Ухвала суду № 95073538, 19.02.2021, Черкаський окружний адміністративний суд

УХВАЛА

19 лютого 2021 року справа № 580/1973/20 м. Черкаси

Черкаський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Білоноженко М.А.,

за участі:

секретаря судового засідання - Хіврич В.В.,

представника позивача - Лучинович І.В.,

представника відповідача - Іванюти О.А.

розглянувши у підготовчому засіданні за правилами загального позовного провадження адміністративну справу №580/1973/20 за позовом ОСОБА_1 до Прокуратури Черкаської області, Офісу Генерального Прокурора про визнання протиправними та скасування наказу про звільнення, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,

ВСТАНОВИВ:

09.06.2020р. до Черкаського окружного адміністративного суду звернулась із позовом ОСОБА_1 (далі - позивач) до Прокуратури Черкаської області (далі - відповідач) в якому позивач просить:

- визнати протиправним на скасувати наказ прокурора Черкаської області від 28.04.2020р. №121-к про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора відділу нагляду за додержанням законів територіальними органами поліції при провадженні досудового розслідування та підтриманням обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Черкаської області;

- поновити ОСОБА_1 на посаді прокурора відділу нагляду за додержанням законів територіальними органами поліції при провадженні досудового розслідування та підтриманням обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Черкаської області з 01.05.2020р.;

- стягнути з Прокуратури Черкаської області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 01.05.2020р. до моменту фактичного поновлення на публічній службі;

- стягнути з Прокуратури Черкаської області на користь ОСОБА_1 судові витрати зі сплати витрат на професійну правову допомогу;

- рішення в частині поновлення на посаді ОСОБА_1 та стягнення середнього заробітку у межах суми стягнення за один місяць допустити до негайного виконання.

Ухвалою Черкаського окружного адміністративного суду від 15.06.2020р. прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження в адміністративній справі. Розгляд справи ухвалено проводити в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи.

Ухвалою суду від 27.08.2020р. здійснено перехід у розгляді справи №580/1973/20 зі спрощеного у загальне позовне провадження, продовжено строк проведення підготовчого на 30 днів та призначено підготовче засідання на 17.09.2020р.

В підготовчому засіданні 17.09.2020р. судом прийнято до розгляду заяву представника позивача про збільшення позовних вимог, в якій представник позивача просив:

- визнати протиправним та скасувати рішення кадрової комісії №2 Офісу Генерального прокурора від 02.04.2020р. №116 «Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора» та залучено до участі в адміністративній справі №580/1793/20 в якості другого відповідача – Офіс Генерального прокурора.

Ухвалою суду від 17.09.2020р. зупинено провадження в адміністративній справі №580/1973/20, до набрання законної сили рішенням Конституційного суду України по справі №3/116(20).

Ухвалою Шостого апеляційного адміністративного суду від 19.11.2020р. ухвалу Черкаського окружного адміністративного суду від 17 вересня 2020 року скасовано та направлено адміністративну справу №580/1973/20 до суду першої інстанції для продовження розгляду.

Дана адміністративна справа надійшла до Черкаського окружного адміністративного суду 04.12.2020р., у зв`язку із чим судом призначено чергове підготовче засідання на 19.02.2021р.

03.02.20201р. представником Черкаської обласної прокуратури у підготовчому провадженні заявлено клопотання про витребування доказів у позивача, Головного управління ДПС у Черкаській області, Черкаського обласного центру зайнятості:

- інформацію про заробіток позивача за період з 01.05.2020р. по даний час, у разі виконання роботи, для обрахунку середнього заробітку за час вимушеного прогулу відповідно до вимог ст. 235 КЗпП України.

В судовому засіданні представник відповідача підтримала заявлене клопотання, зазначивши що вказана інформація необхідна для обрахування середнього заробітку за час вимушеного прогулу відповідно до вимог ст. 235 КЗпП України, згідно якої також здійснюється виплата різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи.

Представник позивача заперечила проти задоволення заявленого клопотання, подавши до суду заперечення від 03.02.2021р. та зазначивши, що така інформація у позивача відсутня, а також те що виплата середнього заробітку проводиться за весь час вимушеного прогулу. Законом не передбачено будь-яких підстав для зменшення його розміру за певних обставин.

За наслідками розгляду вказаного клопотання про витребування доказів, суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 4 статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України (далі-КАС України) суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Відповідно до ч.1 ст. 80 КАС України, учасник справи, у разі неможливості самостійно надати докази, вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 79 цього Кодексу.

На підставі ч. 3 ст. 80 КАС України, про витребування доказів за власною ініціативою або за клопотанням учасника справи, або про відмову у витребуванні доказів суд постановляє ухвалу..

Відповідно до частини 6 статті 80 Кодексу адміністративного судочинства України будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Частиною 7 статті 80 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що особи, які не мають можливості подати доказ, що витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом десяти днів з дня вручення ухвали.

Судом враховано, що однією з позовних вимог є стягнення з Прокуратури Черкаської області на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу за період з 01.05.2020р. до моменту фактичного поновлення на публічній службі.

Згідно ст. 235 КзпП України, при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

Таким чином, згідно вказаного положення, в разі виконання особою нижчеоплачуваної роботи у період вимушеного прогулу, при винесенні рішення про поновлення на роботі стягується різниця в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік.

З урахуванням зазначеного, для з`ясування обставини отримання позивачем заробітку у період з 01.05.2020р. по даний час, задля повного та всебічного розгляду даної справи, суд доходить висновку про доцільність витребування у Головного управління ДПС у Черкаській області, Черкаського обласного центру зайнятості:

- інформацію про заробіток позивача за період з 01.05.2020р. по даний час у разі виконання роботи для обрахунку середнього заробітку за час вимушеного прогулу відповідно до вимог ст. 235 КЗпП України.

Керуючись статтями 9, 80, 241, 243, 248, 256, 293-297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання представника Черкаської обласної прокуратури про витребування доказів - задовольнити частково.

Витребувати від Головного управління ДПС у Черкаській області (18002, вул. Хрещатик, 235, м. Черкаси, код ЄДРПОУ - 43142920), Черкаського обласного центру зайнятості (18008, вул. В. Ложешнікова, 56, м. Черкаси, код ЄДРПОУ - 02771598):

- інформацію про заробіток ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ) за період з 01.05.2020р. по даний час у разі виконання роботи для обрахунку середнього заробітку за час вимушеного прогулу відповідно до вимог ст. 235 КЗпП України.

Встановити Головному управлінню ДПС у Черкаській області та Черкаському обласному центру зайнятості строк до 10.03.2021р. для виконання даної ухвали.

Копію ухвали направити учасникам справи.

Ухвала набирає законної сили негайно після її проголошення та оскарженню не підлягає.

Суддя М.А. Білоноженко