазначив, що зазначена постанова оскаржується лише в частині, розмір якої став відомий тільки після отримання боржником 06.04.10р.(а.с.78) постанови від 02.04.10р. про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Чернігівської області по справі № 10/124 від 19.11.09р. та про виведення в окреме виконавче провадження стягнення виконавчого збору від 18.12.09р. в повному розмірі.

Судом клопотання боржника задоволено.

Представник ДВС 29.04.10р. надав письмові заперечення на скаргу, відповідно до яких 11.12.09р. державним виконавцем на підставі ст. 24 Закону України “Про виконавче провадження” відкрито виконавче провадження з примусового виконання наказу по справі № 10/124 від 19.11.09р. та винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, в якій надано боржнику строк для добровільного виконання рішення до 17.12.09р., яке не було виконано боржником в встановлений строк, а лише після того, як 16.03.10р. з рахунків боржника на депозитний рахунок відділу було списано кошти в сумі 8323,59грн. від стягувача надійшла заява від 16.03.10р. за № 32/03 про закриття виконавчого провадження з примусового виконання наказу № 10/124 від 19.11.09р., як виконаного з боку боржника в повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи, розглянувши подані матеріали, вислухавши пояснення повноважних представників скаржника та органу, дії якого оскаржуються, суд -

В с т а н о в и в:          

Господарським судом Чернігівської області винесено рішення від 15.09.09р. по справі №10/124, яким частково задоволені позовні вимоги Закритого акціонерного товариства „Агрофірма Березанська птахофабрика”. З Товариства з обмеженою відповідальністю „Виробничо-харчовий комбінат „Нивки” стягнено на користь Закритого акціонерного товариства „Агрофірма Березанська птахофабрика” боргу в сумі 178200,00грн., пені в сумі 9675,41грн., 3% річних в сумі 1303,54грн., інфляційні збитки в сумі 2851,20грн., 1920,30грн. державного мита, 118, 00 грн. витрат на інформаційно–технічне забезпечення судового процесу.

Боржником до набуття рішенням суду чинності та відкриття виконавчого провадження було добровільно перераховано на рахунок стягувача грошові кошти в сумі 5200грн., що підтверджується платіжними дорученнями № 5745 від 14.10.09р. в сумі 3200грн., № 5873 від 27.10.09р. в сумі 2000грн. в матеріалах справи (Т.2/2, а.с. 15-16).

В зв’язку з набранням 29.10.09р. зазначеним рішенням законної сили, 19.11.09р. Господарським судом Чернігівської області був виданий наказ.

11.12.09р. державним виконавцем було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження щодо виконання наказу господарського суду від 19.11.09р. по справі №10/124. Відповідно до ст. 24 Закону України „Про виконавче провадження” був встановлений строк для добровільного виконання рішення по справі № 10/124 до 17.12.09р.

Статтею 30 Закону України „Про виконавче провадження” встановлено, що державний виконавець, починаючи виконувати рішення, повинен пересвідчитися, чи отримана боржником копія постанови про відкриття виконавчого провадження і чи здійснені ним дії, спрямовані на добровільне виконання рішення у встановлений постановою строк відповідно до статті 24 цього Закону. Аналогічний припис міститься в п.4.16.2 Інструкції про проведення виконавчих дій, затвердженої наказом Мінюсту N 74/5 від 15.12.99, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 15 грудня 1999 р. за N 865/4158 , згідно якої постанова про стягнення виконавчого збору виноситься при першому надходженні виконавчого документа державному виконавцю після завершення строку, наданого для добровільного виконання, та встановлення, що рішення боржником у добровільному порядку не виконано.

18.12.09р. державним виконавцем було винесено постанову про стягнення з боржника виконавчого збору у розмірі 19406,85грн. в зв»язку із невиконанням боржником постанови про відкриття виконавчого провадження від 11.12.09р. При цьому представником ДВС не надано до суду доказів встановлення ним факту невиконання боржником рішення суду у добровільному порядку, як того вимагає ст..30 Закону України „Про виконавче провадження” .В той же час, боржником надані належні докази часткового виконання рішення суду на час винесення оскаржуваної постанови від 18.12.09р.- в сумі 5200 грн.

21.12.09р. та 21.01.10р., державним виконавцем Новозаводського відділу Чернігівського міського управління юстиції було винесено постанови про арешт коштів боржника, які знаходяться на рахунках боржника з урахуванням виконавчого збору та витрат на здійснення виконавчих дій .

В подальшому боржником добровільно , з призначенням платежу «на виконання рішення суду від 15.09.09р.», сплачено 172148,67грн., що підтверджується платіжними дорученнями № 6701 від 11.01.10р. в сумі 5000грн., № 6738 від 13.01.10р. на суму 4000грн., № 475 від 15.03.10р. на суму 157148,67грн., № 476 від 15.03.10р. на суму 6000грн. в матеріалах справи (Т.2/2, а.с.17-20).

16.03.10р. з рахунків боржника на депозитний рахунок Новозаводського відділу Чернігівського міського управління юстиції було списано кошти в сумі 8323,59грн., які знаходились на арештованому рахунку боржника у філії ВАТ «Укрексімбанк»м. Чернігова, що підтверджується меморіальним ордером № 546/9 від 16.03.10р. в матеріалах справи (Т.2/2, а.с. 14) та були розподілені на здійснення виконавчих дій в сумі 74,39грн. та виконавчий збір в сумі 8429,20грн..

16.03.10р. стягувач надіслав державній виконавчій службі заяву за № 32/03 про закриття виконавчого провадження з примусового виконання наказу по справі № 10/124 від 19.11.09р., як виконаного з боку боржника в повному обсязі.

02.04.10р. державним виконавцем було винесено постанову про закінчення виконавчого провадження в зв»язку з реальним виконанням виконавчого документа, а постанову про стягнення з боржника виконавчого збору від 18.12.09р. виведено в окреме провадження.

07.04.10р. державним виконавцем було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 18.12.09р. про стягнення з боржника залишку виконавчого збору у розмірі 11157,65грн. та надано боржнику строк для добровільного виконання до 14.04.10р.

Відповідно до вимог ст. 43 Закону України «Про виконавче провадження», з грошової суми (в тому числі одержаної від реалізації майна боржника), яка стягнута державним виконавцем з боржника, в першу чергу повертається авансовий внесок сторін та інших осіб на проведення виконавчих дій, в другу чергу компенсуються витрати Державної виконавчої служби на здійснення виконавчих дій, не покриті авансовим внеском сторін та інших осіб, у третю чергу задовольняються вимоги стягувача та стягується виконавчий збір. Виконавчий збір стягується пропорційно фактично задоволеним вимогам стягувача. Розподіл грошових сум у черговості, вказаній у частині першій цієї статті, здійснюється в міру їх стягнення.

Згідно вимог ст. 46 Закону України «Про виконавче провадження», у разі невиконання рішення у строк, установлений для добровільного його виконання, з боржника постановою державного виконавця, яка затверджується начальником відповідного органу державної виконавчої служби, якому він безпосередньо підпорядкований, стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків від фактично стягненої суми або вартості майна боржника, яке передане стягувачу за виконавчим документом. При цьому частиною 4 статті встановлено, що у разі коли стягнутої з боржника суми недостатньо для повного задоволення вимог стягувача, виконавчий збір сплачується пропорційно від стягнутої суми.

Згідно п.20 постанови Пленуму Верховного Суду України від 26.12.03р. № 14 «Про практику розгляду судами скарг на рішення, дії або бездіяльність органів і посадових осіб державної виконавчої служби та звернень учасників виконавчого провадження» зазначено, що відповідно до ст. 45, 46 Закону України «Про виконавче провадження», витрати виконавчого провадження та виконавчий збір стягується за постановою державного виконавця з боржника, якщо останній не виконав рішення добровільно в установлений для цього строк і воно було виконано примусово.

Таким чином, виконавчий збір стягується в разі, якщо рішення було виконано примусово та вираховується від фактично стягненої державним виконавцем суми. Боржником було добровільно виконано рішення господарського суд Чернігівської області від 15.09.09р. по справі № 10/124 у сумі 177348,67грн., що підтверджено платіжними дорученнями в матеріалах справи. Таким чином немає підстав вважати, що сума боргу в розмірі 177348,67грн. є сумою боргу, примусово стягненою органом державної виконавчої служби шляхом примусового виконання, а відтак відсутні підстави для стягнення з боржника виконавчого збору з цієї суми. За таких обставин, суд дійшов висновку, що стягнення з боржника виконавчого збору в повному розмірі є незаконним, оскільки рішення суду в примусовому порядку не виконане.

Суд вважає, що з урахуванням вимог Закону України «Про виконавче провадження», зокрема, ст..43,46 Закону, державний виконавець, отримавши 16.03.10р. з рахунків боржника на депозитний рахунок Новозаводського відділу Чернігівського міського управління юстиції кошти в сумі 8323,59грн, повинен був компенсувати витрати Державної виконавчої служби на здійснення виконавчих дій в сумі 74,39 грн. на підставі постанови про стягнення з боржника витрат на проведення виконавчих дій від 26.03.09р.( а.с.84), перерахувати стягувачу 7499,27 грн. та , пропорційно стягнутій сумі,- стягнути 749,93 грн. виконавчого збору.

За таких обставин, при винесенні державним виконавцем 02.04.10р. постанови про закінчення виконавчого провадження в зв»язку з реальним виконанням виконавчого документа, у державного виконавця не було підстав для виведення в окреме провадження постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 18.12.09р. та винесення 07.04.10р. постанови про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 18.12.09р.

З урахуванням вищевикладеного, вирішуючи скаргу в межах заявленого,суд доходить висновку про часткове задоволення скарги боржника та керуючись ст.ст. 33, 34, 86, 121-2 Господарського процесуального кодексу України, суд –

У х в а л и в:

          Скаргу задовольнити частково .

1. Визнати неправомірними дії Новозаводського відділу Державної виконавчої служби Чернігівського міського управління юстиції(вул. Шевченка, 118, м. Чернігів, 14030 ) по винесенню постанови від 18.12.09р. про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо - харчовий комбінат "Нивки"(вул. Інструментальна, 30, м. Чернігів, 14037, код 31691408) виконавчого збору у розмірі 19406,85грн. в частині стягнення виконавчого збору у розмірі 520,00 грн.

2. Визнати недійсною постанову Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції (вул. Шевченка, 118, м. Чернігів, 14030 ) від 18.12.09р. про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо - харчовий комбінат "Нивки"(вул. Інструментальна, 30, м. Чернігів, 14037, код 31691408) виконавчого збору у розмірі 19406,85грн. в частині стягнення виконавчого збору у розмірі 520,00 грн.

3. Визнати неправомірними дії Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції(вул. Шевченка, 118, м. Чернігів, 14030 ) по винесенню постанови від 02.04.10р. про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Чернігівської області від 19.11.09р.по справі № 10/124 в частині виведення в окреме виконавче провадження постанови про стягнення виконавчого збору від 18.12.09р.

4. Визнати недійсною постанову Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції(вул. Шевченка, 118, м. Чернігів, 14030 ) від 02.04.10р. про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Чернігівської області від 19.11.09р.по справі № 10/124 в частині виведення в окреме виконавче провадження постанови від 18.12.09р. про стягнення виконавчого збору

5. Визнати неправомірними дії Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції (вул. Шевченка, 118, м. Чернігів, 14030 ) щодо відкриття 07.04.10р. виконавчого провадження з виконання постанови від 18.12.09р. про стягнення з боржника виконавчого збору

6. Визнати недійсною постанову від 07.04.10р. Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції (вул. Шевченка, 118, м. Чернігів, 14030 ) про відкриття виконавчого провадження щодо стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо - харчовий комбінат "Нивки"(вул. Інструментальна, 30, м. Чернігів, 14037, код 31691408)-11157,65грн. виконавчого збору.

7. Визнати неправомірними дії Новозаводського відділу ДВС Чернігівського міського управління юстиції (вул. Шевченка, 118, м. Чернігів, 14030 ) щодо неперерахування 16.03.10р. на рахунок стягувача Закритого акціонерного товариства "Агрофірма Березанська птахофабрика"(с. Садове, Баришівський район, Київська область, 07534, код 30698067) - 7416,84грн. та зарахування цих коштів у якості сплати виконавчого збору та зобов’язати Новозаводський відділ ДВС Чернігівського міського управління юстиції (вул. Шевченка, 118, м. Чернігів, 14030 ) повернути кошти у сумі 7416,84грн. на рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо - харчовий комбінат "Нивки"(вул. Інструментальна, 30, м. Чернігів, 14037, код 31691408).

8. Зобов»язати Новозаводський відділ ДВС Чернігівського міського управління юстиції закінчити виконавче провадження про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо - харчовий комбінат "Нивки"(вул. Інструментальна, 30, м. Чернігів, 14037, код 31691408)- виконавчого збору на підставі постанови від 18.12.09р..

9. В інший частині в задоволенні скарги відмовити.

10.Ухвала набирає законної сили з моменту винесення.           

Суддя І.Г.Мурашко

03.06.10