Рішення № 98762704, 03.08.2021, Одеський окружний адміністративний суд

Справа № 420/2648/21

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 серпня 2021 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Потоцької Н.В.

розглянувши за правилами загального позовного провадження (в порядку письмового провадження) адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, третя особа: фізична особа-підприємець ОСОБА_2 про визнання протиправним та скасування паспорту прив`язки,

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Одеського окружного адміністративного суду перебуває адміністративна справа за позовом ОСОБА_1 до Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, третя особа: фізична особа-підприємець ОСОБА_2 , в якому позивач просить:

визнати протиправним та скасувати оформлений «Паспорт прив`язки» для розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд від 20.07.2020р.за реєстраційним №01-08/721.

Позов обґрунтовано наступним.

В листопаді 2020 року ОСОБА_1 виявлено факт несанкціонованого зведення на території, що є прилеглою до належного йому об`єкта нерухомості, металевої конструкції у вигляді каркасу приміщення.

Позивач звернувся до Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав позивачів Одеської міської ради та Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради з відповідними запитами.

Як з`ясовано позивачем, Висновком Управління від 22.06.2020 року №0113/1133/в було підтверджено можливість установки тимчасової споруди та укладення договору на право тимчасового користування місцем для розміщення тимчасової споруди за умови наявності паспорту прив`язки, виданого Департаментом.

Згідно відповіді Департаменту від 20.07.2020 року, вих. №01-08/721, було погоджене існуюче місце розміщення групи тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (павільйонів площею 127,5 м2) за адресою: АДРЕСА_1 , на термін дії, вказаний у висновку Управління (на десять років, тобто з 22.06.2020 року по 22.06.2030 року).

При цьому, ані Управлінням, ані Департаментом жодним чином не було вказано, як режим користування зазначеним майном ФОП ОСОБА_2 співвідноситися з правом власності ОСОБА_1 - власника території, на якій передбачається розміщення тимчасових споруд.

Згідно із положеннями договору ТС-786/20 від 28.07.2020 року, Управлінням дано згоду ФОП ОСОБА_2 на використання належної позивачу території для розміщення комплексу тимчасових споруд, що зафіксовано у відповідній відповіді Департаменту архітектури та містобудування від 15.01.2021р.за №01.13/30г.

З огляду на викладене, позивач вважає протиправним та таким, що підлягає скасуванню Паспорт прив`язки.

Процесуальні дії

Ухвалою суду від 01.03.2021 року відкрито провадження по справі в порядку загального позовного провадження.

18.03.2021 року за вхід.№ЕП/7085/21 надійшов відзив Управління споживчого ринку та захисту прав споживачів, в якому зазначено, що на підставі поданого запиту ФОП ОСОБА_2 через Центр надання адміністративних послуг управлінням відповідно до п.п. 7.2 та 7.3 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Одесі підготовлено та надано висновок від 22.06.2020 року №0113/1133/В щодо можливості розміщення групи стаціонарних ТС площею 127,5 кв.м. за адресою: АДРЕСА_1 .

Згідно з п.п. 7.4-7.8 Правил Департамент архітектури та містобудування оформив ФОП ОСОБА_2 паспорт прив`язки №01-08/721 від 20.07.2020 року.

В подальшому, відповідно до п. 7.9 Правил, між управлінням та ФОП ОСОБА_2 укладено договір на право користування місцем для розміщення ТС №ТС-786/20 від 28.07.2020 року.

Крім того, відповідно до п. 7.9 Правил, договір укладається за умови відсутності документів на оренду земельної ділянки згідно її цільового призначення або документів на право власності на таку ділянку.

До того ж, п. 7.10 Правил встановлено, що у випадку оформлення паспорту прив`язки на місце розташування ТС, що перебуває у приватній або державній власності, або в оренді, яка за своїм цільовим призначенням дозволяє розміщення ТС, Заявник протягом п`яти робочих днів з дня оформлення паспорту інформує про це Уповноважений орган та Управління із доданням відповідної документації з цього приводу.

25.03.2021 року за вх. № 15014/21 від Департаменту архітектури та містобудування ОМР надійшов відзив на позовну заяву, в обґрунтування якого зазначено, відповідно до ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально - культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності регулюється Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011.

09.10.2013 Одеською міською радою було прийняте рішення № 3961-VI «Про розгляд подання заступника прокурора міста Одеси від 19.07.2013 №07/1-7690вх13 про скасування рішення Одеської міської ради від 18.07.2013 №3646- I «Про затвердження Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та елементів вуличної торгівлі у місті Одесі». Пунктом 2 зазначеного вище рішення були затверджені Правила розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Одесі.

Правила розміщення тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для провадження підприємницької діяльності у м. Одесі розроблені на підставі Закону України Про місцеве самоврядування в Україні», статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», Закону України «Про благоустрій населених пунктів», Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства № 244 від 21.10.2011 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» та врегульовує питання розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та елементів вуличної торгівлі на території міста Одеси. Правила регулюють відносини між органами місцевого самоврядування та суб`єктами господарювання, незалежно від форм власності, і виникають в процесі розміщення та експлуатації тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та елементів торгівлі.

Відповідно до 73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні, акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов`язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.

Відповідно до пунктів 1.3, 1.4 Наказу тимчасова споруда - це одноповерхова споруда, що встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. ТС можуть бути пересувними та стаціонарними.

Пунктом 2.6. Наказу та п. 7.8. Правил встановлено, що для оформлення паспорта прив`язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із заявою щодо оформлення паспорта прив`язки тимчасової споруди, до якої додає:

- схему розміщення ТС;

- ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат;

- схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів України»;

- технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж.

Цей перелік документів є вичерпним.

Відповідно до п. 2.11 Правил, при оформленні паспорта прив`язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, не передбачених Правилами.

20.07.2020 року за результатами розгляду відповідної заяви, поданого відповідно до норм діючого законодавства пакета документів, на підставі позитивного висновку управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 22.06.2020 року № 0113/1133/в щодо можливості установки тимчасової споруди та укладення договору на право тимчасового користування місцем для розміщення тимчасової споруди, з урахуванням норм Наказу та Правил, Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради був оформлений паспорт прив`язки для розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд (існуючі) - павільйони загальна площа твердого покриття - 127,50 м2) за адресою: АДРЕСА_1 .

Додатково зазначаємо, що у листі №01-08/721 Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради замовнику було рекомендовано погодити існуюче місце розміщення групи ТС зі службами, експлуатуючими інженерні мережі міста, органами пожежного нагляду та передбачити комплекс протипожежних заходів.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

У своїй діяльності щодо оформлення паспортів прив`язки для розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради діє виключно у межах наданих повноважень та виключно на підставі норм діючого законодавства.

Враховуючи вищевикладене, департамент при підготовці та наданні оскаржуваного «Паспорту прив`язки» для розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд від 20.07.2020 р. за реєстраційним № 01-08/721 діяв згідно приписів чинного законодавства, місцевих правил та у спосіб, передбачений цими актами.

Ухвалою суду від 30.03.2021 року задоволено клопотання представника позивача за вхід. №ЕП/8319/21 від 30.03.2021 року та витребувано з Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради належним чином засвідчені докази.

Ухвалою суду від 30.03.2021 року відмовлено у задоволенні клопотання представника позивача за вхід. №ЕП/8318/21 від 30.03.2021 року про призначення комплексної експертизи.

Ухвалою суду від 22.04.2021 року продовжено строк для проведення підготовчого провадження по справі на 30 днів у зв`язку з необхідністю отримання витребуваних доказів. Призначено наступне підготовче засідання на 24.05.2021 року.

Ухвалою суду від 24.05.2021 року повторно витребувані з Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради докази та зупинено провадження по справі.

Ухвалою суду від 24.06.2021 року, занесеною до протоколу судового засідання, поновлено провадження по справі.

Ухвалою суду від 24.06.2021 року зупинено провадження по справі до 05.07.2021 року.

Ухвалою суду від 05.07.2021 року поновлено провадження по справі.

05.07.2021 року засобами електронної пошти до суду надійшло клопотання представника позивача про проведення підготовчого провадження без його участі.

Ухвалою суду від 05.07.2021 року закрито підготовче провадження по справі та призначено розгляд справи по суті.

Ухвалою суду від 19.07.2021 року прийнято відмову представника позивача (адвоката Клименко О.В.) від частини позовних вимог.

Провадження у справі за позовом ОСОБА_1 закрито в частині вимог:

визнати протиправним та скасувати висновок Управління розвитку споживчого ринку, та захисту прав споживачів одеської міської ради від 22.06.2020р. №0113/1133/а, «щодо можливості установки тимчасової споруди та укладення договору на право тимчасового користування мистцем для розміщення тимчасової споруди»;

визнати протиправним та скасувати Договір №786/20 від 28.07.2020р. «на право тимчасового користування митцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності».

ОБСТАВИНИ СПРАВИ

Приміщення кафе-бару із прибудовою, що розташоване по АДРЕСА_1 , належало ОСОБА_3 на праві приватної власності на підставі Рішення Приморського районного суду м. Одеси від 22.10.2004 року, справа №2-12282/2004 та зареєстроване КП «ОМБТІ та РОН», в реєстрі права власності на нерухоме майно 14.12.2004 р. за реєстровим номером 9032179.

30.12.2004 р. ОСОБА_3 продав, а ОСОБА_1 та ОСОБА_4 придбали по 1/2 приміщення вищезазначеного кафе бару із прибудовою, що підтверджується нотаріально - посвідченим договором купівлі-продажу, ВВТ№742264 та витягом про реєстрацію правочину від 31.12.2004 р. та витягом про реєстрацію прав власності на 1/2 для кожного з покупців - СВН №409933.

23.06.2006р. ОСОБА_4 передано в дар ОСОБА_1 , 1/2 частини кафе-бару із прибудовою, що розташоване по АДРЕСА_1 , що підтверджується договором дарування ВСХ517622, та витягом про реєстрацію правочину від 23.06.2006р.

23.04.2008 року, на підставі договору дарування №1321 від 23.06.2004 року та договору купівлі-продажу № 1432 від 30.12.2004 року, зареєстроване право власності ОСОБА_1 на об`єкт нерухомості (кафе-бар з прибудовою), що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , що підтверджується витягом про реєстрацію права власності ССГ № 580000, за яким ОСОБА_1 став власником 100%, (1/1), кафе-бару із прибудовою.

Об`єкт нерухомості, згідно із даними, відображеними у технічному паспорті Одеського міського КП «БТІ та РОН м. Одеси» від 15.04.2008 року, являє собою: - одну будівлю, що складається з 6-ти основних кімнат, має загальну площу 418,8 м2, з яких 167,9 м2- основної площі 250,9 м2 - підсобної площі, що була огороджена парканом.

Загальна площа кафе бару 418,8 м2 = (167, 9+250,9).

22 червня 2020 року (Ф1-112301-ю/л) ФОП ОСОБА_2 направлено Запит для формування вхідного пакету документів на надання адміністративної послуги - Укладення договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд, в якому просить:

Визначити відповідність наміру замовника відносно місця розміщення ТС комплексній схемі (за її наявності) та будівельним нормам, та оформити паспорт прив`язки ТС за адресою: АДРЕСА_1 .

До запиту наданий додаток:

висновок Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР;

Оригінал паспорту прив`язки до якого входить:

графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості;

схема розміщення ТС; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1);

схема благоустрою прилеглої території, складена замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів».

22.06.2020 р. Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради складений Висновок № 0113/1133/в.

Листом № 0113/1133/в від 22.06.2020 року Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради повідомило Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради:

Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради (далі - Управління) розглянута заява, яка надійшла від ФОП ОСОБА_2 для укладення договору на право тимчасового користування місцем для розміщення тимчасової споруди (група стаціонарних ТС, площею забудови 127,50 м2) за адресою: АДРЕСА_1 (згідно схеми посадки).

В порядку, передбаченому пунктом 7.3. рішення Одеської міської ради від 09.10.2013 р. №3961-VI Управлінням підготовлений позитивний висновок, яким підтверджується можливість установки тимчасової споруди (далі - ТС) та укладення договору на право тимчасового користування місцем для розміщення тимчасової споруди (група стаціонарних ТС, площею забудови 127,50 м2) за адресою: АДРЕСА_1 (згідно схеми посадки).

Цей висновок відповідно до пункту 7.3 рішення Одеської міської ради від 09.10.2013 р. № 3961-VI направляється до департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради для підтвердження відповідності наміру заявника щодо місця розташування ТС та видачі паспорту прив`язки.

13 липня 2020 року (Ф1-132160-ю/л) ФОП ОСОБА_2 направлено Запит, для формування вхідного пакету документів на надання адміністративної послуги - Укладення договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд, в якому просить:

Визначити відповідність наміру замовника відносно місця розміщення ТС комплексній схемі (за її наявності) та будівельним нормам, та оформити паспорт прив`язки ТС за адресою: АДРЕСА_1 .

До запиту наданий додаток:

висновок Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів ОМР;

Оригінал паспорту прив`язки до якого входить:

графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості;

схема розміщення ТС; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1);

схема благоустрою прилеглої території, складена замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів».

Департамент архітектури та містобудування ОМР 20.07.2020 р. (вих. №. 01-08/721) погодив існуюче місце розміщення групи тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (павільйонів площею 127,5 м2) за адресою: АДРЕСА_1, на термін дії, вказаний у висновку Управління (на десять років, тобто з 22.06.2020 року по 22.06.2030 року).

20.07.2020 року виданий паспорт прив`язки, реєстраційний № 01-08/721.

Згідно договору ТС-786/20 від 28.07.2020 року, Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради дано згоду ФОП ОСОБА_2 на використання належної позивачу території для розміщення комплексу тимчасових споруд, що зафіксовано у відповідній відповіді Департаменту архітектури та містобудування від 15.01.2021р.за № 01.13/30г.

ДЖЕРЕЛА ПРАВА ТА ВИСНОВКИ СУДУ

Враховуючи вимоги частини 2 статті 19 Конституції України та частини 2 статті 2 КАС України, законодавцем визначено критерії для оцінювання рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, які одночасно є принципами адміністративної процедури, що вироблені у практиці європейських країн.

Наведена норма означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Повноваження відповідачів у спірних правовідносинах визначаються, зокрема, законами України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про благоустрій населених пунктів».

Згідно з частиною першої статті 1 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" благоустрій населених пунктів - комплекс робіт з інженерного захисту, розчищення, осушення та озеленення території, а також соціально-економічних, організаційно-правових та екологічних заходів з покращання мікроклімату, санітарного очищення, зниження рівня шуму та інше, що здійснюються на території населеного пункту з метою її раціонального використання, належного утримання та охорони, створення умов щодо захисту і відновлення сприятливого для життєдіяльності людини довкілля.

Територія - сукупність земельних ділянок, які використовуються для розміщення об`єктів благоустрою населених пунктів: парків, скверів, бульварів, вулиць, провулків, узвозів, проїздів, шляхів, площ, майданів, набережних, прибудинкових територій, пляжів, кладовищ, рекреаційних, оздоровчих, навчальних, спортивних, історико-культурних об`єктів, об`єктів промисловості, комунально-складських та інших об`єктів у межах населеного пункту.

Згідно з положеннями статті 2 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" благоустрій населених пунктів передбачає:

1) розроблення і здійснення ефективних і комплексних заходів з утримання територій населених пунктів у належному стані, їх санітарного очищення, збереження об`єктів загального користування, а також природних ландшафтів, інших природних комплексів і об`єктів;

2) організацію належного утримання та раціонального використання територій, будівель, інженерних споруд та об`єктів рекреаційного, природоохоронного, оздоровчого, історико-культурного та іншого призначення;

3) створення умов для реалізації прав та виконання обов`язків суб`єктами у сфері благоустрою населених пунктів.

Статтею 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" надано визначення тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, згідно з яким - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади з питань будівництва, містобудування та архітектури.

Механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, в тому числі і отримання паспорта прив`язки тимчасових споруд, та умови анулювання дії паспорту прив`язки тимчасових споруд визначено Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, який є спеціальним нормативним актом, що регулює спірні правовідносини.

Відповідно до пунктів 1.3, 1.4 Порядку тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Комплексна схема розміщення ТС - це схема розміщення ТС на території населеного пункту або його частини.

Відповідно до пунктів 2.1 - 2.3 Порядку № 244 підставою для розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (надалі - ТС) є паспорт прив`язки ТС.

Паспорт прив`язки ТС - це комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.

Розділ 2-й Порядку регулює порядок отримання паспорта прив`язки ТС, а саме:

п. 2.1. підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1).

п. 2.2. замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

п. 2.3. до заяви додаються:

графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація).

Цей перелік документів є вичерпним.

п. 2.4. Відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Як встановлено судом з матеріалів справи, Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради розглянута заява ФОП ОСОБА_2 від 23.06.2020 №01-08/721 про відповідність намірів щодо місця розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд (далі - групи ТС) та оформлення паспорту прив`язки за адресою: АДРЕСА_1 , та листом від 30.06.20 року №01-08/721 повідомлено наступне.

«Рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 31.08.2017 № 327 затверджена «комплексна схема № 25 тимчасових споруд, що використовуються для здійснення підприємницької діяльності, розташованих в межах вулиці Академіка Корольова, від вул. Інглезі (25-ї Чапаєвської дивізії) до вул. Архітекторської, з елементами благоустрою у м. Одесі».

Комплексною схемою визначені місця розташування ТС в межах вулиці, а також єдині типи, візуальні та конструктивно-технічні характеристики розміщуваних ТС.

При розробці комплексних схем ураховані узгодженість кількох розміщених ТС між собою, пріоритет архітектури оточуючої забудови та необхідність збереження візуальної цілісності міського простору.

Відповідно до затвердженої схеми, розміщення вищевказаної групи ТС не передбачено.

Додатково повідомляємо, що згідно наданих графічних матеріалів, розміщення групи ТС передбачається за рахунок зеленої зони вул. Академіка Корольова та на інженерних мережах міста, без погодження КП «Міськзелентрест» та служб експлуатуючих інженерні мережі міста.

Враховуючи вищевикладене, Департамент не погоджує місце розміщення групи ТС (павільйони, загальною площею - 127,50 м2) за вищевказаною адресою».

Разом з цим, Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради (далі - Департамент) розглянута заява ФОП ОСОБА_2 від 14.07.2020 №01-08/721 про відповідність намірів, щодо місця розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд (далі - групи ТС) та оформлення паспорта прив`язки за адресою: АДРЕСА_1 та листом від 20.07.2020 року №01-08/721 повідомлено наступне.

«За результатами розгляду повідомляємо, що ТС на території міста Одеси розміщуються виключно в рамках чинного законодавства, зокрема, з урахуванням вимог Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244 «Про затвердження порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» та «Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Одесі» затверджених рішенням Одеської міської ради від 09.10.2013 № 3961-VI.

Розглянувши представлені Вами матеріали, Департамент погоджує існуюче місце розміщення групи ТС (павільйони, площею - 127,50 м2) за вищевказаною адресою, на термін дії, що вказаний у висновку управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів, за умови збереження існуючого багаторічного дерева.

Існуюче місце розміщення групи ТС необхідно погодити зі службами експлуатуючими інженерні мережі міста, управлінням превентивної діяльності Головного управління національної поліції в Одеській області, КП «Міськзелентрест», органами пожнадзору та передбачити комплекс протипожежних заходів.

Благоустрій прилеглої території до існуючої групи ТС, необхідно виконати згідно до плану благоустрою наданого у паспорті прив`язки, з урахуванням вимог чинного законодавства, а також з обов`язковим дотриманням порядку з благоустрою закріпленої території до існуючої групи ТС, протягом усього терміну дії паспорта.

Відновлення благоустрою замовником є обов`язковим.

У разі необхідності порушення об`єктів благоустрою, отримати відповідний дозвіл в інспекції благоустрою міста.

Розміщення існуючої групи ТС (павільйони) можливо з дотриманням вищевказаних вимог, а також за умови узгодження з відповідними службами в установленому законом порядку.

Зовнішній вигляд групи ТС повинен відповідати затвердженому архітектурному типу.

Даний лист не є підставою або дозволом для установки (монтажу) групи ТС».

При цьому, у цей же день, 20.07.2020 року, Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради ФОП ОСОБА_2 видано Паспорт прив`язки групи стаціонарних тимчасових споруд №01-08/721.

Відтак, аналіз письмових доказів, наявних у справі свідчить про те, що станом на 30.06.2020 року підставою для відмови в погодженні місця розміщення групи ТС була відсутність в «комплексній схемі № 25 тимчасових споруд, що використовуються для здійснення підприємницької діяльності, розташованих в межах вулиці Академіка Корольова, від вул. Інглезі (25-ї Чапаєвської дивізії) до вул. Архітекторської, з елементами благоустрою у м. Одесі».

Однак, 20.07.2020 року Департаментом архітектури та містобудування ОМР, не зважаючи на попередні підстави для відмови, видано паспорт прив`язки №01-08/721.

Разом з цим, на сайті Одеської міської ради за посиланням https://omr.gov.ua/ru/acts/committee/99002/ міститься рішення виконавчого комітету Одеської міської ради № 327 від 31.08.2017 р. без змін та доповнень з моменту його прийняття.

Крім того, суд також зазначає, що у листі від 20.07.2020 року №01-08/721 Департаментом архітектури та містобудування ОМР наголошено на необхідності погодження місця розміщення групи ТС зі службами експлуатуючими інженерні мережі міста, управлінням превентивної діяльності Головного управління національної поліції в Одеській області, КП «Міськзелентрест», органами пожнадзору та передбачити комплекс протипожежних заходів.

Доказів такого погодження матеріали справи не містять.

Не надані такі докази і третьою особою - ФОП ОСОБА_2 .

На сьогодні у праві існують три основні стандарти доказування: "баланс імовірностей" (balance of probabilities) або "перевага доказів" (preponderance of the evidence); "наявність чітких та переконливих доказів" (clear and convincing evidence); "поза розумним сумнівом" (beyond reasonable doubt) та у справах, де суб`єкт владних повноважень доводить правомірність своїх рішень, що передбачають втручання у власність або діяльність суб`єкта приватного права, подані таким суб`єктом владних повноважень докази, за загальним правилом, повинні відповідати критерію "поза розумним сумнівом".

У справі "Федорченко та Лозенко проти України" (заява № 387/03, 20 вересня 2012 року, п.53) Європейський суд з прав людини висловив позицію, відповідно до якої суд при оцінці доказів керується критерієм доведення "поза розумними сумнівом", тобто, аргументи сторони мають бути достатньо вагомими, чіткими та узгодженими.

У розумінні статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, статті 8 Конституції України та частини третьої статті 2 КАС України належна поза розумним сумнівом вмотивованість офіційного письмового документу владного суб`єкта є гарантією особи на доступ до суду. Незабезпечення владним суб`єктом цієї вимоги призводить до однозначної та очевидної протиправності управлінського діяння у зв`язку з дефектом у юридичній визначеності.

Такий правовий висновок сформовано ВС КАС у постанові від 25.03.2021 року по справі №520/4577/19, у постанові від 09.12.2020 року по справі №824/1276/18-а.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог повністю та визнання протиправним та скасування «Паспорту прив`язки» для розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд від 20.07.2020р.за реєстраційним №01-08/721.

Суд враховує положення Висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів щодо якості судових рішень (пункти 32-41), в якому, серед іншого, звертається увага на те, що усі судові рішення повинні бути обґрунтованими, зрозумілими, викладеними чіткою і простою мовою і це є необхідною передумовою розуміння рішення сторонами та громадськістю; у викладі підстав для прийняття рішення необхідно дати відповідь на доречні аргументи та доводи сторін, здатні вплинути на вирішення спору; виклад підстав для прийняття рішення не повинен неодмінно бути довгим, оскільки необхідно знайти належний баланс між стислістю та правильним розумінням ухваленого рішення; обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент заявника на підтримку кожної підстави захисту; обсяг цього обов`язку суду може змінюватися залежно від характеру рішення.

Згідно зі ст. 242 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Керуючись ст. ст. 2-9, 139, 242, 246, 250, 251, 255, 262, 295, 297 КАС України, суд,

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов ОСОБА_1 до Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, третя особа: фізична особа-підприємець ОСОБА_2 про визнання протиправним та скасування паспорту прив`язки - задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати «Паспорт прив`язки» для розміщення групи стаціонарних тимчасових споруд від 20.07.2020р.за реєстраційним №01-08/721.

Рішення суду набирає законної сили, відповідно ст.255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в порядку та у строки, встановлені ст.295, ст.297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Пунктом 15.5 розділу VII "Перехідні положення" КАС України від 03 жовтня 2017 року визначено, що до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи зберігаються порядок подачі апеляційних скарг та направлення їх до суду апеляційної інстанції, встановлені Кодексом адміністративного судочинства України від 06 липня 2005 року.

Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення.

ОСОБА_1 - адреса: АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_1 , телефон: НОМЕР_2 , e-mail: ІНФОРМАЦІЯ_1

Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради - адреса: 65074, м. Одеса, вул. Косовська,2-д , код ЄДРПОУ 25830731, телефон: (048) 740-75-90, електронна пошта: upr-torg1@omr.gov.ua

Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради - адреса: 65082, м. Одеса, вул. Гоголя, 10 , код ЄДРПОУ 02498820, телефон: (048) 740-75-90, електронна пошта: uag3@omr.gov.ua

фізична особа-підприємець ОСОБА_2 - адреса: АДРЕСА_3 , телефон: НОМЕР_3 , електронна пошта: ІНФОРМАЦІЯ_2

Головуючий суддя Н.В. Потоцька