Рішення № 95236858, 18.02.2021, Чернігівський окружний адміністративний суд

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 лютого 2021 року Чернігів Справа № 620/1085/20

Чернігівський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Непочатих В.О.,

при секретарі Кондратенко О.В.,

за участю позивача ОСОБА_1 , представника відповідача Лотоцького А.Р., розглянувши за правилами загального позовного провадження у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Чернігівського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, Управління оперативного командування «Північ» (військова частина А4583) про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді, виплату різниці у грошовому забезпеченні,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Чернігівського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Міністерства оборони України (далі - Чернігівський ОТЦК та СП), Управління оперативного командування «Північ» (військова частина А4583), в якому, з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог, просить суд:

- визнати протиправними та скасувати накази військового комісара Чернігівського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Міністерства оборони України: від 09.04.2019 № 292; від 07.06.2019 № 471; від 10.07.2019 № 545; від 07.08.2019 № 619; від 11.09.2019 № 708;

- визнати протиправними та скасувати накази командувача військ оперативного командування «Північ» від 04.09.2019 № 711 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності» та від 23.01.2020 № 20 (по особовому складу);

- вважати позивача звільненим з військової служби з 06.07.2020 з посади заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області оперативного командування «Північ»;

- виплатити різницю у грошовому забезпеченні за час перебування на нижчій посаді;

- виплатити різницю у грошовому забезпеченні яка виникла в результаті накладення дисциплінарних стягнень;

- виплатити різницю у одноразовій грошовій допомозі у разі звільнення з військової служби, яка виникла в результаті накладення дисциплінарних стягнень та перебування на нижчій посаді.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що протягом 2019 року було винесено 6 наказів, відповідно до яких позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності. Вказує, що 5 дисциплінарних стягнень були накладені на нього у якості ТВО військового комісара, хоча жодного письмового наказу щодо покладання на позивача цих обов`язків не видавалось і таких обов`язків відповідно до вимог посадової інструкції заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки він не міг виконувати, а відтак і не має нести відповідальність. Зазначає, що усі 6 наказів про притягнення до дисциплінарної відповідальності занесені до службової картки, але не були доведені до його відома у встановленому порядку, у службовій картці та на самих наказах відсутні підписи позивача про ознайомлення з такими наказами після їх винесення. Звертає увагу суду, що у порушення вимог чинного законодавства, керівництвом Чернігівського ОТЦК та СП не було видано письмового наказу про призначення його тимчасово виконуючим обов`язки військового комісара Варвинського РТЦК та СП, не були доведені під особистий підпис функціональні обов`язки військового комісара Варвинського РТЦК та СП. Крім того зазначає, що у січні 2019 року у Варвинському РТЦК та СП в наявності залишилось 3 військовослужбовця у порівнянні з січнем 2018 року, коли у Варвинському РВК було в наявності 10 військовослужбовців, що не могло не позначитись на якості виконання покладених на підрозділ завдань. Також позивач вказує, що при прийнятті рішення про притягнення до дисциплінарної відповідальності не були дотримані вимоги Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Відповідач Чернігівський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки подав відзив на позов, в якому просив відмовити позивачу у задоволенні позову та зазначив, що оскаржуючи накази Чернігівського ОТЦК та СП про притягнення його до дисциплінарної відповідальності позивач лише вказує на те, що вони є протиправними, однак, в чому полягає їх протиправність і які норми законодавства було порушено Чернігівським ОТЦК та СП при їх виданні позивач не обґрунтовує, а лише наводить загальні норми законодавства про військову дисципліну, перелік видів дисциплінарних стягнень, можливість проведення службового розслідування. Вказує, що позивач знав та усвідомлював те, що з 28.01.2019 він виконує обов`язки військового комісара Варвинського РТЦК та СП, а відтак і повинен був віддавати значення своїм діям. Зазначає, що позивач прийняв справи та посаду військового комісара Варвинського РТЦК та СП, про що було складено акт від 28.01.2019 № 294, а накази військового комісара Варвинського РТЦК та СП позивач особисто підписував саме як ТВО військового комісара Варвинського РТЦК та СП. Звертає увагу, що якщо військовослужбовець розуміє, що він неспроможний виконати наказ своєчасно та у повному обсязі, він про це зобов`язаний доповісти командирові, який віддав наказ, та безпосередньому командирові негайно, однак позивач за час тимчасового виконання обов`язків військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (з 28.01.2019 по 16.09.2019) на адресу військового комісара Чернігівським ОТЦК та СП з рапортами чи іншими службовими листами про труднощі чи неможливість, з тих чи інших підстав, виконувати ним обов`язки військового комісара Варвинського РТЦК та СП не звертався. Стверджує, що пониження позивача в посаді та накладення на нього дисциплінарних стягнень було вчинено відповідно до норм законодавства України.

Відповідач Управління оперативного командування «Північ» (військова частина А4583) подав відзив на позов, в якому просив відмовити позивачу у задоволенні позову та зазначив, що рішення про переміщення позивача по військовій службі, яке виразилось у виданні наказу командувача військ оперативного командування «Північ» від 23.01.2020 № 20 було прийнято на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбаченні Конституцією та законами України, а позивач був призначений на нижчу посаду з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей та в порядку реалізації висновку атестування та на підставі службової характеристики. Переміщення позивача по службі було реалізовано на підставі рішення засідання постійно діючої атестаційної комісії Управління оперативного командування «Північ», оформленого протоколом від 19.12.2019 № 26 та подання військового комісара Варвинського РТЦК та СП Чернігівської області від 22.01.2020 № 103.

Позивач подав відповідь на відзив, в якій зазначив, що порушення порядку проведення атестування та ознайомлення з його результатами дає підстави стверджувати, що суб`єкт владний повноважень діяв у спосіб, що порушує закон, адже у даному випадку порушено встановлені гарантії на оскарження рішень та дій в порядку, визначеному пунктом 7.29 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України. Зазначає, що зміст тексту його характеристики не дає підстав вважати, що негативні оцінки за такими критеріями як задовільно знає обов`язки по займаній посаді, не завжди їх виконує, не працює над вдосконаленням своїх знань в системі командирської та мобілізаційної підготовки, обґрунтовані, оскільки будь-які пояснення з цього приводу відсутні.

Процесуальні дії у справі: ухвалою суду від 28.08.2020 продовжено строк підготовчого провадження у справі на тридцять днів.

Вислухавши пояснення учасників справи, розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено наступне.

ОСОБА_1 проходив військову службу та наказом командувача військ оперативного командування «Північ» від 19.12.2018 № 282 був призначений на посаду заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (т.1, а.с. 16).

На підставі рапорту позивача від 28.01.2019, акту прийому та передачі справ та посади від 28.01.2019 № 294 наказом військового комісара Чернігівського ОТЦК та СП від 28.01.2019 № 27, майора ОСОБА_1 , заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки з 28.01.2019 було допущено до тимчасового виконання обов`язків за посадою військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області (т.1, а.с. 73-76).

В подальшому, під час проходження військової служби відносно позивача було винесено накази військового комісара Чернігівського ОТЦК та СП:

- від 09.04.2019 № 292 «Про результати службового розслідування по факту порушення вимог наказу командира військової частини А4583 від 22.03.2016 № 115», пунктом 1 якого за порушення порядку проведення заходів професійно-психологічного відбору кандидатів на військову службу за контрактом, пункту 3 «Інструкції з організації соціально-психологічного вивчення кандидатів на військову службу в Збройні Сили України за контрактом під час проведення заходів професійно-психологічного відбору у військових комісаріатах оперативного командування «Північ» Сухопутних військ Збройних Сил України», затвердженої наказом командувача ОК «Північ» від 22.02.2016 № 115, заступника військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки майора ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено на нього дисциплінарне стягнення сувора догана (т.1, а.с. 19-20);

- від 07.06.2019 № 471 «Про результати подачі молодого поповнення з Р(М)ТЦК та СП на обласний збірний пункт в період з 03.06 по 07.06.2019», пунктом 5 якого за порушення вимог статті 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України в частині виконання службових обов`язків, що визначають обсяг завдань, доручених за посадою відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями, порушення вимог пункту 8, абзацу 2 пункту 9, абзацу 11 пункту 13, абзацу 1 та 3 пункту 15 «Положення про військові комісаріати» в частині організації покладених на військових комісарів завдань та обов`язків, безпосереднього керівництва за напрямком діяльності та контролю за їх діяльністю. За невиконання вимог розпорядження командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 23.01.2019 № 116/9/5317, щодо забезпечення 100% призначення призовників з визначеним резервом до команд згідно з плановим завданням, незадовільний стан оформлення документів на молоде поповнення поданого на обласний збірний пункт для відправки у військові частини, оголошено «сувору догану» майору ОСОБА_1 , ТВО військового комісара Варвинського РТЦК та СП (т. 1, а.с. 23-24);

- від 10.07.2019 № 545 «Про підсумки призову на строкову військову службу у квітні-червні 2019 року», пунктом 3 якого за порушення вимог статті 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України в частині виконання службових обов`язків, що визначають обсяг завдань, доручених за посадою відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями, порушення вимог пункту 8, абзацу 2 пункту 9, абзацу 11 пункту 13, абзацу 1 та 3 пункту 15 «Положення про військові комісаріати» в частині організації покладених на військових комісарів завдань та обов`язків, безпосереднього керівництва за напрямком діяльності та контролю за їх діяльністю, незадовільну організацію розподілу призовників по командам згідно планового завдання, що призвело до вимушеного перерозподілу призовників між командами на обласному збірному пункті, оголошено «догану» майору ОСОБА_1 , тимчасово виконуючому обов`язки військового комісара Варвинського РТЦК та СП (т. 1, а.с. 25);

- від 07.08.2019 № 619 «Про незадовільний стан відбору кандидатів на військову службу за контрактом до військових частин ДШВ у червні-липні 2019 року», пунктом 1 якого за порушення вимог статті 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України щодо виконання службових обов`язків, що визначають обсяг завдань, доручених за посадою відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями, порушення, що призводить до неналежної організації та ставить під загрозу виконання завдання, за не забезпечення відбору жодного кандидата на військову службу за контрактом до військових частин ДШВ протягом червня-липня 2019 року оголошено догану тимчасово виконуючому обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки майору ОСОБА_1 (т. 1, а.с. 26);

- від 11.09.2019 № 708 «Про результати службового розслідування за фактом порушення стану безпеки зв`язку у Варвинському районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки», пунктом 1 якого за неналежне виконання своїх функціональних обов`язків та порушення статей 16, 58 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, порушення вимог керівних документів про захист інформації з обмеженим доступом, вимог пункту 1.5 Інструкції з обміну інформацією в АСУ ЗС України «Дніпро», затвердженої наказом Міністерства оброни України від 29.01.2015 № 44, пункту 1.10 та пункту 11.1.3 наказу Генерального штабу ЗСУ від 07.04.2017 № 124 «Про затвердження Інструкції з діловодства у Збройних Силах України» та відповідно до статті 68 пункт «б» Дисциплінарного статуту Збройних Сил України тимчасово виконуючому обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки майору ОСОБА_1 оголошено «догану» (т. 1, а.с. 30).

Також судом встановлено, що пунктом 18 наказу командувача військ оперативного командування «Північ» від 04.09.2019 № 711 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності» за неналежне виконання службових обов`язків, порушення статті 16 Статуту внутрішньої служби, порушення вимог абзацу 8 пункту 9 Положення про військові комісаріати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.06.2013 № 389 щодо організації безпосереднього керівництва за напрямком діяльності, шо призвело до невиконання плану відбору та прийняття на військову за контрактом до військової частини А1815, тимчасово виконуючому обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області майору ОСОБА_1 було оголошено сувору догану (т. 1, а.с. 27-29).

Пунктом 8 наказу командувача військ оперативного командування «Північ» від 23.01.2020 № 20 увільнено від займаної посади і призначено майора ОСОБА_1 , заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області, начальником відділення офіцерів запасу і кадрів Коропського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки цієї самої області (т. 1, а.с. 102).

Пунктом 2 наказу військового комісара Коропського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки № 65 від 06.07.2020 (по стройовій частині) позивача, звільненого наказом командувача військ оперативного командування «Північ» (по особовому складу) від 26.06.2020 № 181, виключено зі списків особового складу Коропського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (т. 1, а.с. 186).

Не погоджуючись з наказами про притягнення до дисциплінарної відповідальності та призначенням на нижчу посаду, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Даючи правову оцінку обставинам вказаної справи, суд зважає на таке.

Згідно частини першої статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами (частина четверта статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»).

Відповідно до частини другої статті 3 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 № 548-ХІV (далі - Статут), порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються законами України, положеннями про проходження військової служби відповідними категоріями військовослужбовців, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Статтею 9 Статуту визначено, що військовослужбовці Збройних Сил України мають права і свободи з урахуванням особливостей, що визначаються Конституцією України, законами України з військових питань, статутами Збройних Сил України та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до статті 11 Статуту необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України, покладає на військовослужбовців, зокрема, обов`язок знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно.

В силу статті 16 Статуту кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

Відповідальність військовослужбовців закріплена статтею 26 Статуту відповідно до якої, військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення чи провини несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

Так, сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначає Дисциплінарний Статут Збройних Сил України, затверджений Законом України від 24.03.1999 № 551-XIV.

Згідно статті 1 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України.

Військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця, зокрема, додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів (стаття 4 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України).

Статтею 5 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України передбачено, що за стан дисципліни у військовому з`єднанні, частині (підрозділі), закладі та установі відповідає командир. Інтереси захисту Вітчизни зобов`язують командира постійно підтримувати військову дисципліну, вимагати її додержання від підлеглих, не залишати поза увагою жодного дисциплінарного правопорушення. Стан військової дисципліни у військовій частині (підрозділі), закладі, установі та організації визначається здатністю особового складу виконувати в повному обсязі та в строк поставлені завдання, морально-психологічним станом особового складу, спроможністю командирів (начальників) підтримувати на належному рівні військову дисципліну. Стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.

Відповідно до частини першої статті 45 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

В силу вимог статей 83, 84 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення. Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

На молодших та старших офіцерів можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) попередження про неповну службову відповідність; д) пониження в посаді; е) пониження військового звання на один ступінь; є) звільнення з військової служби за службовою невідповідністю; ж) позбавлення військового звання (стаття 68 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України).

Підстави та механізм проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України, а також військовозобов`язаних та резервістів, які не виконали (неналежно виконали) свої службові обов`язки або вчинили правопорушення під час проходження служби (зборів) визначає Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затверджений наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 № 608 та зареєстрований в Міністерстві юстиції України 13.12.2017 за № 1503/31371 (далі - Порядок № 608).

Згідно пункту 1 розділу II Порядку № 608 службове розслідування може призначатися у разі: невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов`язків, перевищення своїх повноважень, що призвело до людських жертв або загрожувало життю і здоров`ю особового складу, цивільного населення чи заподіяло матеріальну або моральну шкоду; невиконання або неналежного виконання вимог наказів та інших керівних документів, що могло негативно вплинути чи вплинуло на стан боєздатності, бойової готовності підрозділу чи військової частини або на стан виконання покладених на Збройні Сили завдань; неправомірного застосування військовослужбовцем фізичного впливу, зброї, спеціальних засобів або інших засобів ураження до інших військовослужбовців чи цивільних осіб, особливо, якщо це призвело до їх поранення, травмування або смерті; дій військовослужбовця, які призвели до спроби самогубства іншого військовослужбовця; втрати або викрадення зброї чи боєприпасів; порушення порядку та правил несення чергування (бойового чергування), вартової (вахтової) або внутрішньої служби, що могло спричинити або спричинило негативні наслідки; недозволеного розголошення змісту або втрати службових документів; внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєне військовослужбовцем кримінальне правопорушення; повідомлення військовослужбовцю про підозру у вчиненні ним кримінального правопорушення; вчинення корупційного злочину або правопорушення, пов`язаного з корупцією; скоєння військовослужбовцем під час виконання обов`язків військової служби дорожньо-транспортної пригоди, внаслідок якої загинули або отримали тілесні ушкодження інші особи; надходження повідомлення (у тому числі анонімного) щодо порушення вимог Закону України «Про запобігання корупції», а наведена в ньому інформація стосується конкретної особи, містить фактичні дані, які можуть бути перевірені. Службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб.

Разом з тим, пунктом 1 розділу II Порядку № 608 передбачено, що службове розслідування не призначається: у разі надходження анонімних повідомлень, заяв, скарг, за винятком випадків, визначених в абзаці тринадцятому пункту 1 цього розділу; якщо причини та умови, що сприяли вчиненню правопорушення, ступінь вини, розмір заподіяної матеріальної шкоди та інші обставини, які мають значення для прийняття рішення командиром (начальником) про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення, не потребують додаткового встановлення (уточнення) або їх встановлено під час проведення інспектування, інвентаризації, аудиту, за рішенням суду.

Так, обґрунтовуючи позов позивач зазначає, що оскаржувані накази військового комісара Чернігівського ОТЦК та СП та наказ командувача військ оперативного командування «Північ» від 04.09.2019 № 711 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності» винесені з грубим порушенням чинного законодавства, разом з тим будь-яких доводів щодо порушення процедури проведення службового розслідування або притягнення до дисциплінарної відповідальності позивач не наводить, не спростовує обставини виявлених порушень, а зазначає лише про те, що виявлені порушення не стосувалися його повноважень як заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, а були накладені на нього у якості тимчасово виконуючого обов`язки за посадою військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області, хоча жодних наказів щодо покладення таких обов`язків на нього не приймалося.

Разом з тим, як встановлено судом, позивачем на ім`я військового комісара Чернігівського ОТЦК та СП було подано рапорт від 28.01.2019 про прийняття справ та посади військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, до якого було додано підписаний, зокрема, і самим позивачем, акт прийому та передачі справ та посад від 28.01.2019 № 294 (т. 1, а.с. 74-46).

На підставі вказаного рапорту та акту наказом військового комісара Чернігівського ОТЦК та СП від 28.01.2019 № 27 позивача було допушено до тимчасового виконання обов`язків за посадою військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області.

Зазначене спростовує посилання позивача на відсутність письмового наказу щодо покладення на нього обов`язків військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки.

Вказане також підтверджується тим, що в період з 28.01.2019 по 16.09.2019 (період тимчасового виконання позивачем обов`язків військового комісара) ОСОБА_1 підписував відповідні накази саме як тимчасово виконуючий обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (т.1, а.с. 208-230).

Щодо посилання позивача на не ознайомлення його з функціональними обов`язками військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області, то суд вважає за необхідне зазначити, що такі доводи є безпідставними, оскільки зазначені функціональні обов`язки, що затверджені 28.12.2018 військовим комісаром Чернігівського ОТЦК та СП, були розроблені саме заступником військового комісара, майором ОСОБА_1 (т. 1, а.с. 8-10).

Як вже зазначалося, наказами військового комісара Чернігівського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки від 09.04.2019 № 292 «Про результати службового розслідування по факту порушення вимог наказу командира військової частини А4583 від 22.03.2016 №115» (пункт 1), від 07.06.2019 № 471 «Про результати подачі молодого поповнення з Р(М)ТЦК та СП на обласний збірний пункт в період з 03.06 по 07.06.2019» (пункт 5), від 10.07.2019 № 545 «Про підсумки призову на строкову військову службу у квітні-червні 2019 року» (пункт 3), від 07.08.2019 № 619 «Про незадовільний стан відбору кандидатів на військову службу за контрактом до військових частин ДШВ у червні-липні 2019 року» (пункт 1), від 11.09.2019 № 708 «Про результати службового розслідування за фактом порушення стану безпеки зв`язку у Варвинському районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки» (пункт 1), а також наказом командувача військ оперативного командування «Північ» від 04.09.2019 № 711 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності» позивача було притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено на нього зазначені в них дисциплінарні стягнення, при цьому судом не встановлено, а позивачем не наведено жодних порушень під час притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності чи доводів на спростування встановлених порушень службової дисципліни.

Зокрема, пунктом 1 наказу від 09.04.2019 № 292 «Про результати службового розслідування по факту порушення вимог наказу командира військової частини А4583 від 22.03.2016 №115» та пунктом 1 наказу від 11.09.2019 № 708 «Про результати службового розслідування за фактом порушення стану безпеки зв`язку у Варвинському районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки» позивача було притягнуто до дисциплінарної відповідальності за результатами проведених службових розслідувань та підтвердження факту порушення службової дисципліни (т. 2, а.с. 4-64).

Посилання позивача, що на якість покладених на підрозділ завдань вплинула неукомплектованість штату, судом не приймаються до уваги, оскільки, як вірно зазначив відповідач Чернігівський ОТЦК та СП, згідно частини третьої статті 37 Статуту про виконання або невиконання наказу військовослужбовець зобов`язаний доповісти командирові (начальникові), який віддав наказ, і своєму безпосередньому командирові (начальникові), а також вказати причини невиконання наказу або його несвоєчасного (неповного) виконання. Якщо військовослужбовець розуміє, що він неспроможний виконати наказ своєчасно та у повному обсязі, він про це зобов`язаний доповісти вищезазначеним особам негайно.

Разом з тим, згідно довідки Чернігівського ОТЦК та СП від 09.09.2020 № 2413 при перевірці журналу реєстрації вхідних документів встановлено, що майор ОСОБА_1 за час тимчасового виконання обов`язків військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (з 28.01.201 по 16.09.2019) на адресу військового комісара Чернігівського ОТЦК та СП з рапортами чи іншими службовими листами про труднощі чи неможливість, з тих чи інших підстав, виконувати ним обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки не звертався. Також позивач на ім`я військового комісара Чернігівського ОТЦК та СП з службовими листами, рапортами, проханнями чи клопотаннями про призначення тимчасово виконуючим обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки іншої посадової особи у зв`язку з тим, що він з тих чи інших причин не може чи не здатен виконувати обов`язки військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки не звертався (т. 1, а.с. 242).

Враховуючи всі вищенаведені в сукупності обставини справи, пояснення сторін, а також надані докази, суд приходить до висновку, що позовні вимоги про визнання протиправними та скасування наказів військового комісара Чернігівського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Міністерства оборони України від 09.04.2019 № 292; від 07.06.2019 № 471; від 10.07.2019 № 545; від 07.08.2019 № 619; від 11.09.2019 № 708, наказу командувача військ оперативного командування «Північ» від 04.09.2019 № 711 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності» задоволенню не підлягають.

Щодо позовних вимог про визнання протиправним та скасування наказу командувача військ оперативного командування «Північ» від 23.01.2020 № 20 (по особовому складу), то суд зазначає таке.

Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Положення № 1153/2008), яким визначається порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі. Це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв`язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Згідно абзаців першого та другого пункту 12 Положення № 1153/2008 встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України. Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання підполковника (капітана 2 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Підпунктом 1 пункту 81 Положення № 1153/2008 передбачено, що призначення на посади здійснюється: військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової військової служби) - Міністром оборони України та посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі - номенклатура посад), яка затверджується Міністром оборони України.

Призначення військовослужбовців на посади здійснюється: на нижчі посади: з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестування (абзац четвертий підпункту 3 пункту 82 Положення № 1153/2008).

Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначає Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170 та зареєстрована в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 за № 438/16454 (далі - Інструкція).

Згідно пункту 4.1 розділу IV Інструкції військовослужбовці Збройних Сил України призначаються на військові посади, передбачені штатами (штатними розписами) військових частин. Призначення військовослужбовців на посади і переміщення по службі здійснюються за результатами оцінювання на підставі Резерву кандидатів для просування по службі, Плану переміщення по службі з числа військовослужбовців , подань, службових документів, визначених підпунктом 5 пункту 1.5, пунктом 1.6 розділу І цієї Інструкції (якщо в умовах воєнного часу неможливо оформити подання), та клопотань посадових осіб, а також рішень колегіальних органів, утворених відповідно до чинного законодавства України.

Відповідно до пункту 4.9 розділу IV Інструкції підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців є в умовах особливого періоду - документи, визначені пунктом 1.5 розділу І цієї Інструкції. Крім вказаних документів, залежно від підстав призначення і переміщення, для видання наказів по особовому складу подаються: рапорти військовослужбовців з проханням про переміщення, а також рапорти посадових осіб щодо переміщення осіб рядового, сержантського і старшинського складу; копії оцінних карток або службові характеристики в умовах особливого періоду.

Для встановлення, зміни або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, в органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, установах, організаціях, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти (далі - військові частини), оформляються: клопотання посадових осіб у вигляді службової характеристики, рапорту, телеграми, списку, донесення, якщо в умовах особливого періоду неможливо оформити документи, визначені підпунктом 1 цього пункту, - на військовослужбовців, які займають посади, передбачені штатами воєнного часу, щодо призначення на посади, переміщення, звільнення з посад і зарахування у розпорядження та звільнення з військової служби (крім громадян, які приймаються на військову службу за контрактом, осіб, які призначені або призначаються на посади вищого офіцерського складу, та тих, призначення яких на посади здійснюється за погодженням з Президентом України) (підпункт 5 пункту 1.5 розділу I Інструкції).

Згідно абзаців першого-восьмого, дванадцятого пункту 7.14 розділу VІІ Інструкції залежно від результатів оцінювання службової діяльності військовослужбовців за рік посадові особи, які складають на військовослужбовців оцінні картки, роблять висновки щодо відповідності посадам, які вони займають, а також надають рекомендації стосовно їх подальшого службового використання, а саме: зарахування до Резерву для просування по службі; залишення на займаній посаді або продовження строку перебування на посаді; призначення або переміщення на рівнозначну посаду із зазначенням причин, визначених підпунктом 2 пункту 82 Положення; переміщення на нижчу посаду із зазначенням причин, визначених підпунктом 3 пункту 82 Положення; направлення на навчання, підготовку до ад`юнктури, докторантури; залишення на військовій службі понад граничний вік; звільнення з військової служби із зазначенням підстав, визначених статтею 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Під часособливого періоду щорічне оцінювання військовослужбовців проводиться в кінці календарного року, а осіб рядового, сержантського і старшинського складу військових частин (підрозділів), які виконують завдання в районах ведення воєнних (бойових) дій,- після завершення виконання завдань за призначенням та у разі перебування в пунктах дислокації військових частин (у визначених районах) військовослужбовців і посадових осіб, які здійснюють щорічну оцінку.

Пунктом 7.16 розділу VІІ Інструкції передбачено, що для проведення атестування військовослужбовців, здійснення всебічної оцінки їх ділових і моральних якостей, розгляду інших питань, пов`язаних з військовою службою, створюються атестаційні комісії, зокрема, в управліннях з`єднань, оперативних командувань, командувань видів Збройних Сил України, родів військ, що не входять до складу видів Збройних Сил України, органів військового управління Збройних Сил України та в їх структурних підрозділах;

Згідно пункту 7.19 розділу VІІ Інструкції атестаційною комісією військової частини розглядаються оцінні картки і службові характеристики на військовослужбовців військової частини, за винятком тих, які складає командир військової частини. Оцінні картки та службові характеристики, які складає командир військової частини, розглядаються атестаційною комісією вищої інстанції.

Абзацом третім пункту 7.25 розділу VІІ Інструкції встановлено, що в особливий період на військовослужбовця складається скорочена оцінна картка. Безпосередній начальник заповнює розділи 1-3 скороченої оцінної картки. Прямий начальник здійснює висновок та рекомендації, які заносить до розділу 4 скороченої оцінної картки військовослужбовця. У разі потреби на військовослужбовця складається службова характеристика у випадках, визначених Положенням. Незалежне оцінювання військовослужбовця, який займає посаду, передбачену штатом воєнного часу, в особливий період не проводиться.

З аналізу норм Положення № 1153/2008 та Інструкції слідує, що висновок про невідповідність займаній посаді має ґрунтуватися не на суб`єктивному сприйнятті службової діяльності військовослужбовця безпосереднім і прямим начальниками, а на об`єктивних показниках його службової діяльності, що підтверджені документально. Враховуючи те, що такий висновок визначає можливість подальшої військової служби на певній посаді чи припинення військової служби, службова діяльність військовослужбовця повинна повно і всебічно досліджуватися для безпосереднього встановлення відповідності ділових і моральних якостей військовослужбовця.

За встановленими обставинами, на позивача військовим комісаром Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області ОСОБА_3 була складена скорочена оцінна карта за період з 01.11.2018 по 31.10.2019 (т. 1 а.с. 98), згідно якої за час проходження служби на посаді заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області позивач зарекомендував себе з негативної сторони. Обов`язки по займаній посаді знає задовільно, не завжди їх виконує, не працює над вдосконаленням своїх знань в системі командирської та мобілізаційної підготовки. Не може організувати ефективне виконання поставлених завдань з мобілізаційної підготовки. Статути Збройних Сил України, нормативно-правові документи з питань планування мобілізаційної підготовки знає слабо, допускає невпевненість під час застосування вимог статутів та керівних документів, іноді не вистачає наполегливості перед труднощами, потребує підтримки та допомоги. Несення чергової служби підпорядкованим особовим складом організовує халатно. Мотивація відсутня. Не достатньо розуміє проблеми підлеглих та рідко враховує в своїх рішеннях. Не завжди сприймає їх пропозиції.

За висновками безпосереднього начальника ОСОБА_1 займаній посаді не відповідає, доцільно перевести на нижчу посаду.

За висновками прямого начальникам позивач також займаній посаді не відповідає, доцільно перевести на нижчу посаду з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей.

28.11.2019 позивача було ознайомлено з матеріалами оцінювання, висновками та рекомендаціями начальників, про що свідчить підпис позивача на скороченій оцінній картці.

Скорочена оцінна карта була розглянута постійно діючою атестаційною комісією Управління оперативного командування «Північ» та за висновками якої позивач займаній посаді не відповідає, доцільно перевести на нижчу посаду начальника відділення офіцерів запасу і кадрів Коропського РТЦК та СП, що підтверджується протоколом засідання комісії від 19.12.2019 № 26 (т. 1, а.с. 100-101).

На підставі рішення постійно діючої атестаційної комісії Управління оперативного командування «Північ», оформленого протоколом від 19.12.2019 № 26, та подання військового комісара Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області Юрченка С.С. № 103 від 22.01.2020 (т.1, а.с. 103-104) позивача, згідно пункту 8 наказу командувача військ оперативного командування «Північ» від 23.01.2020 № 20 (по особовому складу), увільнено від займаної посади і призначено начальником відділення офіцерів запасу і кадрів Коропського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки цієї самої області.

Суд не приймає до уваги посилання позивача на пункт 7.10. розділу VІІ Інструкції, яким передбачено, що щорічне оцінювання військовослужбовця здійснює його безпосередній командир (начальник) за умови спільної служби не менше трьох місяців, та те, що військовий комісар Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області ОСОБА_3 не мав з ним 3 місяців спільної служби, оскільки згідно наказу військового комісара Варвинського районного військового комісаріату від 25.09.2015 № 6 ОСОБА_3 з 25.09.2015 був призначений заступником військового комісара - начальника відділення комплектування Варвинського районного військового комісаріату, де також проходив службу позивач, що підтверджується службовою карткою та скороченою оцінною карткою позивача за період з 01.11.2017 по 31.10.2018 (т. 1, а.с. 31-36).

Враховуючи викладені обставини, зважаючи на наявні дисциплінарні стягнення, правомірність накладення яких встановлена судом, суд приходить до висновку, що наказ командувача військ оперативного командування «Північ» від 23.01.2020 № 20 (по особовому складу) прийнято у відповідності до вимог чинного законодавства, а тому позовна вимога щодо його скасування є безпідставною та задоволенню не підлягає.

Оскільки позовні вимоги про вважати позивача звільненим з військової служби з 06.07.2020 з посади заступника військового комісара - начальника мобілізаційного відділення Варвинського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Чернігівської області оперативного командування «Північ»; виплату різниці у грошовому забезпеченні за час перебування на нижчій посаді; виплату різниці грошовому забезпеченні яка виникла в результаті накладення дисциплінарних стягнень є похідними від попередніх позовних вимог, в задоволенні яких судом було відмовлено, відтак підстави для задоволення таких позовних вимог також відсутні.

Беручи до уваги вищенаведене в сукупності, проаналізувавши матеріали справи та надані сторонами докази, суд дійшов висновку, що відповідачами, як суб`єктами владних повноважень, спростовано доводи позивача та доведено правомірність своїх дій та прийнятих рішень, а отже суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

Відповідно до частини першої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

З урахуванням зазначеного, суд, на підставі наданих доказів в їх сукупності, системного аналізу положень законодавства України, приходить до висновку, що в задоволенні позову ОСОБА_1 необхідно відмовити повністю.

Підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Керуючись статтями 9, 72-74, 77, 139, 241-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) до Чернігівського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (вул. Гетьмана Полуботка, 68, м. Чернігів, 14013, код ЄДРПОУ 08536958), Управління оперативного командування «Північ» (військова частина А4583) (вул. Шевченка, 57, м. Чернігів, 14030, код ЄДРПОУ 26616313) про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді, виплату різниці у грошовому забезпеченні - відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Шостого апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 01.03.2021.

Суддя В.О. Непочатих