Ухвала суду № 95774836, 24.03.2021, Закарпатський окружний адміністративний суд

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

У Х В А Л А

про витребування доказів

24 березня 2021 рокум. Ужгород№ 260/620/21

Закарпатський окружний адміністративний суд у складі: головуючої – судді Маєцької Н.Д., вирішуючи у порядку письмового провадження питання про витребування доказів в адміністративній справі за позовною заявою ОСОБА_1 до Військової частини 3002 Національної гвардії України про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити дії, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до Закарпатського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Військової частини 3002 Національної гвардії України, в якій просить: 1) Визнати протиправним не доведення та не видачу ОСОБА_1 копію наказу командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 845 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини"; 2) Визнати протиправним наказ командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 845 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини"; 3) Скасувати наказ командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 845 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини"; 4) Заборонити військовій частині 3002 Національної гвардії України виключати зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 року позивача – ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини 3002 Національної гвардії України; 5) Зобов`язати військову частину Національної гвардії України виключати до списків особового складу частини та всіх видів забезпечення позивача – ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини 3002 Національної гвардії України з 31.12.2018 року.

Ухвалою судді від 26 лютого 2020 року відкрито провадження у адміністративній справі та розгляд справи призначено в порядку спрощеного позовного провадження, встановлено відповідачу строк для подання відзиву на позов - п`ятнадцять днів з дня вручення йому копії даної ухвали суду та роз`яснено сторонам, що суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.

15 березня 2021 року до суду надійшла заява позивача про уточнення позовних вимог, яка за своїм змістом, в розумінні вимог Кодексу адміністративного судочинства України, є заявою про збільшення позовних вимог.

16 березня 2021 року позивач надав суду заяву про уточнення позовних вимог, яка за своїм змістом, в розумінні вимог Кодексу адміністративного судочинства України, є заявою про збільшення позовних вимог.

Відповідно до вказаної заяви, позивач виклав свої позовні вимоги у наступній редакції:

1) Визнати протиправною бездіяльність Військової частини 3002 Національної гвардії України, яка проявилась у не доведенні до відмова та невидачі ОСОБА_1 належно оформленого витягу з наказу командира Військової частини 3002 Націоанальної гвардії України від 30.12.2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини";

2) Визнати бездіяльність Військової частини 3002 Національної гвардії України, яка проявилась у не доведенні до відома та не видачі ОСОБА_1 належно оформленого витягу з наказу командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 16.01.2020 року № 13 (з урахуванням внесених змін та доповнень);

3) Визнати протиправним та нечинним п. 2,3,4 та 6 наказу командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини";

4) Скасувати пункт 2,4 та 6 наказу командира Військової частини 3002 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини";

5) Визнати протиправним виключення зі списків особового складу частини солдата ОСОБА_1 , кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини 3002 Національної гвардії України від 30 грудня 2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини" та наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 16.01.2020 року № 13 (з доповненнями) без встановлення дати виключення зі списків особового складу частини солдата ОСОБА_1 ;

6) Скасувати пункт 3 наказу командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини" в частині внесення змін до наказу командира військової частини 3002 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 16.01.2020 року № 13 доповнення його пунктом у наступній редакції: "Виключити зі списків особового складу частини: солдата ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону, звільненого відповідно до пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" з військової служби наказом командира військової частини 3002 від 29.12.2018 № 69 о/с у запас ЗС України (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) та направити його для постановки на військовий облік до Ужгородського ОМВК Закарпатської області";

7) Скасувати пункт 9 та 10 наказу командира військової частини 3002 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 16.01.2020 року № 13;

8) Визнати протиправним повторне виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення солдата ОСОБА_1 , кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону без дотримання процедури та порядку звільнення з військової служби;

9) Визнати протиправною бездіяльність щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону Військової частини 3002 Національної гвардії України наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини" та наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 16.01.2020 року № 13 без дотримання порядку звільнення – здачі військової посади на виконання вимог абз. 1 п. 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 та ч. 3 п. 12.8 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 10 квітня 2009 року № 170;

10) Визнати протиправною бездіяльність щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону Військової частини 3002 Національної гвардії України наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини" та наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 16.01.2020 року № 13 без дотримання порядку звільнення – проведення бесіди з питань звільнення на виконання абз. 5 пункту 233 Положення, затвердженого Указом Президента України за № 1153/2008 від 10.12.2018 року та п. 12.7 розділу VII Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністерства оборони України № 170 від 10.04.2009 року;

11) Визнати протиправною бездіяльність щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону Військової частини 3002 Національної гвардії України наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини" та наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 16.01.2020 року № 13 без проведення з ним ознайомлення із записами в послужному списку та із розрахунком вислуги років військовослужбовця на пенсію на виконання п. 15 розділу 3 Інструкції з організації обліку особового складу Національної гвардії України, затвердженої наказом МВС України № 73 від 30 січня 2017 року;

12) Визнати протиправним виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону Військової частини 3002 Національної гвардії України наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини" та наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 16.01.2020 року № 13 без дотримання порядку звільнення – проведення документального підтвердження ОСОБА_1 періодів служби, що зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні на виконання абз. 1 пункту 234 Положення, затвердженого Указом Президента України за № 1153/2008 року від 10.12.2018 року;

13) Визнати протиправним виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону Військової частини 3002 Національної гвардії України наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 30.12.2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини" та наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України від 16.01.2020 року № 13 без проведення з ним повного розрахунку по всім видам грошового забезпечення на виконання абз. 1 п. 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року № 170;

14) Заборонити військовій частині 3002 Національної гвардії України вчиняти певні дії – виключати зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення позивача – ОСОБА_1 не раніше дати проведення всіх належних розрахунків на день звільнення та здачі військової посади кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону Військової частини 3002 Національної гвардії України наказом командира військової частини 3002 Національної гвардії України;

15) Зобов`язати Військову частину 3002 Національної гвардії України видати наказ по стройовій частині про включення ОСОБА_1 до списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 року;

16) Зобов`язати Військову частину 3002 Національної гвардії України видати ОСОБА_1 до дня фактичного виключення його зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення припис для поставки його військовий облік до Закарпатського ОМВК Закарпатської області на виконання вимог п. 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008;

17) Зобов`язати Військову частину 3002 Національної гвардії України видати наказ (по стройовій частині) про виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу частини, але не раніше дати проведення всіх належних розрахунків на день звільнення та здачі військової посади з одночасним дотриманням всіх процедур та порядку звільнення з військової служби;

18) Стягнути з Військової частини 3002 Національної гвардії України на користь ОСОБА_1 завданої моральної шкоди в розмірі 5000,00 грн.

Відповідно до ч. 4 ст. 9 КАС України суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Таким чином, принцип офіційного з`ясування всіх обставин у справі зобов`язує суд вчинити всі необхідні дії для повного та всебічного з`ясування фактичних обставин справи з метою забезпечення прийняття правосудного рішення.

Відповідно до ст. 72 Кодексу адміністративного судочинства України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами:1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (ч. 1 та ч. 2 ст.73 КАС України).

Згідно з ч. 3ст. 80 КАС України про витребування доказів за власною ініціативою або за клопотанням учасника справи, або про відмову у витребуванні доказів суд постановляє ухвалу.

Позовні вимоги у даній справі обґрунтовані тим, що позивач проходив військову службу у військовій частині 3002 Національної гвардії України.

Відповідно до п. 2 наказу (по стройовій частині) командира військової частини 3002 від 29 грудня 2018 року № 315 позивача виключено зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31 грудня 2018 року.

Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року у справі № 260/96/19 скасовано пункт 2 наказу № 315 від 29 грудня 2018 року. Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 01 грудня 2020 року залишено без змін рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року.

Судом встановлено, на виконання рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року у справі № 260/96/19 командиром військової частини 3002 видано наказ від 30 грудня 2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини".

Вказаним наказом скасовано п. 2 наказу командира Військової частини 3002 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 29.12.2018 року № 315, в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення солдата ОСОБА_1 кулеметника 3 відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону з 31.12.2018 року.

Як вбачається із пункту 3 вказаного наказу, ним внесено зміни до наказу командира військової частини 3002 Національної гвардії 3002 (по стройовій частині) від 16.01.2020 року № 13, доповнивши його пунктом щодо виключення зі списків особового складу ОСОБА_2 .

Відтак, з метою встановлення наявності або відсутності обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інших обставини що мають значення для правильного вирішення справи, суд приходить висновку про необхідність витребування від Військової частини 3002 копію витягу з наказу командира військової частини 3002 (по стройовій частині) від 16 січня 2020 року № 13, в частині, що стосується позивача.

Відповідно до ч. 7 ст. 80 КАС України особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

Згідно з ч. 8 ст. 80 КАС України у випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

При цьому, суд вважає за необхідне роз`яснити відповідачу, що у відповідності до частини 2 статті 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Керуючись ст.ст. 79, 80, 248, 256, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Витребувати від Військової частини 3002 Національної гвардії України належним чином завірену копію витягу з наказу командира військової частини 3002 (по стройовій частині) від 16 січня 2020 року № 13, в частині, що стосується ОСОБА_1 .

2.Витребувані докази надіслати до Закарпатського окружного адміністративного суду (Закарпатська область, м. Ужгород, вул. Загорська, 30) у п`ятиденний строк з дня отримання даної ухвали.

Докази також можуть бути надіслані на електронну адресу Закарпатського окружного адміністративного суду: inbox@adm.zk.court.gov.ua.

3. Ухвала окремому оскарженню не підлягає.

Суддя Н.Д. Маєцька