Вирок № 9971713, 24.03.2009, Апеляційний суд Донецької області (м. Бахмут)

Дело №11-124м\09г.

Категория 186 ч.2, 263ч. 1, 317 ч.2 УК Украины

председательствующая по 1 инстанции Кашицкая С.А.

Докладчик судья Шапар Ю.И.

ПРИГОВОР

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

24 марта 2009 года. Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Донецкой области в составе: председательствующего судьи -Меленчука B.C.,

судей: Шапара Ю.И, Салявина С.В.,

с участием прокурора - Галани И.В.,

при секретаре - Горбань Е.С.,

осуждённого - ОСОБА_2,

защитника - адвоката - ОСОБА_3,

потерпевшей - ОСОБА_4,

рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Мариуполе уголовное дело по апелляции прокурора утвердившего обвинительное заключение на приговор Ильичёвского районного суда города Мариуполя Донецкой области от 10 декабря 2008 года, которым

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, гражданин Украины, со средним специальным образованием, не работающий, не женатый, ранее судимый: 18 июля 2007 года Ильичёвским районным судом города Мариуполя по ст. 186 ч. 1, 263ч.2, 70, 75 УК Украины к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с испытательным сроком на 2 года,

осуждён по ст.263 ч.1 УК Украины к 2 годам лишения свободы, по ч.2 ст. 186 УК Украины к 4 годам лишения свободы, по 317 ч.2 к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

На основании ст.70 ч.1 УК Украины путём поглощения менее строгого наказания более строгим назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст.71 УК Украины частично присоединено к вновь назначенному наказанию, наказание, не отбытое по приговору суда Ильичёвского района города Мариуполя от 18 июля 2007 года, в виде 6 месяцев лишения свободы и окончательно определено к отбытию 5 лет лишения свободы с отбытием наказания в уголовно - исполнительном учреждении.

Взыскано с осуждённого ОСОБА_3.в пользу НИЭКЦ при ГУМВД Украины в Донецкой области -350 гривен 40 копеек за проведение судебно - химической экспертизы и 150 гривен за проведение баллистической экспертизы.

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда ОСОБА_2 признан виновным в том, что он 22 августа 2008 года, примерно в 15 часов 00 минут, будучи в состоянии алкогольного опьянения, находясь по месту своего жительства в квартире АДРЕСА_4 с целью открытого похищения чужого имущества, умышленно, повторно, подошел к своей матери ОСОБА_4, и выхватил из кармана ее рубашки кошелек, принадлежащий последней, после чего открыто похитил из кошелька деньги в сумме 53 гривны, и с похищенным с места происшествия скрылся, причинив потерпевшей ОСОБА_4 материальный ущерб на вышеуказанную сумму.

Он же 23 августа 2008 года, примерно в 21 час 00 минут, будучи в состоянии алкогольного опьянения, находясь по месту своего жительства в квартире АДРЕСА_5 в

Ильичевском районе города Мариуполя, с целью открытого похищения чужого имущества, умышленно, повторно, открыто похитил чужое имущество, а именно мобильный телефон «Нокия 1208», стоимостью 295 гривен, в котором находилась сим-карта оператора мобильной связи «Лайф» стоимостью 25 гривен, на счету которой находились деньги в сумме 20 гривен. ОСОБА_4, осознавая преступный характер действий ОСОБА_2, стала препятствовать последнему покинуть помещение квартиры, пытаясь закрыть входную дверь на замок. ОСОБА_2, продолжая свою преступную деятельность, удерживая похищенный телефон, с целью доведения преступления до конца, стал применять к своей матери ОСОБА_4 физическое насилие, не опасное для ее жизни и здоровья, выразившееся в нанесении потерпевшей ОСОБА_4 одного удара кулаком правой руки в область ее грудной клетки, после чего забрал у нее ключи от квартиры, в результате чего одним из ключей порезал кисть правой руки потерпевшей, чем причинил ей телесные повреждения в виде раны на правой кисти и кровоподтека на передней поверхности грудной клетки, которые относятся к легким телесным повреждениям, тем самым своими действиями подавив волю потерпевшей к сопротивлению, открыто похитил принадлежащий ей мобильный телефон, после чего с похищенным с места преступления скрылся, причинив потерпевшей ОСОБА_4 материальный ущерб на общую сумму 398 гривен.

Он же в августе 2008 года, находясь на территории свалки в Орджоникидзевском районе г. Мариуполя, нашел, умышленно, незаконно приобрел патроны в количестве 40 штук, и, не имея на то предусмотренного законом разрешения, незаконно храня их при себе перенес к месту своего жительства - в квартиру АДРЕСА_4 где стал их незаконно хранить.

23 сентября 2008 года, в период времени с 10 часов 30 минут до 10 часов 55 минут работники милиции в ходе личного досмотра ОСОБА_2, в парке «им. Гурова», расположенного по адресу проспект Металлургов, 150, в Ильичевском районе города Мариуполя, обнаружили и изъяли 40 патронов, среди них: 10 патронов - винтовочных калибра 7.62*53 мм, заводского изготовления, являющимися штатными боеприпасами к нарезному огнестрельному оружию калибра 7, 62*53 мм, центрального боя (карабин «КО-44»). Из них девять патронов пригодны для производства выстрелов, и обладают достаточной поражающей способностью. 30 патронов, являются спортивно-охотничьими патронами калибра 5, 6 мм, кольцевого воспламенения, заводского изготовления, то есть штатными боевыми припасами к нарезному спортивному и охотничьему огнестрельному оружию калибра 5, 6 мм, бокового боя (винтовки ТОЗ-8, ТОЗ-17, пистолеты Марголина, Блюма и др.)., которые пригодны для производства выстрелов и которые ОСОБА_2 незаконно приобрёл, хранил и носил без предусмотренного законом разрешения.

Продолжая свою преступную деятельность, ОСОБА_2 действуя умышленно, из корыстных побуждений за обещанное вознаграждение в сумме 50 гривен и психотропное вещество, 07 октября 2008 года, примерно в 14 часов 30 минут, предоставил помещение АДРЕСА_2, где он проживает, для незаконного изготовления и употребления особо опасного психотропного вещества -кустарно приготовленного препарата из эфедрина, пришедшим к нему ОСОБА_6 и несовершеннолетнему ОСОБА_7, которые в период с 14 часов 30 минут до 17 часов 00 минут 07 октября 2008 года незаконно самостоятельно изготовили особо опасное психотропное вещество кустарно приготовленный препарат из эфедрина после чего часть незаконно изготовленного особо опасного психотропного вещества передали ОСОБА_2 в счет вознаграждения, которое он употребил, а часть употребили в указанной квартире ОСОБА_7 и ОСОБА_6

7 октября 2008 года примерно в 17 часов сотрудниками милиции в ходе осмотра АДРЕСА_3 был обнаружен и изъят медицинский шприц объемом 5 мл с жидкостью массой 3, 12 грамма, которая является особо опасным психотропным веществом - (ФПА, норэфедрин) или препаратов их содержащих в пересчете на массу сухого вещества 0, 30 грамм и флакон, на внутренних поверхностях, которых выявлены следы кустарно приготовленного препарата из эфедрина, псевдоэфедрина, фенилпропаноламина (ФПА, норэфедрина) или препаратов их содержащих.

В апелляции прокурор, утвердивший обвинительное заключение считает, что наказание осуждённому ОСОБА_2 назначено не правильно потому, что суд при назначении наказания по ч.2, ст.317 УК Украины не применил конфискацию имущества, являющуюся обязательной дополнительной мерой наказания, поэтому просит отменить приговор и постановить новый, назначив ОСОБА_2 наказание по ст.317 ч.2 УК Украины в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с конфискацией имущества и окончательное наказание в виде 5 лет лишения свободы с конфискацией имущества.

Апелляция осуждённого ОСОБА_2 признана судом не подлежащей рассмотрению из - за нарушений требований действующего законодательства, новой апелляции он не подал.

Заслушав докладчика, осуждённого ОСОБА_2, адвоката ОСОБА_3, потерпевшую ОСОБА_4, мать осуждённого, возражавших против доводов апелляции, мнение прокурора Галани И.В., полагавшей, что апелляция прокурора утвердившего обвинительное заключение подлежит удовлетворению, проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы апелляции, коллегия судей приходит к выводу о необходимости удовлетворения апелляции по следующим основаниям.

ОСОБА_2 в апелляционном порядке приговор суда не обжаловал, дело было рассмотрено в порядке ст.299 УПК Украины, он не оспаривает того факта, что суд ему разъяснил, что он не имеет право обжаловать приговор суда по обстоятельствам дела и доказанности его вины, и то, что он имеет право обжаловать приговор суда только по мере наказания.

В ходе судебного следствия проведённого в апелляционном суде, в части касающейся ст.317 ч.2 УК Украины, осуждённый ОСОБА_2 виновным себя в этой части, касающейся осуждения его по ст. 317 ч.2 УК Украины не признал и показал, что квартиру, в которой он проживал вместе с матерью и сестрой, он своим друзьям, для изготовления и употребления психотропных веществ, не предоставлял, хотя он не отрицает того факта, что в начале октября 2008 года, днём, предварительно позвонив и получив согласие, к нему в квартиру пришли его друзья: ОСОБА_6 и ОСОБА_7, мать в это время была на работе. Он с ними употребил спиртные напитки и лёг спать, разрешение на изготовление наркотических веществ и употребления их он не давал, они сами изготовили наркотическое вещество под названием «Винт» и разбудив его дали ему употребить его, он думал, что это водка и выпил эту жидкость. ОСОБА_7 и ОСОБА_6 обещали ему 50 гривен за то, что он разрешит им употребить в его квартире наркотики, но денег он от них не получил, он знал, что ОСОБА_6 и ОСОБА_7 употребляют наркотические вещества, где - то, около пяти часов вечера в квартиру пришли работники милиции, задержали их всех и изъяли, оставшиеся наркотические вещества и посуду для их приготовления.

Мать осуждённого ОСОБА_2 пояснила в апелляционном суде, что она в тот день, когда её сына и его друзей задержали работники милиции, за употреблением наркотических веществ в их квартире, это было где - то в начале октября 2008 года, она была на работе и узнала об этом от сотрудников милиции по телефону, свидетелем задержания сына и его друзей она не была.

Исходя из апелляционных требований прокурора утвердившего обвинительное заключение, касающиеся только лишь меры наказания, который, как и другие участники процесса не имеет права обжаловать фактические обстоятельства дела и квалификацию действий осуждённого, поскольку дело рассмотрено в порядке ст.299 УПК Украины, коллегия судей не обсуждает вопрос о доказанности вины и правильности квалификации действий осужденного, (л.д.236).

Правильно установив фактические обстоятельства и дав им надлежащую оценку, суд обоснованно признал ОСОБА_2 виновным в совершении преступлений, за которые он осуждён и дал его действиям правильную юридическую оценку.

Вместе с тем, суд первой инстанции при назначении наказания, в нарушение требований санкции статьи 317 ч.2 УК Украины, которая предусматривает обязательную конфискацию всего имущества принадлежащего осуждённому ОСОБА_2 на праве личной собственности, неправильно назначил ему наказание по указанной статье, не применив к нему дополнительное наказание в виде конфискации имущества и как следствие неправильно назначил окончательное наказание без конфискации имущества.

При таких обстоятельствах, коллегия судей пришла к выводу о необходимости отмены приговора суда первой инстанции с постановкой нового приговора.

Признав ОСОБА_2 виновным в совершении преступлений суд первой инстанции при назначении наказания правильно учёл обстоятельства смягчающие наказание, равно как и отягчающие, то, что он ранее судим, общественно полезным трудом не занимался, отрицательно характеризуется по месту жительства, преступления совершил в состоянии алкогольного опьянения с учётом не отбытого наказания по приговору суда Ильичёвского района города Мариуполя от 18 июля 2007 года, поэтому коллегия судей считает, что наказание, назначенное по ч.1 ст.317 УК Украины в части касающейся срока наказания, равно как и окончательное наказание, назначено с учётом требований ст.65 УК Украины и п.26 Постановления Пленума Верховного Суда Украины №7 от 24.10.2003 года «О практике назначения судами уголовного наказания» - правильно и коллегия судей применяет к ранее назначенному наказанию судом первой инстанции только лишь дополнительное наказание в виде конфискации имущества осуждённого принадлежащего ему на праве личной собственности.

На основании ст.ст. 378, 379 УПК Украины, коллегия судей, -

ПРИГОВОРИЛА:

Апелляцию прокурора утвердившего обвинительное заключение - удовлетворить.

Приговор суда Ильичёвского района города Мариуполя города Мариуполя Донецкой области от 10 декабря 2008 года в отношении ОСОБА_2 в части назначенного наказания по ст.317 ч.2 УК Украины в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы и окончательного наказания в виде 5 лет лишения свободы - отменить.

ОСОБА_2 признать виновным и назначить наказание: по 263 ч.1 УК Украины - 2 года лишения свободы, по ст. 186 ч.2 УК Украины - 4 года лишения свободы, по ст.317ч.2 УК Украины - 4 (четыре) года 6 месяцев лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности.

На основании ст.70 ч.1 УК Украины путём поглощения менее строгого наказания более строгим назначить ОСОБА_2 наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности.

В соответствии со ст.71 УК Украины частично присоединить к вновь назначенному наказанию ОСОБА_2, наказание, не отбытое по приговору суда Ильичёвского района города Мариуполя от 18 июля 2007 года, в виде 6 месяцев лишения свободы и окончательно определить к отбытию - 5 (пять) лет лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности с отбытием наказания в уголовно - исполнительном учреждении.

Меру пресечения в отношении ОСОБА_2, до вступления приговора в законную силу оставить прежнюю - содержание под стражей в СИ№ 7 города Мариуполя Донецкой области, срок наказания исчислять с 10 декабря 2008 года.

Вещественные доказательства по делу - связку из пяти ключей - возвратить потерпевшей ОСОБА_4

Вещественные доказательства по делу - 40 патронов, хранящиеся в камере хранения вещественных доказательств Ильичевского РО города Мариуполя - передать в разрешительную систему Ильичевского РО МГУ.

Вещественные доказательства по делу: два свертка с каннабисом, массой 5, 9 грамма и 5, 6 грамма, медицинский шприц емкостью 5 мл. с опием оцетилированным, массой 0, 30 грамма, медицинский флакон из-под спирта, сито с микрочастицами рода (каннабис), емкость с «Белизной», тряпка с пятнами коричневого цвета, емкость с уксусом, спальне на серванте, медицинский шприц, емкостью 20 мл. заполненный ватой, две стеклянные банки, емкостью 0, 5 литра, два медицинских флакона йода, медицинский флакон, с наслоением кустарно приготовленного препарата из эфедрина, псевдоэфедрина, фенилпропаноламина (ФПА, норэфедрина) или препаратов их содержащих, медицинский шприц, емкостью 10 мл., с остатками вещества бурого цвета, упаковку из-под таблеток «Терафун , хранящиеся в камере хранения вещественных доказательств Ильичевского РО города Мариуполя - уничтожить.

Взыскать с ОСОБА_2 в пользу НИЭКЦ при ГУМВД Украины в Донецкой области расчетный счет 35220001000450 МФО 834016 в УГК в Донецкой области код ОКПО 25574914 сумму -350 гривен 40 копеек проведение судебно-химической экспертизы и за проведение баллистической экспертизы -150 гривен 24 коп.

Приговор может быть обжалован и на него принесено кассационное представление в Верховный Суд Украины через апелляционный суд Донецкой области в течение одного месяца со дня его провозглашения, а осужденным в то же срок со дня получения копии настоящего приговора.