Ухвала суду № 98664641, 29.07.2021, Подільський районний суд міста Києва

Подільський районний суд міста Києва

Справа № 758/10220/21

У Х В А Л А

щодо неповернення тимчасово вилученого майна

29 липня 2021 року Слідчий суддя Подільського районного суду м.Києва Головчак М.М., за участю секретаря Пальчак Р.Р., представника власника майна адвоката Свіденка К.Б. розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Подільського районного суду м. Києва скаргу адвоката Свіденка Костянтина Борисовича, який діє в інтересах Акціонерного товариства «КАЛЦЕКС», Товариства з обмеженою відповідальністю «ДІАТОМ» на бездіяльність слідчого, щодо неповернення тимчасово вилученого майна,-

В С Т А Н О В И В :

До Подільського районного суду м.Києва надійшла скарга адвоката Свіденка Костянтина Борисовича, який діє в інтересах Акціонерного товариства «КАЛЦЕКС», Товариства з обмеженою відповідальністю «ДІАТОМ» на бездіяльність слідчого, щодо неповернення тимчасово вилученого майна. В обґрунтування скарги вказав, що 08 липня 2021 року слідчими слідчого відділу Подільського управління поліції Головного управління Національної поліції у місті Києві в межах досудового розслідування у кримінальному провадженні № 42020101070000115 від 13 травня 2020 року за ч.2 ст.321-2 КК України на підставі ухвал слідчого судді Подільського районного суду м. Києва у справах №№ 758/8778/21, 758/8781/21 від 29 червня 2021 року був проведений обшук.

Зазначеними судовими рішеннями надано дозвіл на проведення обшуків у приміщеннях ДП «Державний експертний центр МОЗ України» (ЄДРПОУ 20015794) за адресами: м. Київ, вулиця Смоленська, 10 та м. Київ, пр. Леся Курбаса, 2-б (архів) «з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання і вилучення речей та документів, які мають значення для досудового розслідування, зокрема, документів, які були підставою реєстрації та внесення змін до реєстраційних посвідчень наступних лікарських засобів, а саме: Фенібут - реєстраційне посвідчення UA/14615/01/01; Каберголін - UA/16626/01/01; Гопантенова кислота - UA/15416/01/02, UA/15416/01/01; Абіратерон-віста - UA/18043/02/01, UA/18043/01/01; Помалідомід-Віста - UA/18299/01/03, UA/18299/01/02, UA/18299/01/01, UA/18109/01/01, UA/18109/01/03, UA/18109/01/02; Дазатиніб-Віста - UA/17829/01/04, UA/17829/01/03, UA/17829/01/02, UA/17829/01/01; Ефіна - UA/11380/01/01; Диазепекс® - UA/15321/01/01, UA/15321/02/01; Морфін Калцекс - UA/18001/01/01, UA/15322/01/01; Фентаніл Калцекс - UA/15323/01/01; Бол-Ран® - UA/13388/01/01; Нормомед UA/14014/01/01, UA/16469/01/01 та Набота».

В процесі обшуку, проведеного в архіві Державного експертного центру МОЗ України за адресою м. Київ, пр. Леся Курбаса, 2-б, зокрема вилучено «справи препаратів»:

- «Фентаніл - Калцекс» № 5705/11Ф, 11.02.21, № 54710/11Ф, 29.12.20 (1 (один) том, пункт 9 протоколу обшуку)

- «Діазепекс» № 42502/11Ф 22.12.17, № 31.686/11Ф 26.09.17 (1 том, пункт 18)

- «Діазапекс» №11323/11Ф 13.04.16, 5632/11Ф 26.0216 (1 том, пункт 19)

- «Фентаніл Калцекс» № 28739/11Ф 08.07.20 (1 том, пункт 48)

- «Фентаніл Калцекс» № 39445/11Ф 30.11.17, № 31289/11ф 21.09.17 (1 том, пункт 49)

- «Фентаніл Калцекс» № 14841/11Ф 26.04.18 ( 1 том, пункт 50)

- «Фентаніл Калцекс» № 14154/11Ф 23.04.18, № 13951/11Ф 20.04.18, № 8368/11Ф 13.03.18, № 8367/11Ф 13.03.18, № 8369/11Ф 13.03.18, № 39471/11Ф 30.11.17 (1 том, пункт 51)

- «Морфін Калцекс» № 31344/11Ф 22.07.20, № 31345/11Ф 22.07.20, № 20117/11Ф 19.05.20 (1 том), № 2191/11Ф 20.01.21, № 56066/11Ф 18.02.20, № 42503/11Ф 22.??.??, № 91498/11Ф 27.09.17 (1том, пункт 53)

- «Морфін Калцекс» № 37662/11Ф 31.10.18 (1 том); № 3283/11Ф 01.02.17 (1 том), № 11090/11Ф 12.04.16, № 5435/11Ф 25.02.16, № 22892/11Ф 24.06.19, № 17069/11Ф 11.05.19 (1 том), № 26110/11Ф 01.08.18, № 25403/11Ф 26.07.18, № 15789/11Ф 07.05.18 (1 том), № 39335/11Ф 24.10.19, 96901/11Ф 07.10.19, № 28913/11Ф 08.08.19, № 19414/11Ф 29.05.19 + 1 сд, № 19416/11Ф 29.05.19 (3 томи) + 1 сд (пункт 54) а також оперативно-інформаційні досьє (пункт 55): «Фентаніл Калцекс» опис 1/2019 справа 211, опис 26/2016 справа 109, опис 13/2017 справа 160, опис 41/2018 справа 114, опис 27/2018 справа 227«Морфін Калцекс» опис 1/2019 справа 135, опис 26/2016 справа 62, опис 13/2017 справа 93, опис 42/2018 справа 166 (4)шт. «Діазепекс» опис 12/2018 справа 49, опис 12/2018 справа 48, опис 26/2016 справа № 24, опис 27/2016 справа47, опис 13/2017 справа 48, опис1/2019справа 58, опис 1/2019 справа 57

В ході обшуку проведеного в адміністративній будівлі Державного експертного центру МОЗ України за адресою, м. Київ, вулиця Смоленська, 10, вилучено документи:

- щодо лікарських засобів МОРФІН КАЛЦЕКС всього у 17 теках (п. 2 протоколу)

- щодо розчину ДИАЗЕПЕКС всього у 14 теках (п. 3 протоколу)

- щодо лікарського засобу ДИАЗЕПЕКС всього у 13 теках (п. 4 )

- щодо лікарського засобу ФЕНТАНІЛ КАЛЦЕКС всього у 12 теках (п. 8)

Вказує, що на вищезазначені вилучені речі під час обшуків, ухвалами слідчих суддів прямий дозвіл на їх відшукання надано не було, тобто вони відповідають критеріям тимчасово вилученого майна.

Так, процедура реєстрації (перереєстрації) лікарських засобів регламентована Постановою Кабінету Міністрів України від 26 травня 2005 року № 376, якою затверджено Порядок державної реєстрації (перереєстрації) лікарських засобів (далі - Порядок).

Згідно пунктів 2, 3 Порядку державна реєстрація лікарського засобу здійснюється МОЗ на підставі заяви та результатів експертизи реєстраційних матеріалів на такий засіб, проведеної Державним експертним центром МОЗ (далі - Центр) у визначеному МОЗ порядку.

Таким чином, відшуканню та вилученню підлягали лише заяви на реєстрацію (перереєстрацію) лікарських засобів, а також оформлені результати експертиз реєстраційних матеріалів.

Протоколи обшуків взагалі не містять зазначених найменувань документів (заяви на реєстрацію (перереєстрацію, експертний висновок), водночас в них містяться лише номери «справ препаратів» із зазначенням кількості вилучених томів (протокол обшуку по пр. Леся Курбаса, 2-б) та кількість теків з «документами щодо лікарських засобів» (протокол обшуку по вул. Смоленська, 10).

При цьому адвокат Гончаров О.О., присутній при проведенні обшуку за адресою: м. Київ, вул. Смоленська, 10, у своїх зауваженнях за його результатами, заперечив проти вилучення реєстраційних матеріалів на лікарські засоби, «які не є підставою для прийняття МОЗ України відповідного рішення про реєстрацію, перереєстрацію або внесення змін до реєстраційних посвідчень».

У разі тимчасового вилучення майна під час обшуку, огляду, здійснюваних на підставі ухвали слідчого судді, передбаченої статтею 235 цього Кодексу, клопотання про арешт такого майна повинно бути подано слідчим, прокурором протягом 48 годин після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, в якої його було вилучено.

Водночас арешт на тимчасово вилучене майно під час проведення 08.07.2021 зазначених обшуків в порядку та на підставах, передбачених ч. 5 ст. 171 КПК України, накладено у передбаченому законом порядку не було, відповідні рішення у Єдиному державному реєстрі судових рішень відсутні.

В судовому засіданні представник власника майна, скаргу підтримав, посилаючись на обставини, викладені в скарзі та на порушення прав товариств, як володільця тимчасово вилученого майна.

Додатково вказав, що для поставок в Україну вже виготовлено чергову партію ліків на суму, у зв`язку з чим ТОВ «Діатом» виставлено відповідний інвойс. Враховуючи, що строк дії реєстраційних свідоцтв спливає 28 липня 2021 року, з цієї дати господарська діяльність ТОВ «діатом» з поставки лікарських засобів буде зупинена, а товариство «Калцекс» буде змушене припинити виробництво вказаних ліків для поставку в Україну.

Прокурор та слідчий в судове засідання не з`явилися, про час та місце розгляду скарги повідомлялися належним чином, неявка не є перешкодою для розгляду скарги.

Заслухавши доводи представника власників майна, слідчий суддя прийшов до переконання, що скарга підлягає до задоволення з наступних підстав

У відповідності до ч. 2 ст. 170 КПК України, арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди. У випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.

08 липня 2021 року слідчими слідчого відділу Подільського управління поліції Головного управління Національної поліції у місті Києві в межах досудового розслідування у кримінальному провадженні № 42020101070000115 від 13 травня 2020 року за ч.2 ст.321-2 КК України на підставі ухвал слідчого судді Подільського районного суду м. Києва у справах №№ 758/8778/21, 758/8781/21 від 29 червня 2021 року був проведений обшук.

Зазначеними судовими рішеннями надано дозвіл на проведення обшуків у приміщеннях ДП «Державний експертний центр МОЗ України» (ЄДРПОУ 20015794) за адресами: м. Київ, вулиця Смоленська, 10 та м. Київ, пр. Леся Курбаса, 2-б (архів) «з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання і вилучення речей та документів, які мають значення для досудового розслідування, зокрема, документів, які були підставою реєстрації та внесення змін до реєстраційних посвідчень лікарських засобів.

З доводів скарги слідує, і зазначені обставини не спростовані, що орган досудового розслідування не звертався до слідчого судді з клопотанням в порядку ст. ст. 170-172 КПК України про арешт вилученого під час обшуків 08.07.2021 року майна, а відтак останнє має статус тимчасово вилученого майна.

Відповідно до ст.169 КПК України тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено, зокрема, за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 171, частиною шостою статті 173 цього Кодексу.

Водночас, статтями 7, 16 КПК України встановлено, що загальною засадою кримінального провадження є недоторканість права власності. Позбавлення або обмеження права власності під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення, ухваленого в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Отже, за відсутності судового рішення про арешт майна в порядку ч. 5 ст. 171 КПК України, воно вважається тимчасово вилученим та підлягає негайному поверненню володільцю, у зв`язку з чим скарга підлягає задоволенню.

Процедура реєстрації (перереєстрації) лікарських засобів регламентована Постановою Кабінету Міністрів України від 26 травня 2005 року № 376, якою затверджено Порядок державної реєстрації (перереєстрації) лікарських засобів (далі - Порядок).

На підставі пункту 10. Порядку державна реєстрація лікарського засобу здійснюється МОЗ Після закінчення строку, протягом якого дозволяється застосування лікарського засобу в Україні, його подальше застосування можливе за умови перереєстрації.

У зв`язку з цим, АТ «Калцекс» через представника на території України - представництво «АС «Гріндекс» завчасно, у вересні 2020 року, в ДЕЦ МОЗ України ініційовано перереєстрацію лікарських засобів ДИАЗЕПЕКС, таблетки по 5 мг, Реєстраційне посвідчення на лікарський засіб № UA/15321/01/01, ДИАЗЕПЕКС, розчин для ін`єкцій, 5 мг/мл, Реєстраційне посвідчення на лікарський засіб № UA/15321/01/01, МОРФІН КАЛЦЕКС, розчин для ін`єкцій, 10 мг/мл, Реєстраційне посвідчення на лікарський засіб № UA/15322/01/01, ФЕНТАНІЛ КАЛЦЕКС, розчин для ін`єкцій, 0,05 мг/мл, Реєстраційне посвідчення на лікарський засіб № UA/15323/01/01.

Основними терапевтичними ефектами фентанілу, диазипексу, морфіну є знеболювання та седатація.

Відповідно до Указу Президента України від 13 березня 2020 року № 87 РІШЕННЯ Ради національної безпеки і оборони України від 13 березня 2020 року «Про невідкладні заходи щодо забезпечення національної безпеки в умовах спалаху гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» вищезазначені лікарські засоби включені до Переліку лікарських засобів, визначних Постановою КМУ № 224 від 20.03.2020 р. як необхідні для виконання заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій коронавірусної хвороби.

Водночас 16 липня 2021 року ДЕЦ МОЗ повідомив АТ «Калцекс», що перереєстрація не може бути проведена, оскільки при проведенні обшуків на підставі ухвал слідчого судді Подільського районного суду міста Києва реєстраційні матеріали на зазначені лікарські засоби та подані документи на перереєстрацію вилучені.

При цьому, АТ «Калцекс» відповідно до укладеного контракту з ТОВ «ДІАТОМ» поставлено товар, який відповідає реєстраційним свідоцтвам UA/15321/01/01, UA/15321/02/01, UA/18001/01/01, UA/15322/01/01, UA/15323/01/01.

Крім того, для поставок в Україну вже виготовлено чергову партію ліків на суму, у зв`язку з чим ТОВ «ДІАТОМ» виставлено відповідний інвойс.

Враховуючи, що строк дії реєстраційних свідоцтв UA/15321/01/01, UA/15321/02/01, UA/18001/01/01, UA/15322/01/01, UA/15323/01/01 спливає 28 липня 2021 року, з цієї дати господарська діяльність ТОВ «ДІАТОМ» з поставки лікарських засобів ДИАЗЕПЕКС, МОРФІН КАЛЦЕКС, ФЕНТАНІЛ КАЛЦЕКС, в тому числі й вже за укладеними внаслідок публічних торгів контрактами закладам охорони здоров`я буде зупинена, а АТ «Калцекс» буде змушене припинити виробництво зазначених ліків для поставки в Україну.

Тобто обіг вказаних лікарських засобів на території України фактично буде припинено.

Таким чином, АТ «Калцекс» та ТОВ «Діатом» у кримінальному провадженні № 42020101070000115 є особами права та законні інтереси яких обмежуються під час досудового розслідування.

Як можна побачити співставивши резолютивну частину ухвали суду про дозвіл на проведення обшуку та протокол обшуку із переліком майна, яке вилучене в ході обшуку, прямих вказівок суду на цей перелік немає.

При цьому слід врахувати, що значення словосполучення «прямо вказано» свідчить про те, що суд має вказати індивідуально визначені ознаки майна, аналогічні тим, які вказуються у випадку його арешту судом, оскільки інакше буде порушено вимоги ст. 41 Конституції України щодо недоторканності права власності та можливості обмеження цього права тільки за рішенням суду. Коли ж майно можна охарактеризувати лише родовими ознаками, то всі ці випадки стосуються майна, яке є предметом злочину або майна, одержаного внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Таким чином, вказане майно є тимчасово вилученим, та підлягає негайному поверненню власнику.

Враховуючи вищенаведене, оцінюючи зібрані по справі докази, аналізуючи правову позицію скаржника, слідчий суддя приходить до висновку, що скарга є обґрунтованою і підлягає задоволенню. Стороні кримінального провадження у якої було вилучено майно, повинно бути якнайшвидше повернуто майно.

Керуючись ст.ст. 98-100, 169, 303-307, 309 КПК України, слідчий суддя, -

П О С Т А Н О В И В :

Скаргу адвоката Свіденка Костянтина Борисовича, який діє в інтересах Акціонерного товариства «КАЛЦЕКС», Товариства з обмеженою відповідальністю «ДІАТОМ» на бездіяльність слідчого, щодо неповернення тимчасово вилученого майна - задовольнити.

Зобов`язати уповноважену особу з числа слідчих, які входять до групи слідчих у кримінальному провадженні № 42020101070000115 від 13 травня 2020 року, повернути до Державного експертного центру МОЗ України, вилучені під час обшуку, проведеного за адресою м. Київ, пр. Леся Курбаса, 2-6 (архів), «справи препаратів»:

- «Фентаніл - Калцекс» № 5705/ПФ, 11.02.21, № 54710/11Ф, 29.12.20 (1 (один) том, пункт 9 протоколу обшуку)

- «Діазепекс» № 42502///Ф 22.1217, № 31.686///Ф 26.09.17 (1 том, пункт 18)

- «Діазапекс» №11323/11Ф 13.04.16, 5632/11Ф 26.0216 (1 том, пункти 19)

- «Фентаніл Калцекс» № 28739/11Ф 08.07.20 (1 том, пункт 48)

- «Фентаніл Калцекс» № 39445/11Ф 30.11.17, № 31289/11ф 21.09.17 (1 том, пункт 49)

- «Фентаніл Калцекс» № 14841/11Ф 26.04.18 (1 том, пункт 50)

- «Фентаніл Калцекс» № 14154/11Ф 23.04.18, № 13951/11Ф 20.04.18, № 8368/11Ф 13.03.18, № 8367/11Ф 13.03.18, № 8369/11Ф 13.03.18, № 39471/11Ф 30.11.17 (1 том, пункт 51)

- «Морфін Калцекс» № 31344/11Ф 22.07.20, № 31345/11Ф 22.07.20, № 20117/11Ф 19.05.20 (1 том), № 2191/11Ф 20.01.21, № 56066/11Ф 18.02.20, № 42503/11Ф 22., № 91498/11Ф 27.09.17 (І том, пункт 53)

- «Морфін Калцекс» № 37662/11Ф 31.10.18 (1 том); № 3283/11Ф 01.02.17 (І том), № 11090/11Ф 12.04.16, № 5435/11Ф 25.02.16, № 22892/11Ф 24.06.19, № 17069/11Ф 11.05.19 (1 том), № 26110/11Ф 01.08.18, № 25403/11Ф 26.07.18, № 15789/11Ф 07.05.18 (1 том), № 39335/11Ф 24.10.19, 96901/11Ф 07.10.19, № 28913/11Ф 08.08.19, № 19414/11Ф 29.05.19 + 1 сд, № 19416/11Ф 29.05.19 (3 томи) + 1 сд (пункт 54)

- «оперативно-інформаційні досьє» (пункт 55):

«Фентаніл Калцекс» опис 1/2019 справа 211, опис 26/2016 справа 109, опис 13/2017 справа 160, опис 41 /2018 справа 114, опис 27/2018 справа 227

«Морфін Калцекс» опис 1/2019 справа 135, опис 26/2016 справа 62, опис 1372(117 справа 93, опис 42/2018 справа 166 (4)шт

«Діазепекс» опис 12/2018 справа 49, опис 12/2018 справа 48, опис 26/2016 справа № 24, опис 27/2016 справа47, опис 13/2017 справа 48, описі/2019справа 58, опис 1/2019 справа 57, а також вилучені під час обшуку в адміністративній будівлі Державного експертного центру МОЗ України за адресою, м. Київ, вулиця Смоленська, 10, документи:

- щодо лікарських засобів МОРФІН КАЛЦЕКС всього у 17 теках (п. 2 протоколу)

- щодо розчину ДИАЗЕПЕКС всього у 17 теках (п. З протоколу)

- щодо лікарського засобу ДИАЗЕПЕКС всього у 14 теках (п. 4 )

- щодо лікарського засобу ФЕНТАНІЛ КАЛЦЕКС всього у 13 теках (п. 8)

Ухвала відповідно до ст.309 КПК України остаточна оскарженню не підлягає.

Cлідчий суддя Подільського районного суду м. КиєваГоловчак М.М.