Рішення № 9548800, 02.03.2010, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 40/9502.03.10 За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Керуюча компанія складами»

до Фонду державного майна України

Третя особа, що не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні Позивача: Відкрите акціонерне товариство «Київський центральний універмаг»

про зобов’язання вчинити дії

Суддя Пукшин Л.Г

Представники:

від позивача: Шарапа М.О. представник за довіреністю № 15-2010 від 01.02.2010р.

від відповідача: Любавська І.Р. представник за довіреністю № 712 від 30.12.2009р.

від третьої особи: Доценко М.С. представник за довіреністю № 31 від 03.02.2010р.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляд господарського суду м. Києва передані позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Керуюча компанія складами»(далі –ТОВ «Керуюча компанія складами»або Позивач) до Фонду державного майна України (далі –ФДМУ або Відповідач) про зобов‘язання останнього вчинити дії, а саме провести конкурс з продажу пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг»на умовах, визначених в Інформаційному повідомленні Фонду державного майна України про проведення конкурсу з продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, опублікованих 16.13.2009 в газеті «Відомості приватизації»№ 49, а саме: визначити учасників конкурсу з продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»і передати конкурсні пропозиції учасників конкурсу конкурсній комісії; розглянути конкурсні пропозиції учасників конкурсу, провести торги з голосу і визначити переможця конкурсу; затвердити переможця конкурсу; провести переговори з переможцем щодо умов та положень договору купівлі-продажу; підписати договір купівлі-продажу пакету акцій; опублікувати інформаційне повідомлення про підсумки конкурсу з продажу пакета акцій.

Ухвалою суду від 04.02.2010 порушено провадження у справі № 40/95 та призначено справу до слухання у судовому засіданні на 02.03.2010.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 4.02.2010 по справі № 40/95 з метою забезпечення позову, до розгляду справи по суті, Фонду державного майна України було заборонено: вчиняти будь-які дії, направлені на зупинення (призупинення) чи відміну (скасування) конкурсу з продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»в розмірі 39, 647% статутного фонду з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, а саме: видавати накази чи розпорядження про зупинення (призупинення) чи відміну (скасування) конкурсу з продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»; припиняти чи призупиняти роботу конкурсної комісії з продажу пакету акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»; повертати конкурсні гарантії, сплачені потенційними покупцями для участі у конкурсі з продажу пакету акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»в зв‘язку з зупиненням (призупиненням) чи відміною (скасуванням) конкурсу.

26.02.2010 через службу діловодства господарського суду м. Києва надійшла заява про уточнення предмету позову, відповідно до якої Позивач просить суд визнати недійсним наказ ФДМУ від 23.02.2010 № 259 про відміну конкурсу; зобов‘язати ФДМУ та конкурсну комісію з продажу пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг»провести конкурс з продажу пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг» в розмірі 39,647% статутного фонду (капіталу) товариства з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону на умовах, визначених в Інформаційному повідомленні, опублікованому 16.13.2009 в газеті «Відомості приватизації»№ 49, а саме: завершити проведення торгів «з голосу»і визначити переможця конкурсу з продажу пакету акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»в розмірі 39,647% статутного фонду (капіталу) товариства з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону; скласти та затвердити протокол засідання конкурсної комісії з продажу пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг»в розмірі 39,647% статутного фонду (капіталу) товариства з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону про визначення переможця конкурсу; укласти з переможцем конкурсу договір купівлі-продажу пакету акцій пакету акцій відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»в розмірі 39,647% статутного фонду (капіталу) товариства; опублікувати інформаційне повідомлення про підсумки конкурсу з продажу пакета акцій.

В обґрунтування позовних вимог Позивач зазначає, що він є потенційним покупцем та учасником конкурсу з продажу пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг», якого Фондом державного майна України було допущено до участі в конкурсі на підставі поданої заяви, сплаченої конкурсної гарантії та при дотриманні інших вимог до учасника конкурсу. 05.02.2010 конкурсною комісією були відкриті конкурсні пропозиції Позивача та оголошено їх зміст. Проте, на даному етапі проведення конкурсу конкурс було зупинено, а в подальшому, наказом ФДМУ від 23.02.2010 № 259, конкурс було відмінено.

Позивач вказує, що відміняючи конкурс ФДМУ вийшов за межі наданих йому повноважень та порушив вимоги основного процедурного документу, який регламентує порядок проведення конкурсу, а саме вимоги Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств, затвердженим наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004 № 1800, розпорядженням Антимонопольного комітету України від 31.08.2004 № 330-р, рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 листопада 2004 р. N 489 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 23 грудня 2004 за № 1634/10233 (далі - Положення), ст. 124 Конституції України та ст. 115 Господарського процесуального кодексу України. В даному випадку, на думку Позивача, відсутні законодавчо встановлені підстави для відміни конкурсу, в зв‘язку з чим порушені права учасників конкурсу повинні бути поновлені шляхом забезпечення продовження проведення конкурсу на опублікованих умовах.

24.02.2010 загальним відділом діловодства зареєстроване клопотання Іноземного підприємства «Українська медійна група»про допуск його до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на стороні Відповідача.

У судовому засіданні 02.03.2010 розглянуто клопотання Іноземного підприємства «Українська медійна група», за результатами обговорення суд відмовив у його задоволенні з підстав не обґрунтованості.

У судове засідання, призначене на 02.03.2010, з’явився представник Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг», який заявив клопотання про допущення останнього до участі у справі в якості третьої особи, що не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні Позивача.

Заслухавши пояснення представників учасників, суд прийшов до висновку про задоволення клопотання та допустив до участі у справі як третю особу без самостійних вимог на стороні Позивача - Відкрите акціонерне товариство «Київський центральний універмаг».

У судовому засіданні представник позивача заявив клопотання про залучення до матеріалів справи копії Постанови відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби від 18.02.2010, якою було відкрито виконавче провадження з виконання ухвали Господарського суду м. Києва від 04.02.2010 по справі № 40/95 (ВП № 17488961). Клопотання судом задоволено.

Представник позивача позовні вимоги підтримав та просив суд їх задовольнити.

Відповідач надав письмовий відзив на позовну заяву в якому вказує, що право ФДМУ на відміну чи призупинення конкурсу задеклароване п.10 Положення. При цьому, підставою для такої відміни можуть бути обставини, передбачені п.7.5. Положення. В даному випадку такою підставою стало невиконання вимоги щодо достовірності інформації, яка міститься в Інформаційному повідомленні про проведення конкурсу, а зокрема відсутність інформації про споруди та земельну ділянку, де розташоване товариство, умови їх використання. Окрім цього, представник Відповідача також заявив клопотання про скасування заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою від 04.02.2010. Проти позову заперечував та просив суд відмовити у позові у повному обсязі.

Представник Третьої особи позовні вимоги підтримав та просив суд їх задовольнити.

Заслухавши пояснення учасників процесу, суд в порядку ст. 85 ГПК України у судовому засіданні 02.03.2010, оголосив вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та з‘ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються вимоги та заперечення учасників судового процесу, оцінивши докази, які мають значення для справи, Господарський суд м. Києва, встановив.

16 грудня 2009 року в газеті «Відомості приватизації»№ 49 Фондом державного майна України (далі - Відповідач) було опубліковане Інформаційне повідомлення про проведення конкурсу з продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»(далі - Товариство) з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону.

До продажу пропонувався пакет акцій фонду ВАТ «Київський центральний універмаг»в розмірі 39,647% статутного фонду. Початкова вартість пакету складала 25618146 грн.

Пунктом 11 Інформаційного повідомлення було визначено, що конкурс буде проведено через 50 днів після опублікування Інформаційного повідомлення, тобто, 05.02.2010.

Відповідно до ст. 16 Закону України «Про приватизацію державного майна»продаж об'єктів приватизації на аукціоні, за конкурсом та на фондових біржах здійснюється у порядку, що затверджується Фондом державного майна України, Антимонопольним комітетом України, Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Такий порядок регламентовано Положенням про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств, затвердженим наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004 № 1800, розпорядженням Антимонопольного комітету України від 31.08.2004 № 330-р, рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 листопада 2004 р. N 489 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 23 грудня 2004 за № 1634/10233 (далі - Положення).

Відповідно до вказаного Положення, зокрема п. 5.1. для участі в конкурсі потенційні покупці подають конкурсні пропозиції та підтвердні документи. Потенційному покупцю видається довідка про реєстрацію, у якій зазначаються номер, дата, час реєстрації, ім'я, прізвище та по батькові особи, яка здійснила реєстрацію.

Як свідчать матеріали справи, заяви на участь у конкурсі було подано двома потенційними покупцями: ТОВ «Керуюча компанія складами»та ТОВ «Альпарі-ТК». До участі в конкурсі було допущено обох потенційних покупців, що подали заяви - ТОВ «Керуюча компанія складами»та ТОВ «Альпарі-ТК».

За доводами сторін, що підтверджується матеріалами справи, 05.02.2010 відбулось відкрите засідання конкурсної комісії на якому учасники конкурсу подали свої конкурсні пропозиції ціни. Секретарем конкурсної комісії було зареєстровано в протоколі засідання кожного учасника конкурсу, який подав конкурсну пропозицію ціни. Головою комісії було оголошено зміст конкурсної позиції ціни учасників конкурсу (протокол № 2). Ліцитатором, в порядку, передбаченому п.8.18 Положення було оголошено найвищу ціну, запропоновану учасниками конкурсу у конкурсній пропозиції ціни, яка становила 25620000, що вважається початком конкурсу.

За доводами позивача, що підтверджується матеріалами справами та не заперечується відповідачем, на зазначеному вище етапі (оголошення найвищої ціни) конкурс було призупинено (наказ ФДМУ від 5.02.2010), а в засіданні конкурсної комісії оголошено перерву в зв‘язку з надходженням до Фонду державного майна України постанови про відкриття виконавчого провадження від 04.02.2010 щодо примусового виконання ухвали Господарського суду Київської області від 03.02.2010 по справі № 18/015-10, відповідно до якої Фонду державного майна України було заборонено вчиняти будь-які дії щодо проведення зазначеного конкурсу.

В подальшому, що підтверджується матеріалами справи, 16.02.2010 наказом ФДМУ № 211 конкурс було поновлено, оскільки ухвалу Господарського суду Київської області скасовано ухвалою Господарського суду Київської області по справі № 18/015-10.

23.02.2010 ФДМУ видав наказ, яким відмінено конкурс з продажу пакета акцій ВАТ «Київський центральний універмаг»та доручено відповідним службам Фонду державного майна України повернути учасникам конкурсу суми конкурсних гарантій.

Зазначений наказ № 259 виданий з посиланням на п.п.7.5.,10 Положення та на запити народних депутатів.

Дослідивши матеріали справи суд прийшов до висновку, що наказ ФДМУ від 23.02.2010 2010 № 259 винесено в порушення вимог діючого законодавства та всупереч ухвалі від 4.02.2010 у справі № 40/95 про вжиття заходів забезпечення позову, відповідно до якої ФДМУ було заборонено вчиняти будь-які дії, направлені на зупинення (призупинення) чи відміну (скасування) конкурсу з продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг, а саме: видавати накази чи розпорядження про зупинення (призупинення) чи відміну (скасування) конкурсу з продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»; припиняти чи призупиняти роботу конкурсної комісії; повертати конкурсні гарантії, сплачені потенційними покупцями для участі у конкурсі з продажу пакету акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»в зв‘язку з зупиненням (призупиненням) чи відміною (скасуванням) конкурсу.

При цьому суд враховує, що станом на момент видання оскаржуваного наказу ухвала Господарського суду від 4.02.2010 по справі № 40/95 про вжиття заходів забезпечення позову була чинна, у встановленому порядку доведена до відома Фонду державного майна України та пред‘явлена до виконання.

Відповідно до ст. 124 Конституції України судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України.

Відповідно до ст. 115 Господарського процесуального кодексу України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження».

Наказ ФДМУ від 23.12.2010 № 259 про відміну конкурсу винесено всупереч ухвалі Господарського суду м. Києва від 04.02.2010 та з порушенням вищезазначених норм.

Крім того, суд вважає за необхідне звернути увагу на той факт, що відповідно до п. 10 Положення, орган приватизації має право відмінити або призупинити конкурс на підставах, передбачених чинним законодавством. Тобто, право Фонду на відміну конкурсу законодавець чітко пов‘язує з законодавчо визначеними підставами.

Зокрема, такими підставами може бути п.2.3. Положення, у випадку, якщо на участь у конкурсі надійшла заява від одного потенційного покупця, якого визнано учасником конкурсу, та який відхилив пропозицію органу приватизації застосувати незалежну оцінку пакета акцій, або п.7.5. Положення, у випадку, якщо не виконано вимоги щодо достовірності інформації, яка міститься в інформаційному повідомленні про проведення конкурсу; порушено порядок підготовки, організації і проведення конкурсу з продажу пакетів акцій, визначений чинними нормативно-правовими актами України; акціонерне товариство зазначено в переліку підприємств, заборонених до приватизації відповідно до чинного законодавства.

В даному випадку оскаржуваний наказ не містить жодних посилань на вище перелічені причини. Запити народних депутатів не можуть бути слугувати достатньою підставою для відміни конкурсу.

Посилання відповідача на невиконання вимоги щодо достовірності інформації, яка міститься в Інформаційному повідомленні про проведення конкурсу, а саме: щодо місцезнаходження споруд де знаходиться ВАТ «Київський центральний універмаг»не приймається судом до уваги, оскільки, по-перше, вказана підстава не зазначена в оскаржуваному наказі, по-друге, зміст інформаційного повідомлення свідчить про те, що місцезнаходженням ВАТ «Київський центральний універмаг»є будинок, 2, вул. Богдана Хмельницького, м. Київ, Україна, 01001. Докази щодо недостовірності вказаної інформації Відповідачем не надані.

За таких обставин судом встановлено, що зміст Інформаційного повідомлення про проведення конкурсу з продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг» з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, опублікованих 16.13.2009 в газеті «Відомості приватизації»№ 49 відповідає вимогам до змісту Інформаційного повідомлення, встановленим Додатком 2 до Положенням.

Крім того, суд звертає увагу що п. 7.5. Положення може бути застосований лише на етапі затвердження підсумків конкурсу, а не на етапі проведення торгів «з голосу».

За таких обставин суд приходить до висновку про безпідставність відмови Фонду державного майна України в приватизації спірного об‘єкту та продовженні конкурсу.

При цьому, суд враховує, що в силу ст. 19 Конституції України Фонд державного майна України як орган державної влади має діяти на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 16 Цивільного кодексу України одним із способів захисту порушеного цивільного права є примусове виконання обов‘язку в натурі.

Аналіз розділу 8 Положення свідчить про те, що після оголошення ліцитатором найвищої ціни, запропонованої учасниками конкурсу у конкурсній пропозиції ціни, конкурс проводиться у вигляді торгів «з голосу»(п.8.17 Положення), за результатами яких визначається та оголошується переможець конкурсу (п.8.20 Положення), затверджується ФДМУ протокол конкурсної комісії (п. 8.22 Положення) та укладається договір купівлі-продажу пакету акцій.

При цьому, завдання Фонду державного майна України є забезпечення проведення конкурсу у встановленому законодавством порядку.

Зважаючи на вищевикладене, оцінюючі подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об‘єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин в їх сукупності суд дійшов висновку, що в даному випадку відсутні правові підстави для відміни конкурсу, а оскаржуваний наказ ФДМУ видано з порушенням норм діючого законодавства України, в зв‘язку з чим позовні вимоги підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 49 ГПК України в разі задоволення позову судові витрати підлягають стягненню з відповідачів на користь позивача, але, оскільки позивачем таких вимог не заявлено, тому зазначені витрати покладаються на позивача.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 32,33, 43, 82-85, Господарський суд м. Києва,-

В И Р І Ш И В:

1. Задовольнити позовні вимоги ТОВ «Керуюча компанія складами»(03680, м. Київ, вул. Якутська, 8 Код ЄДРПОУ 35978480) повністю.

2. Визнати недійсним наказ Фонду державного майна України (01133, м. Київ, вул.. Кутузова, 18/9 Код ЄДРПОУ 0032945) від 23.02.2010 № 259.

3. Зобов‘язати Фонд державного майна України (01133, м. Київ, вул.. Кутузова, 18/9 Код ЄДРПОУ 0032945) та конкурсну комісію з продажу пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг»(01133, м. Київ, вул. Кутузова, 18/9 Код ЄДРПОУ 0032945) провести конкурс з продажу пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг»(код ЄДРПОУ 01564880) в розмірі 39,647% статутного фонду (капіталу) товариства з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону на умовах, визначених в Інформаційному повідомленні Фонду державного майна України про проведення конкурсу з продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, опублікованих 16.13.2009 в газеті «Відомості приватизації»№ 49, а саме: завершити проведення торгів «з голосу»і визначити переможця конкурсу з продажу пакету акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»(код ЄДРПОУ 01564880) в розмірі 39,647% статутного фонду (капіталу) товариства з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону; скласти та затвердити протокол засідання конкурсної комісії з продажу пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг»(код ЄДРПОУ 01564880) в розмірі 39,647% статутного фонду (капіталу) товариства з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону про визначення переможця конкурсу; укласти з переможцем конкурсу договір купівлі-продажу пакету акцій пакету акцій відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»(код ЄДРПОУ 01564880) в розмірі 39,647% статутного фонду (капіталу) товариства; опублікувати інформаційне повідомлення про підсумки конкурсу з продажу пакета акцій.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття.

Рішення може бути оскаржено шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його складання та підписання в повному обсязі до Київського апеляційного господарського суду або протягом місяця до Вищого господарського суду України.

Суддя Пукшин Л.Г.

дата підписання рішення 04.03.2010р.