Рішення № 9500899, 11.05.2010, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м. Херсон, вул. Горького, 18

____________________________

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11.05.2010 Справа № 10/79-ПД-09

Господарський суд Херсонської області у складі судді Александрової Л.І. при секретарі Валігурському Г.Ю., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Скіф-1"

до Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго"

про зміну договору

за участю представника Державної інспекції з енергетичного нагляду в Херсонській області Штучка С.О. - дов. №16/6-552 від 11.05.2010 р.

та представників сторін:

позивача: Назарян Є.Г. - голова правління

відповідача: Руденко О.В. - юрисконсульт, дов. № 07/1701-10 від 02.01.2010 р.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення після закінчення розгляду справи.

Справа розглядається за межами встановленого строку за клопотанням сторін (а.с.60) та на підставі ухвали заступника голови господарського суду від 17.02.10 р. (а.с. 58) згідно зі ст. 69 ГПК України.

Позивач з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог (а. с. 48-50) просить суд:

- виключити додаток № 9 з укладеного між ним та ВАТ "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" договору № 4152 від 03.04.08 р. про постачання електричної енергії;

- перше речення п.7.1 Договору № 4152 від 03.04.2008 р. викласти в наступній редакції: "Облік електроенергії, спожитої Споживачем та (або) субспоживачами, приєднаними до електричних мереж Споживача, здійснюється згідно з ПУЕ та ПКЕЕ та показань засобу обліку електроенергії, використаної на технічні цілі будинку";

- зобов'язати ВАТ "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" належним чином виконувати договір № 4152 від 03.04.2008 р. "Про постачання електричної енергії", укладений ним з позивачем, шляхом примусового виконання обов'язку постачати позивачу електроенергію для забезпечення потреб його електроустановок на технічні цілі для роботи ліфтів та освітлення місць загального користування багатоквартирного житлового будинку № 40 по вул. Дорофеєва в м. Херсоні.

Відповідач проти позову заперечує .

Розглянувши матеріали справи, суд

в с т а н о в и в:

03.04.2008 р. між сторонами укладено договір № 4152 "Про постачання електричної енергії" відповідно до умов якого (п.1) постачальник ( відповідач) зобов'язався продавати Споживачу (позивач) електричну енергію, а Споживач зобов'язався оплачувати постачальнику вартість використаної електричної енергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами цього договору.

Зокрема додатком №9 до вищезазначего договору ( а. с. 18) на підставі п.3.6 ПКЕЕ визначено алгоритм розрахунків за спожиту електроенергію на технічні потреби житлових будинків, відповідно до якого позивач повинен провадити розрахунки за електроенергію, спожиту на технічні цілі житлових будинків на підставі показів загальнобудинкового обліку електричної енергії.

При цьому обсяги спожитої на технічні цілі будинку електроенергії визначається згідно розрахункового алгоритму як різниця обсягів електроенергії, визначених згідно показників загально будинкового приладу обліку та обсягів електроенергії, спожитої мешканцями будинків, відповідно до сумарних показників електролічильників мешканців будинку та обсягів електроенергії, спожитої струмоприймачами інших споживачів, підключених до електромереж будинку визначених згідно сумарних показників лічильників цих споживачів.

Wтц = Wзб -Wсп - Wвтр

Wтц - обсяг електроенергії, спожитої на технічні цілі будинку;

Wзб - обсяг електроенергії, відповідно до показів загальнобудинкового засобу обліку ;

Wсп - обсяг електроенергії, відповідно до сумарних показів засобів обліку мешканців багатоквартирного житлового будинку (орендарів або власників окремих приміщень будинку);

Wвтр - обсяг електроенергії, пов'язаний із нормативними втратами в внутрішньо будинкових мережах, що виникають при передачі електричної енергії мешканцям багатоквартирного житлового будинку (орендарям або власникам окремих приміщень будинку).

Постановою НКРЕ України від 25.12.2008 р. № 1449, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 05.02.09 р. за № 106/1622 внесені зміни до Правил користування електричною енергією , якою абзац 4 п. 36 щодо установки загальнобудинкового засобу обліку виключено.

В зв'язку з цим позивач відповідно до приписів ст. 188 ГК України звернувся до відповідача з пропозицією про внесення змін до договору ( лист № 137 від 21.04.2009 р., а.с.19) щодо виключення додатку № 9 до договору та внесення змін до п. 7.1 договору.

Відповідач з пропозицією про внесення запропонованих змін до договору не погодився, про що повідомив позивача листом №07/06-0556 від 24.02.09 р. (а.с. 20), посилаючись, що відповідно до ст. 651 ЦК України підставою для розірвання або зміни договору якщо згода сторін не досягнута є істотне порушення договору другою стороною.

Статтею 188 ГК України встановлено, що у разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

В зв'язку з цим позивач звернувся до суду з даним позовом.

Заслухавши пояснення представників сторін та представника, залученої для участі в судовому засіданні, Державної інспекції з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії в Херсонській області, дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню з огляду на наступне.

Як було зазначено вище, відповідно до додатку №9 до договору про постачання електричної енергії позивач зобов'язаний:

Проводити розрахунки за електричну енергію, спожиту на технічні цілі житлових будинків на підставі показів засобів загально будинкового обліку.

Обсяг спожитої на технічні цілі, будинку електроенергії визначається згідно розрахункового алгоритму як різниця обсягів електроенергії, визначених згідно показників загально будинкового приладу обліку та обсягів електроенергії, спожитої мешканцями будинків, відповідно до сумарних показників електролічильників мешканців будинку та обсягів електроенергії, спожитої струмоприймачами інших споживачів, підключених до електромереж будинку визначених згідно сумарних показників лічильників цих споживачів."

На момент укладення договору про постачання електричної енергії діяли Правила користування електричною енергією (у редакції постанови Національної комісії регулювання електроенергетики України (НКРЕЕ) від 17.10.2005 №910) (надалі - ПКЕЕ). Згідно ПКЕЕ п.3.6 абзац четвертий „У багатоквартирних будинках на межі балансової належності внутрішньобудинкових мереж і мереж електропередавальної організації (основного споживача) улаштовується загальнобудинковий розрахунковий облік, який враховує обсяг електричної енергії, використаний мешканцями будинку, на технічні цілі, для потреб інших електроустановок, які приєднані до мереж цього будинку та розміщені всередині будинку або за його межами. "

Згідно ПКЕЕ п.1.14. Спірні питання між споживачем та постачальником електричної енергії або електропередавальною організацією розглядаються в межах наданих законодавством повноважень НКРЕ, центральним органом виконавчої влади, що здійснює управління в електроенергетиці, Антимонопольним комітетом України, Держенергонаглядом та судом.

Мінпаливенерго України було надано роз'яснення від 02.04.2008 №07/32-376, згідно яких Мінпаливенерго вважає за доцільне улаштування загальнобудинкового обліку електричної енергії в багатоквартирних будинках існуючого житлового фонду запровадити після розробки і затвердження методики зведення балансу находження і споживання електричної енергії за окремими багатоповерховими будинками з наступним оформленням сторонами в установленому порядку договірних відносин щодо складання балансу спожитої електричної енергії.

На виконання п.10 протоколу наради під головуванням Прем'єр-міністра України Ю. Тимошенко від 14.05.2008 р. „Про етап реформування житлово-комунального господарства та завдання щодо його прискорення" та у зв'язку з численними зверненнями до НКРЕЕ з приводу улаштувавання загальнобудинкового розрахункового обліку електричної енергії, НКРЕЕ 04.07.2008 р. була проведена нарада за результатами якої прийнято рішення про необхідність внесення відповідних змін до ПКЕЕ. За результатами даної наради надано роз'яснення від 14.07.2008р. №4380/1 1/17-08, згідно п.2 яких до внесення відповідних змін до ПКЕЕ комісія вважає за доцільне зважати на наступне: „Загальнобудинковий засіб обліку мас бути технічним засобом обліку (для контролю споживання), а не розрахунковим. Метою встановлення зазначеного обліку має бути визначення постачальником електричної енергії (електропередавальна організація) небалансу, його аналіз та вжиття відповідних заходів щодо зменшення понаднормативних втрат електричної енергії ". Результатом вищезгаданої наради була Постанова НКРЕЕ від 25.12.2008 N 1449 Зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 5 лютого 2009 р. за N 106/16122, згідно якої, внесено відповідні зміни до ПКЕЕ (щодо установки загальнобудинкового засобу обліку), а саме: "Абзац четвертий пункту 3.6 виключити".

Що стосується вимог п. 1.4. ПКЕЕ «Точка продажу електричної енергії споживачу установлюється на межі балансової належності його електроустановок та зазначається в договорі про постачання електричної енергії або в договорі про купівлю-продаж електричної енергії. Електропередавальна організація покриває всі виграти, пов'язані з доставкою електричної енергії в гонку продажу.», п. 3.1. 11КЕЕ «Електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії»та п. 3.6. ПКЕЕ «Підключення електроустановки споживача, яка не забезпечена розрахунковими засобами (засобом) обліку електричної енергії, забороняється, за винятком випадків, передбачених розділом 6 них Правил», на які посилається ВАТ "ЕК'' Херсонобленерго", :

- згідно п.1.2. ПКЕЕ «споживач електричної енергії - юридична або фізична особа, ідо використовує електричну енергію для забезпечення потреб власних електроустановок к на підставі до говору »; «точка продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію»;

- структура внутрішньобудинкових мереж містить окремо електричні мережі, призначені для забезпечення освітлення сходових клітинок, роботи ліфтів, інших технічних цілей, та окремо електричні мережі, призначені для забезпечення електропостачання квартир багатоквартирного будинку, які у повному обсязі використовуються лише електропередавальною організацією для електропостачання своїх споживач і в; - майже усі власники квартир Домів ОСББ „Скіф-1" уклали з ВАТ „ЕК" Херсонобленерго" договори на постачання електричної енергії.

Тобто на межі балансової належності ОСББ ,,Скіф-1" з ВАТ «ЕК «Херсонобленерго»(у ВРУ-0,4кВ житлового будинку), переходу права власності на електричну енергію призначену для потреб квартир не відбувається. Точка продажу визначена у договорах про постачання електричної енергії з власниками квартир, відповідно витрати пов'язані з доставкою електричної енергії в точку продажу повинна оплачувати електропередавальна організація (п. 1.4. ПКЕЕ). Крім цього, згідно визначення «споживач електричної енергії»(п.1.2. ПКЕЕ), ОСББ "Скіф-1' не є споживачем електричної енергії від електричних мереж живлення квартир будинку.

Отже приписи п.1.4, п.3.6., п.3.2., п.3.3. та п. 3.1 ПКЕЕ не є підставою для зобов'язання проведення розрахунків за спожиту електричну енергію, згідно алгоритму зазначеному у 9 додатку до договору про постачання електричної енергії між ОСББ ,,Скіф-1" та ВАТ „ЕК" Херсонобленерго".

За правилами, встановленими ч. 1 ст. 652 ЦК України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений за згодою сторін. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони уклали б його на інших умовах.

Оскільки сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, договір може бути змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони (позивача).

Частиною 2 ст. 652 ЦК України встановлено, що зміна договору за рішенням суду можлива за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Всі вище зазначені умови за договором між позивачем і відповідачем є в наявності, враховуючи що на час укладання договору від 03.04.2008 року змін до ПКЕЕ в частині виключення припису про обов'язкове облаштування багатоквартирних будинків загальнобудинкового розрахункового обліку ще не було.

Водночас розірвання договору неможливе, оскільки це суперечить суспільним інтересам (мешканці будинку не можуть бути позбавлені ліфтів, та освітлення місць загального користування), а відтак на підставі ч.4 ст. 652 ЦК України зміна договору в зв'язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду.

Більше того, за результатами, здійсненого Державною інспекцією з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії на вимогу суду, обстеження багатоквартирного будинку № 40 по вул. Дорофеєва в м. Херсоні встановлено, що зазначений будинок не облаштований загальнобудинковим засобом обліку (лист Державної інспекції з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії № 16/6-551 від 11.05.10 р.).

За таких обставин додаток №9 до договору №4152 від 03.04.08 р. має бути виключений.

Щодо вимог про доповнення першого речення п.7.1 договору №4152 від 03.04.2008 р. фразою "... та показань засобу обліку електроенергії, використаної на технічні цілі будинку ", то в її задоволені відмовляється, оскільки виключення додатку №9 до цього договору, а також відсутність у будинку загальнобудинкового лічильника унеможливлює здійснення обліку споживання електроенергії на технічні цілі загальнобудинковим засобом обліку.

Позивач також просить зобов'язати відповідача належним чином виконувати договір №4152 від 03.04.2008 р. шляхом примусового виконання обов'язку - постачати позивачу електричну енергію, посилаючись, що повідомленням № 24/1690 від 01.04.2009 р. відповідач попередив його про відключення від електромережі з 10 год. 09.04.09 р. у зв'язку із заборгованістю за спожиту електроенергію.

В силу норм господарського процесуального законодавства, Закону України "Про судоустрій України" наявність права на пред'явлення позову не є безумовною підставою для здійснення судового захисту, а лише однією з необхідних умов реалізації встановленого вищевказаними нормами права.

Вирішуючи переданий на розгляд господарського суду спір по суті, суд повинен встановити наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або охоронюваного законом інтересу, на захист якого подано позов та наявність чи відсутність факту порушення або оспорення відповідного права чи охоронюваного законом інтересу. Відсутність факту порушення чи оспорення тягне за собою відмову у задоволенні заявлених вимог як і відсутність відповідного матеріального права чи охоронюваного законом інтересу.

Отже, наявність факту порушення або оспорення права чи інтересу є однією із необхідних умов здійснення судового захисту.

Разом з тим, зобов'язуючи відповідача не здійснювати припинення постачання електроенергії, суд фактично прийняв би рішення на майбутнє, без встановлення факту порушення відповідного права, оскільки невідомо, чи буде відповідач ухилятися від виконання зобов'язань за відповідним договором в частині поставки електроенергії і, чи буде у відповідний період така поведінка відповідача неправомірною.

За таких обставин з задоволенням вищезазначеної вимоги має бути відмовлено.

Таким чином позовні вимоги підлягають частковому задоволенню.

Судові витрати покладаються на сторони у рівних частках.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.44, 49, 82, 83, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

в и р і ш и в:

1. Позов задовольнити частково.

2. Виключити додаток № 9 з договору № 4152 від 03.04.2008 р. "Про постачання електричної енергії", укладеного між ОСББ "Скіф-1" та ВАТ "ЕК" Херсонобленерго".

3. Стягнути з ВАТ "ЕК" Херсонобленерго" ( вул. Пестеля, буд. 5, м. Херсон, код ЄДРПОУ 241004112, поточний рахунок 26001007597201 у ВАТ "СведБанк" у м. Києві, МФО 300164) на користь Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Скіф-1" ( вул. Дорофеєва,40 м. Херсон 73021, код ЄДРПОУ 34786282, поточний рахунок № 26007301003082 в ХФ АКБ "Форум", МФО 342252) 42 грн. 50 коп. витрат по сплаті державного мита та 59 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу

4. В решті позову відмовити.

5. Накази видати після набрання рішенням законної сили.

6. Копії даного рішення направити сторонам по справі.

Суддя Л.І. Александрова

Дата підписання рішення 17.05.2010 р.

відповідно до вимог ст. 84 ГПК України