Рішення № 98326991, 13.07.2021, Господарський суд Черкаської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 липня 2021 року м. Черкаси справа № 925/235/21

Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді Боровика С.С. з секретарем судового засідання Вініченко О.Б., за участю представників:

від позивача: Житнікова Т.А. (по довіреності),

від відповідача: Брайон В.О. (по довіреності),

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу №925/235/21

за позовом Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради

до товариства з обмеженою відповідальністю «Черкасиміськбуд»

про стягнення 620 385,53 грн.,

ВСТАНОВИВ:

Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської ради звернувся до Господарського суду Черкаської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Черкасиміськбуд» про стягнення 620 385,53 грн.

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 11.03.2021 року призначено позовну заяву до розгляду за правилами загального позовного провадження.

В судовому засіданні 13.07.2021 року представник позивача позов підтримав, просить задовольнити.

Представник відповідача заперечив проти позову, надав з цього приводу письмовий відзив від 30.03.2021 року, просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог.

Заслухавши пояснення представників сторін, з`ясувавши обставини справи, дослідивши наявні у справі письмові докази, суд встановив наступне.

З матеріалів позову вбачається наступне.

Управлінням Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області, відповідно до п.8.48 Плану проведення заходів державного фінансового контролю Держаудитслужби на 1 півріччя 2020 року (в частині інспектувань) проведено ревізію фінансово-господарської діяльності департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради за період з 01.01.2017 року по 30.06.2020 року, якою встановлено порушення та недоліки, що відображено в Акті ревізії від 29.09.2020 року №07-20/2.

Ревізією встановлено, що між Департаментом архітектури та містобудування Черкаської міської ради та ТОВ «ЧЕРКАСИМІСЬКБУД» укладено договір від 05.09.2019 року №111 на виконання робіт з реконструкції вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва). Фактичне виконання та оплата Департаментом архітектури складає 793 579,77 грн.

В ході ревізії, з метою підтвердження відповідності обсягів та вартості виконаних підрядних робіт затвердженій проектно-кошторисній документації, поданих до сплати обсягів робіт шляхом безпосередніх обмірів в натурі та документальної перевірки, експертами комунального підприємства виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) «Київекспертиза» проведено перевірку вартості виконаних робіт по об`єкту «Реконструкція вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва)».

За результатами встановлено, що до акту виконаних робіт за листопад 2019 року №1 включено роботи з влаштування додаткового щебеневого шару в більших обсягах, ніж передбачені ПКД, що призвело до завищення вартості виконаних робіт на суму 2 164,59 грн.

Таким чином, в порушення вимог пункту 6.4.7 ДСТУ БД. 1.1-1:2013 в актах приймання виконаних будівельних робіт форми №КБ-2в за листопад 2019 року завищено вартість робіт на загальну суму 2 164,59 грн. Оплату проведено в повному обсязі за рахунок коштів міського бюджету за КПКВ МБ 1617461 «Утримання та розвиток автомобільних доріг та дорожньої інфраструктури за рахунок коштів місцевого бюджету». В результаті даного порушення Департаменту та, як наслідок, міському бюджету завдано матеріальної шкоди (збитків) на загальну суму 2 164,59 грн. (2019 - 2 164,59 грн.).

Вищезазначені господарські операції відображені в бухгалтерському обліку Департаменту у меморіальному ордері №6 «Накопичувальна відомість за розрахунками з іншими кредиторами» за листопад 2019 року. Вказані операції призвели до завищення касових та фактичних видатків у формі 4-3м «Звіт про надходження і використання інших надходжень спеціального фонду» за КПКВ МБ 1617461 «Утримання та розвиток автомобільних доріг та дорожньої інфраструктури за рахунок коштів місцевого бюджету» по КЕКВ 3142 за 2019 рік на суму 2 164,59 грн., що є порушенням пункту 1.2 Порядку №44.

За результатами перевірки укладеного договору генпідряду, експертами зазначено, що вони містять один суттєвий недолік, а саме: у договорі та додаткових угодах не обумовлено взаємовідносини та взаєморозрахунки між Замовником та Підрядником щодо отримання та використання матеріальних ресурсів отриманих від розбирання конструкцій, знесення будівель та споруд, а саме асфальтобетонного осколу.

Застосована при складанні кошторисів норма Е27-60-7 визначає витрати ресурсів для фрезерування асфальтобетонного покриття в існуючому стані, коли щільність шару покриття має визначатись параметром щонайменше 2,4 - 2,35 т/м3 (паспортні показники заводів-виробників визначаються 2,45 т/м3). Окремі наявні матеріали виконання робіт у інших регіонах України, зокрема у м. Києві, підтверджують комісійне визначення такого параметру у розмірі 2,1 т/м3. Зазначені в актах ф. №КБ-2в роботи з фрезерування існуючого покриття на глибину 50 мм є роботи приховані конструктивними шарами покриття і підтверджуються актами закриття прихованих робіт, представленими Замовником. Також, до перевірки надано підтвердження щодо передачі зворотного матеріалу КП «ЧЕЛУАШ» акт приймання-передачі зворотніх матеріалів від фрезерування існуючого асфальтобетонного покриття (осколу) загальною кількістю 1556 т (в актах ф. №КБ-2в, як і в кошторисі ЛК2-2-1 зазначено 1555,2 т).

Якщо врахувати, що виконання фрезерування зазначається в актах ф. №КБ-2в на всій площі 19 410 м2 глибиною 0,05 м, то кількість отриманої крихти (осколу) має становити 2 041,2 т. Вартість неоприбуткованих матеріалів у кількості щонайменше 486 т може становити 90 880,06 грн., з ПДВ (за ціною, визначеною КК «Київавтодор» - 187 грн/т).

Таким чином, в порушення вимог пункту 5.4.16 ДСТУ Б Д. 1.1-1:2013 в актах форми №КБ-2в за жовтень 2019 року та березень - травень 2020 року, не враховано підрядними організаціями зворотних сум від вартості демонтажу матеріалів, чим завищено вартість виконаних робіт на загальну суму 90 880,06 грн. (2019 - 90 880,06 грн.), які оплачені в повному обсязі за рахунок коштів міського бюджету за КПКВ МБ 1617461 «Утримання та розвиток автомобільних доріг та дорожньої інфраструктури за рахунок коштів місцевого бюджету», чим нанесено протягом 2019 року міському бюджету збитків на відповідну суму.

Також, перевіркою актів виконаних робіт по об`єкту: «Реконструкція вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва)», роботи по яким виконувала підрядна організація ТОВ «Черкасиміськбуд» встановлено, що до підсумкової відомості ресурсів актів виконаних робіт включено заготівельно-складські витрати на суміші асфальтобетонні щебеневомастичні ЩМА - 20, так:

- в акт виконаних робіт по формі КБ - 2в за грудень 2019 року на суму

11521517,99 грн. включено заготівельно-складські витрати на суміші

асфальтобетонні гарячі дрібнозернисті, тип Б, марка 2 в сумі 105 524,33 грн.,

з урахуванням ПДВ 20% - 126 629,20 грн. та на суміші асфальтобетонні

гарячі, крупнозернисті, тип А, марка 1 в сумі 73 201,06 грн., з урахуванням

ПДВ 20%- 87 841,27 грн.;

-в акт виконаних робіт за лютий 2020 року на суму 1 601 127,14 грн. включено заготівельно-складські витрати на суміші асфальтобетонні гарячі, крупнозернисті, тип А, марка 1 в сумі 25 603,09 грн., з урахуванням ПДВ 20% -30 723,71 грн.;

- в акт виконаних робіт за березень 2020 року на суму 6 022 765,45 грн. включено заготівельно-складські витрати на суміші асфальтобетонні гарячі, крупнозернисті, тип А, марка 1 в сумі 96 292,13 грн., з урахуванням ПДВ 20%-115 550,55 грн.;

- в акт виконаних робіт по формі КБ - 2в за червень 2020 року на суму 3 169 687,18 грн. включено заготівельно-складські витрати на суміші асфальтобетонні щебеневомастичні ЩМА - 20 в сумі 48 524,41 грн., з урахуванням ПДВ 20% - 58 229,29 грн.

Загальна вартість зайво включених заготівельно-складських витрат при проведенні робіт з реконструкції вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва) складає 418 974,02 грн., чим порушено п. 6.3.1.2 ДСТУ - НБД. 1.1- 2:2013 «Настанова щодо визначення прямих витрат у вартості будівництва».

Так, у відповідності до п. 6.3.1.2 ДСТУ - НБД. 1.1-2:2013 «Настанова щодо визначення прямих витрат у вартості будівництва» заготівельно-складські витрати розраховуються виходячи з відповідних статей цих витрат та обсягів матеріальних ресурсів, які зберігаються на складах та застосовуються безпосередньо на об`єкті будівництва, потужності організації та обсягів робіт по цьому об`єкту будівництва або за домовленістю сторін за усередненими відсотковими показникам, передбаченими в інвесторській кошторисній документації, що обумовлюється договором.

Підрядна організація ТОВ «Черкасиміськбуд» не має власного заводу по виготовленню асфальтобетонних сумішей.

Для виконання робіт по об`єкту «Реконструкція вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва)» підрядна організація придбавала суміші асфальтобетонні щебеневомастичні ЩМА - 20 у виробника асфальтобетону ТОВ «Автомагістраль - Центр» з вартістю 3 291,67 грн. У вартість 1 тони суміші асфальтобетонні щебеневомастичні ЩМА - 20 входять заготівельно-складські витрати заводу виробника, тобто підрядна організація ТОВ «Черкасиміськбуд» фактично не несе ні яких заготівельно-складські витрат передбачених на утримання заготівельних служб, відділу забезпечення та постачання будівельних матеріалів та матеріальних базових складів.

Також, слід зазначити, що у відповідності до п. 5.4.4. та таблиці 12 ДСТУ Б В.2.7-119:2011 «Суміші асфальтобетонні і асфальтобетон дорожній та аеродромний. Технічні умови» час зберігання гарячої асфальтобетонної суміші у бункері-накопичувачі не повинен перевищувати трьох годин після її приготування та температура асфальтобетонної суміші на початку ущільнення та не нижче 90-100 градусів на початку ущільнення, що не дає змоги зберігання даного матеріалу на складах та не несе витрат, пов`язаних з втратами та пошкодженням матеріалу при їх транспортуванні.

Таким чином, порушення вимог пункту п. 6.3.1.2 ДСТУ - НБД. 1.1-2:2013 «Настанова щодо визначення прямих витрат у вартості будівництва» в актах форми №КБ-2в за грудень 2019 року, лютий-березень та червень 2020 року, ТОВ «Черкасиміськбуд» зайво включив заготівельно-складські витрати на загальну суму 418 974,02 грн. (в т.ч. ПДВ).

Оплату проведено в повному обсязі за рахунок коштів міського бюджету за КПКВ МБ 1617461 «Утримання та розвиток автомобільних доріг та дорожньої інфраструктури за рахунок коштів місцевого бюджету».

В результаті даного порушення Департаменту та, як наслідок, міському бюджету у грудні 2019 року, лютому-березні та червні 2020 року завдано матеріальної шкоди (збитків) на загальну суму 418 974,02 грн.

Проведеною зустрічною звіркою у ТОВ «Черкасиміськбуд» встановлені факти невідповідності в бухгалтерському обліку підприємства та не підтвердження первинними документами обсягів матеріальних цінностей та виконаних робіт, включених до актів виконаних робіт, та оплачених Департаментом.

Порівняння кількості будівельних матеріалів, включені в Акти приймання виконаних будівельних робіт по формі КБ-2в за період з листопада 2019 року по червень 2020 року, з кількістю будівельних матеріалів в розрізі найменувань, по яким проводилось списання матеріальних цінностей в бухгалтерському обліку, встановлено завищення кількості матеріальних цінностей, включених до актів виконаних робіт, а саме: не підтверджено придбання води в кількості 168,188 мЗ на суму з урахуванням ПДВ - 4 896,00 грн., включену до акта виконаних робіт по формі КБ-2в за листопад 2019 року на суму 2 395 309,46 грн.

Встановлене завищення кількості матеріальних цінностей, включених до Актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за листопад 2019 по реконструкції вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва) на загальну суму 4896,0 грн., є порушенням п. 6.4.4.1 ДСТУ БД. 1.1-1:2013 та порушенням статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1996 року №996, чим нанесено міському бюджету збитки на зазначену суму.

Порушення допущено з вини підрядника. Оплату завищеної вартості робіт проведено Департаментом за рахунок коштів за КПКВ 11617461 КЕКВ 3142.

На виконання вимог Управління Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області, частково погодившись з відповідним актом, Позивачем актами №№11,12 від 28.09.2020 року знято заготівельно-складські витрати та вартість води на загальну суму 562 285,37 грн.

За викладеними вимогами проектно-кошторисної документації, розробленої ТОВ «Укршляхбудпроект» (шифр проекту 16-05), по об`єкту «Реконструкція вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва)» (лист 21 робочих креслень «Конструкція дорожнього одягу») товщина верхнього шару асфальтобетонного покриття із щебенево-мастичного асфальтобетону, модифікованого полімером з максимальною крупністю мінеральних зерен 20 мм ЩМА - 20 (ДСТУ Б В.2.7-І 27:2015) становить 5,0 см.

У відповідності до протоколу випробувань матеріалів від 25.09.2020 року №155 по об`єкту: «Реконструкція вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва)», виданого ТОВ «Науково - технічний центр «Укрдор`якість», фактична товщина верхнього шару покриття відібраних кернів №19,20,21 складає 2,9 см, кернів №22, 23,24, складає 4,3 см, кернів №25,26,27 складає 4,5 см.

Середньорозрахункова товщина фактично укладеного верхнього шару асфальтобетонного покриття згідно протоколу від 25.09.2020 року №155 складає 3,9 см, що на 1,1 см менше запроектованої.

Таким чином, в акт виконаних робіт за червень 2020 року на суму 3 169 687,18 грн. при улаштуванні верхнього шару покриття з сумішей асфальтобетонних щебенево - мастичних ЩМА-20 включено завищений обсяг асфальтобетонної щебенево - мастичної суміші в кількості 156,87 тони на суму з урахуванням ПДВ - 665 756,23 грн.

На виконання акту та зазначених вимог Управління Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області, позивач 02.10.2020 року (вх.3689-01-д 02.10.2020) та 01.12.2020 року (вх. №4551-01-14 від 01.12.2020) звернувся до відповідача з відповідним вимогами. Дані вимоги відповідачем залишені без виконання (вих. №1813 від 08 жовтня 2020 року).

30.03.2021року від відповідача надійшов відзив наступного змісту.

05 вересня 2019 року між Департаментом архітектури та містобудування Черкаської міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю «Черкасиміськбуд» укладено Договір за №111 на виконання робіт з реконструкції вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва) (1 черга).

Виконання робіт з реконструкції вул. Іль`їна (від вул. Чорновола до вул.Пацаєва) (1 черга) за Договором здійснювалось у відповідності до проектно-кошторисної документації, розробленої ТОВ «Укршляхбудпроект» (шифр проекту №16-5).

Відповідач, як професійна будівельна організація, на виконання умов Договору та проекту, керуючись Державними будівельними нормами України, здійснив улаштування верхнього шару асфальтобетонного покриття із сумішей асфальтобетонних щебенево-мастичних ЩМА-20 на бітумах модифікованих полімерами гарячих асфальтобетонних сумішей з максимальною крупністю мінеральних зерен 20 міліметрів, товщиною 5,0 сантиметрів.

Для цього відповідач уклав договір поставки із виробником асфальтобетону товариством з обмеженою відповідальністю «Автоматістраль-Центр» та придбав відповідні асфальтобетонні суміші у кількості 713,07 тон.

На вимогу позивача відповідачем було замовлено у Київському науково-дослідному Інституті судових експертиз Міністерства юстиції України проведення експертного дослідження асфальтобетонного покриття на об`єкті реконструкція вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва) (1 черга) на предмет визначення чи відповідає якість фактично виконаних робіт проектній документації.

Для цього відповідач звернувся із заявою до експертної організації, уклав договір за №2711/19 на проведення експертного дослідження від 27 листопада 2019 року.

За результатами проведення комісійного будівельно-технічного експертного дослідження, отримано Висновок експертів за №2399/2498-2505/19-23 від 18 грудня 2019 року.

У Висновку зазначено: «Якість виконаних робіт з влаштування асфальто-бетонного покриття на об`єкті «Реконструкція вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва) (1 черга)» відповідає робочому проекту «Реконструкція вул. Ільїна від вул. Чорновола до вул. Пацаєва) (1 черга)» оскільки:

- за результатами випробувань відібраних асфальтобетонних кернів встановлено їх відповідність проектним рішенням та нормативним документам, які застосовуються до досліджуваного покриття;

- геометричні показники відібраних кернів та дорожнього полотна відповідають проектним рішенням».

За результатами виконаної роботи, відповідач надав у Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської ради Акт виконаних робіт за червень 2020 року на загальну суму 3 169 687,18 гривень. Зазначений акт позивачем перевірено, підписано та надано (додаток №5 до позовної заяви). За таких обставин, просить суд відмовити у задоволенні позову.

Заслухавши думку представників сторін, дослідивши матеріали справи, суд встановив наступне.

05 вересня 2019 року між Департаментом архітектури та містобудування Черкаської міської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю «Черкасиміськбуд» укладено Договір за №111 на виконання робіт з реконструкції вул. Ільїна (від вул. Чорновола до вул. Пацаєва) (1 черга).

Виконання робіт з реконструкції вул. Іль`їна (від вул. Чорновола до вул.Пацаєва) (1 черга) за Договором здійснювалось у відповідності до проектно-кошторисної документації, розробленої ТОВ «Укршляхбудпроект» (шифр проекту №16-5).

Відповідно до частини 4 статті 882 Цивільного кодексу України передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Матеріалами справи підтверджується, що акти №3 за грудень 2019 року, №4 за лютий 2020 року, №5 за березень 2020 року, №6 за червень 2020 року, №11 за вересень 2020 року (а.с.22-48) приймання виконаних будівельних робіт підписано сторонами без будь-яких зауважень (а.с.37-52).

Управлінням Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області, відповідно до п.8.48 Плану проведення заходів державного фінансового контролю Держаудитслужби на 1 півріччя 2020 року (в частині інспектувань) проведено ревізію фінансово-господарської діяльності Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради за період з 01.01.2017 року по 30.06.2020 року, якою встановлено порушення та недоліки, що відображено в Акті ревізії від 29.09.2020 року №07-20/2.

На виконання акту та зазначених вимог Управління Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградській області, позивач звернувся до відповідача з позовом про стягнення 620 385,53 грн.

Суд відхиляє посилання позивача на акт управління Східного офісу Держаудитслужби в Кіровоградькій області №07-20/2 від 29 вересня 2020 року, як на беззаперечний доказ завдання шкоди, оскільки встановлені органами держаудитслужби при проведенні контрольних заходів факти підлягають доказуванню стороною та оцінці судом на загальних підставах за правилами, встановленими чинним ГПК України, тобто сам лише акт ревізії не є підставою для застосування цивільно-правової відповідальності у вигляді стягнення збитків та не звільняє сторону від процесуального обов`язку доводити свої вимоги іншими належними та допустимими доказами.

Згідно частини 8 статті 9 Закону України “Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні” відповідальність за несвоєчасне складання первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку та недостовірність відображених у них даних несуть особи, які склали та підписали ці документи.

Первинний документ - документ, який містить відомості про господарську операцію (стаття 1 вищевказаного Закону).

Тобто, посадові особи, що приймали роботи та складали і підписували первинні бухгалтерські документи, зокрема, акти виконаних робіт та кошторисну документацію повинні відповідати за достовірність відображених у них даних.

За таких обставин, суд не вбачає підстав для задоволення позову.

Керуючись ст.ст. 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У позові відмовити повністю.

Це рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги це рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Це рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Північного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного рішення.

Повне рішення складено 13.07.2021 року

Суддя С.С.Боровик