Рішення № 97098829, 13.05.2021, Господарський суд Сумської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

13.05.2021 Справа № 920/1333/20 м. Суми

Господарський суд Сумської області у складі судді Жерьобкіної Є.А.,

за участю секретаря судового засідання Гребенюк С.В.

Розглянувши в порядку загального позовного провадження справу № 920/1333/20

за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ),

до відповідача Публічного акціонерного товариства "Лебединське хлібоприймальне підприємство" (вул. Залізнична, буд. 46, м. Лебедин, Сумська область, 42200),

про визнання недійсним рішення річних загальних зборів акціонерів,

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1;

від відповідача - Гарасюта О.І.;

УСТАНОВИВ:

Позивач подав позовну заяву, в якій просить суд визнати незаконним рішення, прийняте 01.09.2020 загальними зборами акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" та оформлене протоколом № 1 річних загальних зборів акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" від 01.09.2020 року, в частині прийняття рішення по питанню порядку денного № 9 "Обрання членів Наглядової ради".

Ухвалою від 31.12.2020 господарський суд прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі № 920/1333/20, призначив підготовче засідання на 01.02.2021, 11:00. Відповідачу господарський суд надав двадцятиденний строк з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі для подання відзиву на позовну заяву відповідно до ст. 165 ГПК України. Відповідно до ст. 81 Господарського процесуального кодексу України господарський суд витребував у Публічного акціонерного товариства "Лебединське хлібоприймальне підприємство" завірені належним чином копій наступних документів: 1) переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі у річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП", що відбулись 01.09.2020; 2) довіреності ДЖіРВі-Агро ЛТД/GRV-AGRO LTD, виданої представнику на участь у річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП", що відбулись 01.09.2020; 3) довіреності акціонера ОСОБА_2 , виданої представнику на участь у річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП", що відбулись 01.09.2020; 4) бюлетенів для голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП", що відбулись 01.09.2020; 5) протоколу засідання лічильної комісії щодо встановлення підсумків голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП", що відбулись 01.09.2020. Позивачу господарський суд надав десятиденний строк з дня отримання відзиву на позовну заяву для подання відповіді на відзив.

Ухвалою від 01.02.2021 господарський суд відклав підготовче засідання з повідомленням сторін на 24.02.2021, 12:30; зобов`язав відповідача виконати вимоги ухвали господарського суду Сумської області від 31.12.2020.

02.02.2021 відповідач подав відзив на позовну заяву (вх. №982), в якому відповідач просить суд відмовити у задоволенні позову. Відповідач зазначає, що річні загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "Лебединське хлібоприймальне підприємство" проведено 01.09.2020. Для участі у річних загальних зборах зареєструвалися акціонери ПАТ "Лебединське ХПП", які в сукупності володіють 2 491 171 акціями Товариства, а саме: GRV-AGRO LTD (ДжіРВі-Агро ЛТД), яке володіє 1 796 822 акціями товариства, в особі представника ОСОБА_3 ; ОСОБА_2 , який володіє 5 011 акціями товариства, в особі ОСОБА_4 ; ОСОБА_1 , який володіє 689 338 акцій товариства, особисто. Твердження ОСОБА_1 про те, що акціонери GRV-AGRO LTD та ОСОБА_2 уповноважили одну особу ОСОБА_3 для участі у загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" не відповідає дійсності. У зв`язку із тим, що при придбанні контрольного пакету акцій Товариства, що становить 65,336% статутного капіталу ПАТ "Лебединське ХПП", акціонером GRV-AGRO LTD не було виконано обов`язків, передбачених статтями 65 і 65-1 Закону України "Про акціонерні товариства", на підставі ст.65-4 цього ж Закону, представник GRV-AGRO LTD голосував на річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" лише 1 375 050 акціями, що становить 50% від загальної кількості акцій ПАТ "Лебединське ХПП". Акціонер ОСОБА_2 голосував на річних загальних зборів ПАТ "Лебединське ХПП" 5 011 голосами, що відповідає кількості належних йому акцій. Висновок позивача про те, що ОСОБА_3 голосував 1 380 061 голосів, не відповідає дійсності та не підтверджений документами, як і твердження про те, що акціонери GRV-AGRO LTD та ОСОБА_2 діяли спільно або є пов`язаними особами. Щодо акцій ПАТ "Лебединське ХПП", останнім не здійснено публічну пропозицію, акції ПАТ "Лебединське ХПП" не допущені до торгів на фондовій біржі в частині включення до біржового реєстру, тому, товариство не відповідає визначенню публічного акціонерного товариства, наведеному у Законі України "Про акціонерні товариства".

До відзиву на позовну заяву відповідачем додані наступні письмові докази: копія виписки ПАТ "Лебединське ХПП"; копія переліку акціонерів, які зареєструвались для участі у річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП", що відбулись 01.09.2020; копія довіреності GRV-AGRO LTD (ДЖіРВі-Агро ЛТД) від 12.08.2020, апостиль № АРО-2011781 від 25.08.2020 із перекладом з англійської мови на українську мову; копія довіреності від 26.08.2020, посвідченої приватним нотаріусом Сумського міського нотаріального округу Ващенко Л.В. та зареєстрованої в реєстрі за №686; копія витягу про реєстрацію в Єдиному реєстрі довіреностей №42600173 від 26.08.2020; копія бюлетеня №1 для голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера GRV-AGRO LTD (ДЖіРВі-Агро ЛТД); копія бюлетеня №2 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера GRV-AGRO LTD (ДЖіРВі-Агро ЛТД); копія бюлетеня №3 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера GRV-AGRO LTD (ДЖіРВі-Агро ЛТД); копія бюлетеня №1 для голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера ОСОБА_1 ; копія бюлетеня №2 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера ОСОБА_1 ; копія бюлетеня №3 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера ОСОБА_1 ; копія бюлетеня №1 для голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020р. акціонера ОСОБА_2 ; копія бюлетеня №2 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера ОСОБА_2 ; копія бюлетеня №3 для кумулятивного голосування на річних загальних зборах акціонерів від 01.09.2020 акціонера ОСОБА_2 ; копія протоколу №1 про підсумки голосування на річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" від 01.09.2020; копія протоколу №2 про підсумки голосування на річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" від 01.09.2020; копія протоколу №3 про підсумки голосування на річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" від 01.09.2020. Також до відзиву додані докази його направлення позивачу разом з додатками.

23.02.2021 позивач подав відповідь на відзив (вх. №1928 від 23.02.2021), в якій зазначає, що ОСОБА_4 приймав участь у зборах, нібито як представник акціонера ОСОБА_2 , на підставі довіреності від 26 серпня 2020 року. Цією довіреністю передбачено не тільки участь у загальних зборах акціонерів, а і відчуження належних акціонеру акцій, для чого представнику надано право: подавати будь-які заяви, довідки та документи; одержувати необхідні довідки та документи, підписувати анкети, заяви, довідки, договори (в тому числі з торговцем цінними паперами), акти, розпорядження, отримувати виписки та інші документи. Знаючи пана ОСОБА_2 особисто, у позивача виник сумнів, що він просто так надав повноваження щодо розпорядження своєю власністю малознайомій людині. У розмові з позивачем, пан ОСОБА_2 повідомив, що за цією довіреністю він фактично продав свої акції, отримавши кошти в обмін на довіреність. Зважаючи на те, що це відбулось напередодні проведення загальних зборів, ОСОБА_4 вже не встигав переоформити право власності на акції, а тому, участь у зборах ОСОБА_4 прийняв, нібито як представник ОСОБА_2 , хоча насправді він був представником кінцевого бенефіціарного власника контрольного пакета акцій ПАТ "Лебединське ХПП" - пана ОСОБА_5 або його афілійованою особи - компанії GRV-AGRO LTD (Сполучене королівство, м. Лондон), на яку оформлено права власності на контрольний пакет акцій ПАТ "Лебединське ХПП". В подальшому, права власності на 5011 акцій, що належали пану ОСОБА_2 , були переоформлені на одну з афілійованих до пана ОСОБА_6 осіб, що опосередковано підтверджується опублікованою на сайті ІНФОРМАЦІЯ_1 (інформація щодо вчинених правочинів поза фондовою біржею) інформацією про купівлю 5011 акцій, а для достеменного підтвердження необхідно витребувати відповідні документи від осіб, які приймали участь у переоформленні прав власності на акції. Кінцевим бенефіціарним власником власника контрольного пакета акцій ПАТ "Лебединське ХПП" - GRV-AGRO LTD (Сполучене королівство, м. Лондон) є мешканець м. Миколаїв Рафаель Гороян, а ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_7 є представниками пана ОСОБА_6 і при підготовці та проведенні загальних зборів акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" діяли спільно, а отже, відповідно до ч. 1 ст.654 Закону, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 мали право голосу лише за акціями, що становлять 50 відсотків акцій товариства, до моменту виконання компанією GRV-AGRO LTD обов`язків, передбачених статтями 65 і 651 Закону України "Про акціонерні товариства". ОСОБА_3 та ОСОБА_4 діяли спільно, вони мали право голосувати на зборах тільки 1375050 голосів (50% від 2750100), а вони голосували 1380061 голосів. Це призвело до того, що результати голосування по 9 питанню порядку денного "Обрання членів Наглядової ради" були спотворені, бо різниця між голосами, відданими шляхом кумулятивного голосування за тих кандидатів до Наглядової ради, що були визнані переможцями ( ОСОБА_3 і ОСОБА_8 ) та кандидатом, що зайняв наступне, третє місце, при голосуванні ( ОСОБА_1 ) склала тільки 1386 голосів, а кількість "зайвих" голосів, якими ОСОБА_3 та ОСОБА_4 не мали права голосувати з цього питання становить 10022 голосів (5011x2). Позивач також зазначає, що Публічне акціонерне товариство "Лебединське хлібоприймальне підприємство" засноване відповідно до наказу Регіонального відділення ФДМУ по Сумській області №34-8 від 12.02.1998 (п.1.1. Статуту). Акції Товариства розповсюджувалися публічно серед фізичних та юридичних осіб. В процесі вільного придбання акцій акціонерами Товариства стали понад 500 осіб, в тому числі і позивач. Після викупу акцій у частини акціонерів та формування контрольного пакету акцій, яким зараз володіє компанія GRV-AGRO LTD, кількість акціонерів зменшилась, однак вона і зараз є значною - понад 300 акціонерів. Обрання наглядової ради ПАТ "Лебединське ХІПІ" у кількості 2 осіб протирічить положенням ст. 42, 53 Закону.

23.02.2021 позивач подав клопотання (вх. № 1030к), в якому просить суд витребувати від АТ "КБ "ГЛОБУС" (провулок Куренівський, 19/5, м. Київ, 04073) належним чином завірені копії наступних документів: а) розпорядження на поставку прав на цінні папери, складене від імені громадянина України ОСОБА_2 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , зареєстрований за адресою АДРЕСА_2 ), згідно з яким з відкритого в АТ "КБ "ГЛОБУС" на ім`я ОСОБА_2 рахунку в цінних паперах були списані 5011 штук простих іменних акцій ПАТ "Лебединське ХПП" (код ISIN - UA4000094718); б) договір купівлі-продажу цінних паперів, укладений у вересні 2020 року, за яким ОСОБА_2 (зареєстрований за адресою АДРЕСА_2 ) продав 5011 акцій ПАТ "Лебединське ХПП" (код ISIN - UA4000094718). Відповідно до копії довіреності акціонера ОСОБА_2 , він уповноважив ОСОБА_4 на представлення інтересів як Депонента у Депозитарній установі АТ "КБ "ГЛОБУС" по питанням відкриття та розпорядження рахунком у цінних паперах. Відповідно до п. 8 Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 23.04.2013 № 735 підставою для здійснення депозитарних операцій є первинні документи, до яких належать розпорядження та документи, що підтверджують здійснення операцій щодо цінних паперів. Документом, що підтверджує операцію купівлю-продажу цінних паперів є договір купівлі-продажу цінних паперів. Складене від імені акціонера ОСОБА_2 розпорядження на поставку прав на цінні папери має містити відомості про особу, на ім`я якої переведені права власності на 5011 акцій, що належали ОСОБА_2 , а відомості про покупця акцій дадуть можливість з`ясувати, чи є він афілійованою особою до компанії GRV-AGRO LTD. Також позивач просить суд зобов`язати ПАТ "Лебединське ХПП" виконати ухвалу суду від 31.12.2020 та надати до суду копію протоколу засідання лічильної комісії щодо встановлення підсумків голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП", що відбулись 01.09.2020, вказуючи на те, що зазначений доказ не поданий відповідачем разом з відзивом на позовну заяву.

23.02.2021 до суду надійшло клопотання Публічного акціонерного товариства "Лебединське хлібоприймальне підприємство" (вх. № 969к) про участь у судовому засіданні 24.02.2021 у режимі відеоконференції.

Ухвалою від 23.02.2021 господарський суд відмовив у задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства "Лебединське хлібоприймальне підприємство" (вх. № 969к від 23.02.2021) про участь в режимі відеоконференції у судовому засіданні 24.02.2021 по справі № 920/1333/20.

24.02.2021 відповідач подав клопотання (вх. №1938 від 24.02.2021), в якому просить суд відкласти розгляд справи, у зв`язку з неможливістю організувати проведення відеоконференції з Господарським судом Миколаївської області.

Ухвалою від 24.02.2021 господарський суд продовжив строк підготовчого провадження на тридцять днів, відклав підготовче засідання з повідомленням сторін на 16.03.2021, 12:30; відповідно до ст. 81 ГПК України, суд повторно витребував у відповідача копію протоколу засідання лічильної комісії щодо встановлення підсумків голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП", що відбулись 01.09.2020; встановив відповідачу десятиденний строк з дня отримання відповіді на відзив з клопотанням про витребування доказів для подання заперечення, а також висловлення позиції відповідача на клопотання позивача про витребування доказів.

Ухвалою від 26.02.2021 господарський суд задовольнив клопотання Публічного акціонерного товариства "Лебединське хлібоприймальне підприємство" (вх. № 1938 від 24.02.2021) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції по справі № 920/1333/20.

15.03.2021 відповідач подав заперечення (вх. № 2617 від 15.03.2021), в якому просить суд відмовити у задоволенні клопотання про витребування доказів від 22.02.2021 та у задоволенні позову. Відповідач зазначає, що позивачем не надано доказів, які б підтверджували той факт, що акціонер ОСОБА_2 , чи його представник за довіреністю ОСОБА_4 були афілійованими особами щодо ОСОБА_3 , ОСОБА_6 , а також щодо будь-яких юридичних осіб, пов`язаних відносинами контролю із компанією GRV-AGRO LTD. Компанія GRV-AGRO LTD не порушила обмеження щодо права голосування лише акціями, що становлять 50% акцій товариства. Акціонер ОСОБА_2 , через представника за довіреністю ОСОБА_4, голосував на річних загальних зборів ПАТ "Лебединське ХПП" 5 011 голосами, що відповідає кількості належних йому акцій. Відповідно до приписів Закону України "Про акціонерні товариства" з 06.01.2018 публічними вважаються лише ті акціонерні товариства, цінні папери яких станом на 06.01.2018 перебували у реєстрі Фондової біржі (пройшли процедуру лістингу) або які оприлюднили повідомлення про публічну пропозицію цінних паперів у порядку, встановленому Національною комісією з пінних паперів та Фондового ринку. Порядок оприлюднення повідомлення емітентами цінних паперів про те, що вони вважаються такими, що здійснювали публічну пропозицію цінних паперів, затверджено рішенням НКЦПФР від 13.02.2018 № 75. Усі інші публічні акціонерні товариства (ПАТ) вважатимуться такими, що не здійснювали публічну пропозицію цінних паперів, і до них застосовуватимуться вимоги Закону України "Про акціонерні товариства", що регулюють діяльність приватних акціонерних товариств. При цьому, зазначені публічні акціонерні товариства не стали приватними. Вони лише перейшли на спрощений правовий режим у питаннях емісії цінних паперів, розкриття інформації та корпоративного управління. Цей перехід для публічних акціонерних товариств, які не бажають здійснювати публічну пропозицію акцій, відбувався без необхідності скликати загальні збори акціонерів, ухвалювати рішення про зміну типу товариства та здійснювати обов`язковий викуп акцій у акціонерів, які не погоджуються із зміною типу товариства. ПАТ "Лебединське ХПП" категорично заперечує проти задоволення клопотання про витребування доказів, заявленого позивачем, оскільки на момент проведення річних загальних зборів акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" ОСОБА_2 був акціонером товариства, мав у власності 5011 акцій ПАТ "Лебединське ХПП", а його права брати участь у зборах акціонерів особисто чи через представника не обмежувались.

Ухвалою від 16.03.2021 господарський суд частково задовольнив клопотання ОСОБА_1 про витребування доказів (вх. № 1030к від 23.02.2021); зобов`язав відповідача виконати вимоги ухвали суду від 31.12.2020 та надати суду копію протоколу засідання лічильної комісії щодо встановлення підсумків голосування по питанню 9 порядку денного річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП", що відбулись 01.09.2020; відклав підготовче засідання з повідомленням сторін на 30.03.2021, 10:00.

Ухвалою від 16.03.2021 господарський суд доручив Миколаївському окружному адміністративному суду забезпечити проведення судового засідання по справі № 920/1333/20 30 березня 2021 року о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції. У судовому засіданні в режимі відеоконференції братиме участь представник Публічного акціонерного товариства "Лебединське хлібоприймальне підприємство".

22.03.2021 відповідач подав супровідний лист (вх. №2851 від 22.03.2021) про долучення до матеріалів справи копії протоколу № 2 про підсумки голосування на річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" від 01.09.2020 по питанню № 9 за підписом голови та членів лічильної комісії; доказів на підтвердження направлення копії вказаного документу позивачу.

29.03.2021 відповідач подав заяву (вх. №3135 від 29.03.2021), в якій зазначає, що був вимушений звернутися до адвоката за наданням правової допомоги для захисту своїх інтересів у справі; попередній розрахунок витрат, пов`язаних з наданням правової допомоги не був поданий до першого судового засідання, оскільки неможливо було спрогнозувати хід розгляду справи та оцінити орієнтовну вартість послуг. Відповідач, з посиланням на ст. 221 ГПК України, повідомляє про намір звернутися з клопотанням про розподіл судових витрат на професійну правничу допомогу. Орієнтовний попередній розрахунок таких витрат, які очікує понести відповідач становить 15 000 грн. До заяви додані копії договору про надання правової допомоги від 01.12.2020, свідоцтва адвоката про право на заняття адвокатською діяльність серії МК № 001437 від 28.09.2018, а також докази направлення заяви з додатками позивачу.

Судове засідання 30.03.2021 не відбулось, у зв`язку з перебуванням судді Жерьобкіної Є.А. у відпустці з 19.03.2021 по 02.04.2021.

Ухвалою від 06.04.2021 господарський суд призначив підготовче засідання з повідомленням сторін на 21.04.2021, 10:00; доручив Миколаївському окружному адміністративному суду (вул. Декабристів, буд. 41/10, м. Миколаїв, 54001) забезпечити проведення судового засідання по справі № 920/1333/20 21 квітня 2021 року о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції. У судовому засіданні в режимі відеоконференції братиме участь представник Публічного акціонерного товариства "Лебединське хлібоприймальне підприємство".

20.04.2021 позивач подав клопотання (вх. № 3963 від 20.04.2021), в якому просить суд перенести розгляд справи на іншу дату, у зв`язку з неможливістю явки в судове засідання через хворобу.

Відеоконференція по справі № 920/1333/20 з Миколаївським окружним адміністративним судом 21.04.2021 не відбулась, у зв`язку з карантинними обмеженнями у Миколаївському окружному адміністративному суді на період з 13 квітня до 26 квітня 2021 року, про що складено акт господарського суду Сумської області від 21.04.2021.

Ухвалою від 21.04.2021 господарський суд закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду по суті на 13.05.2021, 11:00.

Позивач підтримує позовні вимоги.

Відповідач просить суд відмовити у задоволенні позову.

Враховуючи достатність часу, наданого учасникам справи для подання доказів в обґрунтування своїх позицій по справі, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивності господарського процесу, господарський суд, в межах наданих йому повноважень, створив належні умови для реалізації учасниками процесу своїх прав.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд приходить до наступних висновків.

1 вересня 2019 року відбулись річні загальні збори акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП», для участі в яких зареєструвалися акціонери, які у сукупності володіють 2 491 171 шт. простими іменними акціями товариства.

Зокрема, у зборах взяли участь: особисто акціонер ОСОБА_1 , який володіє 689 338 акцій товариства; представник акціонера GRV-AGRO LTD, що володіє 1 796 822 акціями товариства, ОСОБА_3 за дорученням від 12.08.2020; представник акціонера ОСОБА_2 , який володіє 5 011 акціями товариства, ОСОБА_4 за довіреністю від 26.08.2020.

При визначенні кворуму учасниками зборів враховані цінні папери у кількості 2069399 шт., що відповідає 2069399 голосів та становить 82,47% голосуючих акцій товариства.

Рішення річних загальних зборів акціонерів ПАТ «Лебединське ХПП» оформлені протоколом № 1 від 01.09.2020.

По питанню порядку денного № 8 «Затвердження кількісного складу наглядової ради» загальними зборами прийнято рішення про затвердження кількісного складу наглядової ради ПАТ «Лебединське ХПП» з 2-х осіб.

По питанню порядку денного № 9 "Обрання членів Наглядової ради" шляхом кумулятивного голосування прийнято рішення обрати строком на три роки до складу наглядової ради кандидатів ОСОБА_3 (представник GRV-AGRO LTD), ОСОБА_8 (представник GRV-AGRO LTD).

За кандидатів ОСОБА_3 , ОСОБА_8 проголосували 1 380 061 голосами, з них 1375050 голосів належать акціонеру GRV-AGRO LTD, 5011 голосів належать ОСОБА_2 . Кандидатом до складу наглядової ради також був ОСОБА_1 - акціонер, який проголосував за свою кандидатуру 1 378 675 голосами.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що акціонери GRV-AGRO LTD та ОСОБА_2 діяли спільно, і відповідно - представник ОСОБА_3 мав право голосувати на зборах тільки 50% голосів від 2750100, а він голосував 1 380 061 голосами. ОСОБА_4 , нібито як представник ОСОБА_2 , насправді був представником кінцевого бенефіціарного власника контрольного пакета акцій ПАТ "Лебединське ХПП" - пана ОСОБА_5 або його афілійованою особи - компанії GRV-AGRO LTD (Сполучене королівство, м. Лондон), на яку оформлено права власності на контрольний пакет акцій ПАТ "Лебединське ХПП". У зв`язку з зазначеним, результати голосування по питанню № 9 порядку денного загальних зборів акціонерів від 01.09.2020 були спотворені. Також позивач зазначає, що ПАТ «Лебединське ХПП» є публічним акціонерним товариством, що закріплено у статуті, тому відповідно до вимог ст. 53 Закону України «Про акціонерні товариства», мінімальна кількість членів наглядової ради не може бути меншою ніж п`ять осіб.

Порядок створення, діяльності, припинення, виділу акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов`язки акціонерів визначає Закон України «Про акціонерні товариства» (далі - Закон).

Відповідно до ст. 3 Закону, акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

За приписами ст. 20 Закону, акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства.

Відповідно до ст. 25 Закону, кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Одна проста акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах, крім випадків проведення кумулятивного голосування. Акціонери - власники простих акцій товариства можуть мати й інші права, передбачені актами законодавства та статутом акціонерного товариства.

За приписами ст. 5 Закону, акціонерні товариства за типом поділяються на публічні акціонерні товариства та приватні акціонерні товариства. Тип акціонерного товариства зазначається у статуті акціонерного товариства. Публічну пропозицію власних акцій може здійснювати виключно публічне акціонерне товариство. Якщо приватне акціонерне товариство має намір здійснити публічну пропозицію власних акцій, загальні збори такого товариства разом з прийняттям рішення про здійснення публічної пропозиції власних акцій повинні прийняти рішення про зміну типу товариства з приватного на публічне. Зміна типу товариства з приватного на публічне або з публічного на приватне не є його перетворенням.

Згідно з визначеннями термінів, наведеними у статті 2 Закону:

публічне акціонерне товариство - акціонерне товариство, щодо акцій якого здійснено публічну пропозицію та/або акції якого допущені до торгів на фондовій біржі в частині включення до біржового реєстру;

корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами;

голосуюча акція - будь-яка проста або привілейована акція, що надає своєму власнику право голосувати на загальних зборах акціонерів (далі - загальні збори), крім акції, за якою законом або у встановленому законодавством порядку встановлено заборону користування таким правом голосу;

кумулятивне голосування - голосування під час обрання осіб до складу органів товариства, коли загальна кількість голосів акціонера помножується на кількість членів органу акціонерного товариства, що обираються, а акціонер має право віддати всі підраховані таким чином голоси за одного кандидата або розподілити їх між кількома кандидатами;

афілійовані одна щодо іншої особи (далі - афілійовані особи): юридичні особи, за умови, що одна з них здійснює контроль над іншою чи обидві перебувають під контролем третьої особи; члени сім`ї фізичної особи - чоловік (дружина), а також батьки (усиновителі), опікуни (піклувальники), брати, сестри, діти та їхні чоловіки (дружини); фізична особа та члени її сім`ї і юридична особа, якщо ця фізична особа та/або члени її сім`ї здійснюють контроль над юридичною особою;

особи, що діють спільно, - фізичні та/або юридичні особи, які діють на підставі договору між ними і узгоджують свої дії для досягнення спільної мети.

контрольний пакет акцій - пакет у розмірі 50 і більше відсотків простих акцій акціонерного товариства;

За змістом статей 32, 31, 39 Закону, загальні збори є вищим органом акціонерного товариства.

У загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Представником акціонера на загальних зборах акціонерного товариства може бути фізична особа або уповноважена особа юридичної особи, а також уповноважена особа держави чи територіальної громади.

Посадові особи органів товариства та їх афілійовані особи не можуть бути представниками інших акціонерів товариства на загальних зборах.

Довіреність на право участі та голосування на загальних зборах, видана фізичною особою, посвідчується нотаріусом або іншими посадовими особами, які вчиняють нотаріальні дії, а також може посвідчуватися депозитарною установою у встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку порядку. Довіреність на право участі та голосування на загальних зборах від імені юридичної особи видається її органом або іншою особою, уповноваженою на це її установчими документами.

Згідно зі ст. 41, 42-1 Закону, наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Обмеження при визначенні кворуму загальних зборів та прав участі у голосуванні на загальних зборах можуть встановлюватися законом. Акції акціонерних товариств, які належать юридичній особі, що перебуває під контролем такого акціонерного товариства, не враховуються при визначенні кворуму загальних зборів та не дають права участі у голосуванні на загальних зборах.

Відповідно до ст. 42 Закону, одна голосуюча акція надає акціонеру один голос для вирішення кожного з питань, винесених на голосування на загальних зборах акціонерного товариства, крім проведення кумулятивного голосування.

Обрання членів органу товариства здійснюється в порядку кумулятивного голосування у випадках, встановлених цим Законом та/або статутом акціонерного товариства. При обранні членів органу акціонерного товариства кумулятивним голосуванням голосування проводиться щодо всіх кандидатів одночасно. Обраними вважаються ті кандидати, які набрали найбільшу кількість голосів акціонерів порівняно з іншими кандидатами. Члени органу товариства вважаються обраними, а орган товариства вважається сформованим виключно за умови обрання повного кількісного складу органу товариства шляхом кумулятивного голосування.

Члени наглядової ради акціонерного товариства обираються акціонерами під час проведення загальних зборів товариства на строк не більший ніж три роки. До складу наглядової ради обираються акціонери або особи, які представляють їхні інтереси (далі - представники акціонерів), та/або незалежні директори. Кількісний склад наглядової ради встановлюється статутом акціонерного товариства. Мінімальна кількість членів наглядової ради публічного акціонерного товариства не може бути меншою ніж 5 осіб (ст. 53 Закону).

Статтею 65-4 Закону передбачено наслідки недотримання вимог щодо виконання обов`язків власником контрольного пакета акцій, значного контрольного пакета акцій або домінуючого контрольного пакета акцій товариства.

Зокрема, особа (особи, що діють спільно), яка прямо або опосередковано набула з урахуванням кількості акцій, що належать їй та її афілійованим особам, право власності на контрольний пакет акцій товариства та не виконала обов`язки, передбачені статтями 65 і 65-1 цього Закону, має право голосу лише за акціями, що становлять 50 відсотків акцій товариства, до моменту виконання відповідних обов`язків. При цьому інші акції такого товариства, що прямо або опосередковано належать таким особам, не дають права голосу та не враховуються при визначенні кворуму до моменту виконання такими особами обов`язкових дій, передбачених статтями 65 і 65-1 цього Закону.

Рішення загальних зборів акціонерів, прийняті з використанням акцій, що відповідно до частини першої цієї статті не дають права голосу, та за умови невикористання яких рішення загальних зборів були б іншими, не мають юридичної сили.

Суд встановив, що акціонер GRV-AGRO LTD володіє контрольним пакетом акцій ПАТ «Лебединське ХПП», що становить 65,336 % статутного капіталу товариства (особлива інформація емітента, а.с. 12), яким не виконано обов`язки, передбачені статтями 65 і 65-1 цього Закону, що підтверджують сторони, у зв`язку з чим до останнього застосовуються положення статті 65-4 Закону.

Суд встановив, що акціонером GRV-AGRO LTD дотримані положення статті 65-4 Закону. Для визначення кворуму річних загальних зборів враховані 1 375 050 акцій акціонера GRV-AGRO LTD, що становить 50 відсотків акцій товариства; з питання порядку денного № 9 представник GRV-AGRO LTD ОСОБА_3, на підставі довіреності від 12 серпня 2020 року, голосував 1 375 050 голосами, що підтверджується бюлетенем № 2 для голосування з питань порядку денного річних загальних зборів по питанню № 9 «Обрання членів наглядової ради» (а.с. 57).

Від акціонера ОСОБА_2 , що володіє 5 011 акціями товариства, участь у зборах приймав ОСОБА_4 за нотаріально посвідченою довіреністю від 26.08.2020 (а.с. 54), який голосував з питання порядку денного № 9 голосами у кількості 5 011.

Суд встановив, що в матеріалах справи відсутні докази, які б свідчили про те, що представники ОСОБА_3 та ОСОБА_4 під час обрання членів наглядової ради діяли спільно в розумінні Закону України «Про акціонерні товариства».

Будь-які докази того, що ОСОБА_4 на дату проведення загальних зборів був представником GRV-AGRO LTD чи пана ОСОБА_5 в матеріалах справи відсутні, позивачем не подані.

Ті обставини, що у довіреності від 26 серпня 2020 року ОСОБА_2 уповноважено ОСОБА_4 , в тому числі здійснювати продаж від імені акціонера простих іменних акцій, за відсутності доказів здійснення такого продажу на дату проведення річних загальних зборів GRV-AGRO LTD чи афілійованим особам пана ОСОБА_5 , не свідчить про те, що ОСОБА_4 діяв на зборах в інтересах GRV-AGRO LTD, а акції ОСОБА_2 опосередковано належали GRV-AGRO LTD, афілійованим особам до компанії чи пана ОСОБА_5 .

У клопотанні позивача про витребування доказів за вх. № 1030к від 23.02.2021 суд відмовив, у зв`язку з тим, що в обґрунтування такого клопотання позивач не вказував про обставини продажу акцій ОСОБА_2 на дату проведення річних загальних зборів акціонерів товариства.

Щодо посилань позивача на те, що мінімальна кількість членів наглядової ради не може бути меншою ніж п`ять осіб, оскільки ПАТ «Лебединське ХПП» є публічним (ч. 11 ст. 53 Закону), суд зауважує, що рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" про затвердження кількісного складу наглядової ради було прийнято за результатами розгляду питання № 8 порядку денного загальних зборів акціонерів товариства (оформлене протоколом № 1 від 01.09.2020) і позивачем у справі № 920/1333/20 не оскаржуються.

При цьому, суд уважає за необхідне зазначити, що відповідно до термінів, наведених у ст. 2 Закону, публічне акціонерне товариство - це акціонерне товариство, щодо акцій якого здійснено публічну пропозицію та/або акції якого допущені до торгів на фондовій біржі в частині включення до біржового реєстру.

Зазначення типу акціонерного товариства як публічного у статуті ПАТ "Лебединське ХПП", за відсутності ознак публічного акціонерного товариства визначених Законом, не свідчить в даному випадку про наявність правових підстав для застосування положень ст. 53 Закону, якою передбачена мінімальна кількість членів наглядової ради публічного акціонерного товариства.

Зокрема, виходячи з положень Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення ведення бізнесу та залучення інвестицій емітентами цінних паперів» від 16.11.2017 № 2210-VIII, яким внесено зміни до Закону України «Про акціонерні товариства», в тому числі щодо визначення та ознак публічного акціонерного товариства (п. 15-2 ст. 2 Закону), всі емітенти (крім інститутів спільного інвестування), що здійснювали публічне розміщення цінних паперів до дня набрання чинності цим Законом, вважаються такими, що не здійснювали публічної пропозиції цінних паперів, крім тих емітентів, які оприлюднили повідомлення про те, що вони вважаються такими, що здійснювали публічну пропозицію цінних паперів, у порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку. При цьому, до акціонерних товариств, які вважаються такими, що не здійснювали публічної пропозиції акцій, застосовуються вимоги Закону України "Про акціонерні товариства" в частині регулювання діяльності приватних акціонерних товариств (п. 4, 6 Перехідних положень Закону від 16.11.2017 № 2210-VIII).

На підставі викладеного, суд відмовляє у задоволенні позову про визнання незаконним рішення загальних зборів акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП", що оформлене протоколом № 1 річних загальних зборів акціонерів ПАТ "Лебединське ХПП" від 01.09.2020, про обрання членів наглядової ради (питання порядку денного № 9), за його необґрунтованістю.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 2, 123, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В :

1. У задоволенні позову відмовити.

2. Відповідно до ст. ст. 241, 256, 257 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення до Північного апеляційного господарського суду, з урахуванням пп. 17.5. п. 17 Розділу XI Перехідних положень ГПК України.

Повне судове рішення складене 24.05.2021.

Суддя Є.А. Жерьобкіна