Ухвала суду № 99470532, 06.09.2021, Дружківський міський суд Донецької області

У Х В А Л А

Номер провадження 1-кп/229/322/2021

Справа № 263/14261/20

06 вересня 2021 року Дружківський міський суд Донецької області у складі:

головуючого - судді Лебеженка В.О.

за участю секретаря судового засідання Колесник А.В.

прокурора Карташяна Н.А.

захисника Довженка В.І.

обвинуваченого ОСОБА_1

розглядаючи у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Дружківка Донецької області кримінальне провадження №1-кп/229/322/2021 за обвинуваченням ОСОБА_1 за ст.258-3 ч.1 КК України,

В С Т А Н О В И В:

В провадженні Дружківського міського суду Донецької області перебуває кримінальне провадження №1-кп/229/322/2021 за обвинуваченням ОСОБА_1 за ст.258-3 ч.1 КК України.

У судовому засіданні захисник заявив клопотання про відвід прокурору, мотивуючи його тим, що обвинувальний акт у даному кримінальному провадженні затверджений прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами СБУ та державної прикордонної служби Донецької обласної прокуратури. Постанова заступника керівника Донецької обласної прокуратури про визначення групи прокурорів у даному кримінальному провадженню, згідно якої до групи прокурорів окрім прокурорів відділу нагляду за додержанням законів органами СБУ та державної прикордонної служби Донецької обласної прокуратури включені прокурори Дружківського відділу Краматорської окружної прокуратури Донецької області не відповідає вимогам ст.37 КПК України. Вважає, що заступник керівника Донецької обласної прокуратури не має повноважень, щодо включення в групу прокурорів у кримінальному провадженні, прокурорів, які йому не підпорядковуються, а тому прокурор Карташян Н.А. є неналежним прокурором у даному кримінальному проваджені, оскільки його включення до складу групи прокурорів здійснено без дотримання вимог КПК України, у зв`язку з чим існують обставини, які викликають обґрунтовані сумніви сторони захисту в його неупередженості.

У судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_1 підтримав клопотання захисника про відвід прокурора Карташяна Н.А.

У судовому засіданні прокурор Карташян Н.А. заперечував проти задоволення клопотання про відвід прокурора, оскільки його повноваження на підтримання обвинувачення по даному кримінальному провадженню підтверджуються постановою заступника керівника Донецької обласної прокуратури про визначення групи прокурорів від 26 липня 2021 року. Вважає, що клопотання захисника Довженка В.І. про його відвід, є не обґрунтованим.

Суд, заслухавши пояснення прокурора, вивчивши матеріали кримінального провадження, прийшов до наступних висновків.

Підстави для відводу прокурора визначені КПК України.

Відповідно до положень ст. 77 КПК України прокурор, слідчий не має права брати участь у кримінальному провадженні:

1) якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, членом сім`ї або близьким родичем сторони, заявника, потерпілого, цивільного позивача або цивільного відповідача;

2) якщо він брав участь у цьому ж провадженні як слідчий суддя, суддя, захисник або представник, свідок, експерт, спеціаліст, представник персоналу органу пробації, перекладач;

3) якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах кримінального провадження або існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості.

Попередня участь прокурора у цьому ж кримінальному провадженні в суді першої, апеляційної і касаційної інстанцій, як прокурора не є підставою для його відводу.

Статтею 80 Кримінального процесуального кодексу України встановлено, що за наявності підстав, передбачених статтями 75-79 цього Кодексу, слідчий суддя, суддя, присяжний, прокурор, слідчий, захисник, представник, експерт, представник персоналу органу пробації, спеціаліст, перекладач, секретар судового засідання зобов`язані заявити самовідвід. За цими ж підставами їм може бути заявлено відвід особами, які беруть участь у кримінальному провадженні. Заяви про відвід можуть бути заявлені як під час досудового розслідування, так і під час судового провадження. Заяви про відвід під час досудового розслідування подаються одразу після встановлення підстав для такого відводу. Заяви про відвід під час судового провадження подаються до початку судового розгляду. Подання заяви про відвід після початку судового розгляду допускається лише у випадках, якщо підстава для відводу стала відома після початку судового розгляду. Відвід повинен бути вмотивованим.

Заява захисника про відвід прокурора мотивована, зокрема, тим, що постановою заступника керівника Донецької обласної прокуратури від 26 липня 2021року у даному кримінальному проваджені до складу групи прокурорів включено прокурорів Дружківського відділу Краматорської окружної прокуратури. Захисник вважає, що підтримання державного обвинувачення у кримінальному провадженні прокурором Дружківського відділу Краматорської окружної прокуратури Карташяном Н. А. буде здійснюватися з порушенням вимог ст. 37 КПК України, оскільки вказана норма містить вичерпний перелік обставин зміни одного прокурора на іншого. Відповідно до ст. 77 КПК України прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні, якщо існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості.

Суд зазначає, що відповідно до п.3 ч.1 ст.77 КПК України прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні якщо, зокрема, існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості.

Згідно ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого в самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ст.131-1 Конституції України організація та порядок діяльності прокуратури визначаються законом.

Відповідно до п.п.9, 15 ч.1 КПК України, керівником органу прокуратури є Генеральний прокурор, керівник обласної прокуратури, керівник місцевої прокуратури та їх перші заступники і заступники, які діють у межах своїх повноважень. Прокурор - особа, яка обіймає посаду, передбачену ст. 15 Закону України "Про прокуратуру", та діє у межах своїх повноважень.

Суд зазначає, що відповідно до положень ст. 37 КПК України, прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у конкретному кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні, а також старшого прокурора такої групи, який керуватиме діями інших прокурорів.

Прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення. Здійснення повноважень прокурора в цьому самому кримінальному провадженні іншим прокурором можливе лише у випадках, передбачених частинами четвертою та п`ятою статті 36, частиною третьою статті 313, частиною другою статті 341 цього Кодексу та частиною третьою цієї статті. Якщо прокурор, який у відповідному кримінальному провадженні здійснює повноваження прокурора, не може їх здійснювати через задоволення заяви про його відвід, тяжку хворобу, звільнення з органу прокуратури або з іншої поважної причини, що унеможливлює його участь у кримінальному провадженні, повноваження прокурора покладаються на іншого прокурора керівником відповідного органу прокуратури.

У виняткових випадках повноваження прокурора можуть бути покладені керівником органу прокуратури на іншого прокурора цього органу прокуратури через неефективне здійснення прокурором нагляду за дотриманням законів під час проведення досудового розслідування.

Відповідно до положень ст. 17 Закону України "Про прокуратуру" прокурори здійснюють свої повноваження у межах, визначених законом, і підпорядковуються керівникам виключно в частині виконання письмових наказів адміністративного характеру, пов`язаних з організаційними питаннями діяльності прокурорів та органів прокуратури. Адміністративне підпорядкування прокурорів не може бути підставою для обмеження або порушення незалежності прокурорів під час виконання ними своїх повноважень. Генеральний прокурор має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання всіма прокурорами.

Керівник обласної прокуратури має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання першим заступником, заступниками, керівниками та заступниками керівників підрозділів, прокурорами відповідної обласної прокуратури та керівниками окружних прокуратур, розташованих у межах адміністративно-територіальної одиниці, що підпадає під територіальну юрисдикцію відповідної обласної прокуратури.

Керівник окружної прокуратури має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання його першим заступником, заступниками, керівниками та заступниками керівників підрозділів, прокурорами відповідної окружної прокуратури. Перші заступники та заступники керівників органів прокуратури відповідно до розподілу обов`язків мають право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання підлеглими прокурорами відповідного органу прокуратури.

Під час здійснення повноважень, пов`язаних з реалізацією функцій прокуратури, прокурори є незалежними, самостійно приймають рішення про порядок здійснення таких повноважень, керуючись при цьому положеннями закону, а також зобов`язані виконувати лише такі вказівки прокурора вищого рівня, що були надані з дотриманням вимог цієї статті. Прокурори вищого рівня мають право давати вказівки прокурору нижчого рівня, погоджувати прийняття ним певних рішень та здійснювати інші дії, що безпосередньо стосуються реалізації цим прокурором функцій прокуратури, виключно в межах та порядку, визначених законом. Генеральний прокурор має право давати вказівки будь-якому прокурору.

Прокурором вищого рівня є: 1) для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів окружної прокуратури - керівник окружної прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків; 2) для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів обласної прокуратури - керівник обласної прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків; 3) для керівника окружної прокуратури, його першого заступника та заступників - керівник відповідної обласної прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків; 4) для керівника обласної прокуратури, його першого заступника та заступників, керівника та заступника керівника підрозділу, прокурора Офісу Генерального прокурора - Генеральний прокурор чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків; 5) для першого заступника та заступника Генерального прокурора - Генеральний прокурор. Накази адміністративного характеру, а також вказівки, що прямо стосуються реалізації прокурором функцій прокуратури, видані (віддані) в письмовій формі в межах повноважень, визначених законом, є обов`язковими до виконання відповідним прокурором.

Як вбачається з постанови про визначення групи прокурорів у кримінальному провадженні від 26 липня 2021 року, ця постанова винесена заступником керівника Донецької обласної прокуратури Заєць С.В.

Суд зазначає, що згідно ч. ч. 1, 2 ст. 37 Кримінального процесуального кодексу України, прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у конкретному кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні, а також старшого прокурора такої групи, який керуватиме діями інших прокурорів. Прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення.

Крім того, необхідність зміни групи прокурорів у постанові від 26 липня 2021 року мотивована складністю провадження, великим обсягом слідчих (розшукових) дій, які необхідно виконати для отримання доказів, що можуть бути використані під час судового розгляду, віддаленістю Дружківського міського суду Донецької області.

Однак, дані підстави є такими, що не відповідає підставам, за яких, відповідно до ст. 37 Кримінального процесуального кодексу України, може бути здійснена заміна прокурора.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що прокурор Дружківського відділу Краматорської окружної прокуратури є неналежним прокурором у кримінальному проваджені, оскільки зміни до складу групи прокурорів внесено без дотримання вимог Кримінального процесуального кодексу України, Закону України "Про прокуратуру", у зв`язку з чим, на думку суду, існують обставини, які викликають обґрунтовані сумніви у неупередженості прокурора.

Суд зазначає, що згідно з положеннями ч. 1 КПК України, у разі задоволення відводу прокурора у кримінальному провадженні повинен бути невідкладно призначений інший прокурор - керівником органу прокуратури.

На підставі викладеного, керуючись ст. 19 Конституції України, ст. 17 Закону України "Про прокуратуру", ст.ст. 9,37,77,80,81,372, 376 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Заяву захисника обвинуваченого ОСОБА_1 - адвоката Довженка В.І. про відвід прокурора - задовольнити.

Прокурора Дружківського відділу Краматорської окружної прокуратури Карташяна Н.А. відвести від участі у судовій справі №1-кп229/322/2021 за обвинуваченням ОСОБА_1 за ч.1 ст.258-3 КК України.

Судовий розгляд кримінального провадження відкласти до 30 вересня 2021 року до 10 години 00 хвилин.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя