Ухвала суду № 94896852, 11.02.2021, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

вул.В`ячеслава Чорновола, 29/32, м.Кропивницький, Україна, 25022,

тел/факс: 32-05-11/24-09-91 E-mail: inbox@kr.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

11 лютого 2021 рокуСправа № 912/2337/20

Господарський суд Кіровоградської області в складі судді Вавренюк Л.С., за участю секретаря судового засідання Олійник В.В., розглянувши у судовому засіданні заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" про заміну учасника справи (позивача) сторони (стягувача) у справі № 912/2337/20 (вх. №3963/2020 від 10.12.2020)

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Національна комісія що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг

про стягнення 68 611 786,23 грн.

Представники:

від заявника (стягувача) - Панченко Ю.В., адвокат, довіреність № 65 від 26.01.2021;

від боржника - Руденко Т.В., адвокат, довіреність №07/01-20 від 05.02.2021

від третьої особи - участі не брали.

Встановив: до Господарського суду Кіровоградської області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - ТОВ "Оператор ГТС України") до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" (далі - ВАТ "Кіровоградгаз") про стягнення заборгованості за договором транспортування природного газу №1910000161 від 23.12.2019 в сумі 68 611 786,23 грн, з яких: 63 908 066,62 грн заборгованість оплати добових небалансів, 3 360 305,24 грн пені, 595 223,97 грн відсотків річних, 784 190,40 грн інфляційних втрат.

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 22.10.2020 у справі №912/2337/20 позовні вимоги задоволено частково. Стягнуто з Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" заборгованість за договором транспортування природного газу №1910000161 від 23.12.2019 в сумі 61 037 633, 61 грн, з яких: 57 978 066,62 грн заборгованість оплати добових небалансів, 1 680 152,62 грн пені, 595 223,97 грн відсотків річних, 784 190,40 грн інфляційних втрат, а також витрати по сплаті судового збору в сумі 654 773,00 грн. Провадження в частині стягнення з відповідача на користь позивача основного боргу в сумі 2 700 000,00 грн закрито, у зв`язку з відсутністю предмету спору. В задоволенні позову в іншій частині відмовлено.

30.11.2020 на виконання рішення Господарського суду Кіровоградської області від 22.10.2020 видано відповідний наказ.

10.12.2020 до господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" надійшла заява про заміну учасника справи (позивача) сторони (стягувача), яка містить вимоги:

- замінити Позивача у справі №912/2337/20 з Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на його правонаступника - Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" в частині вимог про стягнення 51 037 633, 61 грн, з яких 47 978 066, 62 грн заборгованість з оплати добових небалансів за газові місяці: січень, лютий, березень 2020, 1 680 152, 62 грн - пеня, 595 223, 97 грн - відсотки річних та 784 190, 40 грн - інфляційні витрати;

- замінити стягувана у наказі Господарського суду Кіровоградської області від 30.11.2020 у справі №912/2337/20 з Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на його правонаступника - Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" в частині стягнення 51 037 633, 61 грн, з яких 47 978 066, 62 грн заборгованість з оплати добових небалансів за газові місяці: січень, лютий та березень 2020, 1 680 152, 62 грн - пеня, 595 223, 97 грн - відсотки річних та 784 190, 40 коп. - інфляційні втрати.

Ухвалою суду від 11.12.2020 вирішення питання про прийняття заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" про заміну учасника справи (позивача), сторони (стягувача) у справі №912/2337/20 відкладено до повернення матеріалів справи №912/2337/20 до Господарського суду Кіровоградської області.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 25.01.2021 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на рішення Господарського суду Кіровоградської області від 22.10.2020 у справі №904/2337/20 залишено без задоволення. Рішення Господарського суду Кіровоградської області від 22.10.2020 у справі №904/2337/20 залишено без змін. Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладено на Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України".

01.02.2021 матеріали справи надійшли до Господарського суду Кіровоградської області.

Ухвалою суду від 02.02.2021 прийнято та призначено до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" про заміну учасника справи (позивача) сторони (стягувача) у справі № 912/2337/20 (вх. №3963/2020 від 10.12.2020) у засіданні суду на 11.02.2021. Учасникам судового процесу (Відкритому акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз") до початку судового засідання зобов`язано подати до суду: письмово викладену позицію щодо заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" про заміну учасника справи (позивача) сторони (стягувача) у справі №912/2337/20 (вх.№3963/2020 від 10.12.2020); письмово повідомити про стан виконання наказу у справі №912/2337/20.

10.02.2021 на адресу суду, на виконання ухвали суду від 02.02.2021, надійшли пояснення від боржника, в яких підтримано заяву ТОВ "Оператор ГТС України" щодо заміни позивача (стягувача) у справі та повідомив суд, що на виконання договору відступлення права вимоги № 2012000049 ВАТ "Кіровоградгаз" здійснив часткову оплату заборгованості, а саме:

- 03.12.2020 згідно платіжного доручення № 157 сплачено 654 773.00 гри. на користь ТОВ "Оператор ГТС України" в рахунок погашення витрат на сплату судового збору;

- 04.01.2021 згідно платіжного доручення № 1 сплачено 7 151 353,98 грн. на користь АТ НАК "Нафтогаз України" в рахунок погашення заборгованості згідно договору відступлення права вимоги та рішення суду.

- 04.02.2021 згідно платіжного доручення № 37 сплачено 7 151 353.98 гри. на користь АТ НАК "Нафтогаз України" в рахунок погашення заборгованості згідно договору відступлення права вимоги га рішення суду (а.с. 122-123).

У судовому засіданні 11.02.2021 брали участь представники від заявника та боржника, які підтримали заяву про заміну сторони у повному обсязі та просили її задовольнити.

Представник Національної комісії що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг в судове засідання 11.02.2021 не прибув, однак господарський суд вважає можливе розглянути заяву за його відсутності, оскільки згідно приписів ст. 334 Господарського процесуального кодексу України неявка учасників справи у судове засідання не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони.

Розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" про заміну позивача (стягувача), господарський суд враховує наступне.

В обґрунтування даної заяви, заявник зазначає, що у зобов`язаннях за договором транспортування природного газу №1910000161 від 23.12.2019, у зв`язку з невиконанням якого за рішення Господарського суду Кіровоградської області від 22.10.2020 стягнуто заборгованість з ВАТ "Кіровоградгаз", зокрема, у розмірі 51 037 633,61 грн та видано наказ від 30.11.2020, відбулась зміна кредитора та наказ в цій частині не виконано Боржником, отже наявні правові підстави для заміни (в частині стягнення) стягувача у зазначеному наказі від 30.11.2020, виданого у справі №912/2337/20, з ТОВ "Оператор ГТС України" на АТ "НАК "Нафтогаз України".

Господарським судом встановлено, що 07.12.2020 між ТОВ "Оператор ГТС України" (Первісний кредитор) та Акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - АТ "НАК "Нафтогаз України", Новий кредитор) укладено Договір відступлення права вимоги №2012000049 (далі - Договір) (а.с. 98-103).

Як визначено п. 1.1 Договору Первісний кредитор оплатно передає (відступає), а Новий кредитор приймає права вимоги до боржника - Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" (код СДРПОУ 03365222, місцезнаходження: 25006. Кіровоградська обл., місто Кропивницький, вулиця Володарського, будинок 67), а саме право вимагати погашення (сплати) заборгованості, яка виникла за договором транспортування природного газу №1910000161 від 23.12.2019. укладеного між Первісним кредитором і Боржником строк виконання якої настав, на підставі актів врегулювання щодобових небалансів за газові місяці: січень 2020 року № 01-2020-1910000161 від 31.01.2020 на суму 36 223 452,42 грн., лютий 2020 року № 02-2020-1910000161 від 29.02.2020 на суму 25 332 090,56 грн., березень 2020 року № 03-2020-1910000161 від 31.03.2020 на суму 27 828 093,64 грн., за квітень 2020 № 04-2020-1910000161 від 30.04.2020 на суму 11 502 540,64 грн., за травень 2020 № 05-2020-1910000161 від 31.05.2020 на суму 6 875 084,20 грн., червень 2020 № 06-2020-1910000161 від 30.06.2020 на суму 2 098 281,31 грн. (зазначені в актах суми заборгованості, не враховують проведені Боржником часткові оплати) в тому числі всі нараховані та не нараховані Первісним кредитором на підставі вимог закону та умов Договору транспортування природного газу від 23.12.2019 № 1910000161 додаткові вимоги (неустойка (пеня, штраф), три відсотки річних, інфляційні втрати, тощо) на момент набрання чинності цим Договором, включаючи, але не обмежуючись вимогами заявленими Первісним кредитором у судовій справі № 912/2337/20 в повному обсязі, в тому числі вимоги в сумі 71 513 539, 76 грн (надалі - Право вимоги).

У відповідності до п. 1.3. Договору Сторони погодили, що відступлення прав вимоги відбувається і Новий кредитор набуває права вимоги в повному обсязі, без будь яких обмежень та застережень, на умовах визначених цим Договором з моменту набрання чинності Договору згідно п. 6.1.

Як визначено п. 2.2 Договору Новий кредитор зобов`язується сплатити Первісному кредитору суму відступлення прав вимоги шляхом безготівкового перерахування на банківський рахунок Первісного кредитора, який зазначений в розділі 11 цього Договору, в такому порядку:

- 20 475 906 (двадцять мільйонів чотириста сімдесят п`ять тисяч дев`ятсот шість) грн. 15 коп. протягом 3 (трьох) банківських днів з дати набрання чинності цим Договором. На виконання абз. 2 п. 2.2 Договору АТ «НАК «Нафтогаз України» сплатило частину суми відступлення у розмірі 20 475 906 (двадцять мільйонів чотириста сімдесят п`ять тисяч дев`ятсот шість) грн. 15 коп., що підтверджується довідкою з банку від 09.12.2020 (оригінал додасться);

- 51 037 633 (п`ятдесят один мільйон тридцять сім тисяч шістсот тридцять три) грн. 61 коп. протягом 5 (п`яти) банківських днів з дня набрання законної сили ухвали суду про заміну учасника справи (позивача) його правонаступником у справі № 912/2337/20 та ухвали суду про заміну стягувача у наказі Господарського суду Кіровоградської області у справі № 912/2337/20 в частині стягнення - 47 978 066 (сорок сім мільйонів дев`ятсот сімдесят вісім тисяч шістдесят шість) грн 62 коп., заборгованості з оплати добових небалансів за газові місяці: січень, лютий, березень 2020, 1 680 152 (один мільйон шістсот вісімдесят тисяч сто п`ятдесят дві) грн. 62 коп., - пені, 595 223 (п`ятсот дев`яносто п`ять тисяч двісті двадцять три) гри. 97 коп. - відсотків річних, 784 190 (сімсот вісімдесят чотири тисячі сто дев`яносто) грн. 40 коп. - інфляційних витрат з ВАТ "Кіровоградгаз" до відкриття виконавчого провадження.

Пунктом 6.1 Договору передбачено, що даний Договір набуває чинності з моменту його підписання повноважними представниками та скріплення печатками сторін.

Договір підписано повноважними представниками сторін та скріплено печатками.

Таким чином, у відповідності до абзацу 3 п. 2.2 Договору оплата другої частини суми відступлення, що становить 51 037 633, 61 грн повинна бути здійснена лише після заміни стягувача у наказі Господарського суду Кіровоградської області у справі №912/2337/20.

Господарський суд враховує, що відповідно до п. п. 1.3, 6.1 Договору факт оплати не є передумовою переходу права вимоги, в обсязі визначеному п. 2.2 Договору, до Нового кредитора та не перешкоджає заміні стягувача.

Зазначені висновки узгоджуються з правовою позицією, викладеною у постанові Верховного суду від 25.09.2020 у справі №911/1958/18: "Судами не враховано, що договір відступлення права вимоги може бути оплатним, якщо в ньому передбачено обов`язок нового кредитора падати старому кредитору якесь майнове відшкодування замість отриманого права вимоги. У такому разі на відносини цесії поширюються положення про договір купівлі-продажу (стаття 656 Цивільного кодексу України). Водночас, договір купівлі - продажу за загальним правилом є консенсуальним, якщо інше не передбачено законом чи самим договором. Тому права та обов`язки сторін за таким договором виникають у момент досягнення ними згоди щодо всіх істотних умов. Таким чином, господарським судам для правильного вирішення справи необхідно було установити, чи визначений Договором відступлення права вимоги момент та умови переходу права вимоги від первісного кредитора до нового кредитора, та з урахуванням установлених обставин вирішити питання про наявність підстав для задоволення заяви про заміну сторони (стягувана.) виконавчого провадження".

Як вбачається з матеріалів справи, 03.12.2020, на виконання умов Договору, ТОВ "Оператор ГТС України" отримало від ВАТ "Кіровоградгаз" листа вих. №07/3888 від 03.12.2020, яким Боржник повідомив Стягувача, що надає згоду на укладення між ТОВ "Оператор ГТС України" та АТ "НАК "Нафтогаз України" договору відступлення права вимоги за зобов`язаннями ВАТ "Кіровоградгаз" щодо сплати 71 513 539,76 грн заборгованості та усіх додаткових нарахувань (пеня, 3% річних, інфляційні втрати) на підставі Договору та заміну Первісного кредитора й передачу прав Новому кредитору за Договором транспортування (а.с. 97 том 2).

На виконання положень Договору Первісний кредитор передав Новому кредитору весь перелік документів, вказаних у підпункті 3.1.2 п. 3.1 Договору, що підтверджується складеним сторонами актом приймання передачі документів від 07.12.2020 (а.с. 105 том 2).

Таким чином, господарським судом встановлено, що у відповідності до умов Договору момент переходу права вимоги від ТОВ "Оператор ГТС України" до АТ "НАК "Нафтогаз України" - це дата укладення цього Договору, а саме 07.12.2020. Тобто, сам факт укладення Договору свідчить про матеріальне правонаступництво у вказаних правовідносинах, відповідно про вибуття з них Первісного кредитора і перехід прав і обов`язків кредитора до Нового кредитора.

Проаналізувавши подані заявником докази та матеріали справи, господарський суд, застосував наступні норми права.

Відповідно до ч. 1 ст. 520 Цивільного кодексу України боржник у зобов`язанні може бути замінений іншою особою (переведення боргу) лише за згодою кредитора, якщо інше не передбачено законом.

Частиною 1 ст. 521 Цивільного кодексу України встановлено, що форма правочину щодо заміни боржника у зобов`язанні визначається відповідно до положень статті 513 цього Кодексу.

Правочин щодо заміни кредитора у зобов`язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов`язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові (ч. 1 ст. 513 Цивільного кодексу України).

За змістом ст. 326 Господарського процесуального кодексу України судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, - і за її межами. Невиконання судового рішення є підставою для відповідальності, встановленої законом.

Виконання судового рішення є невід`ємною складовою права кожного на судовий захист і охоплює, зокрема, законодавчо визначений комплекс дій, спрямованих на захист і відновлення порушених прав, свобод, законних інтересів фізичних та юридичних осіб, суспільства, держави (пункт 2 мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України від 13.12.2012 N 18-рп/2012). Невиконання судового рішення загрожує сутності права на справедливий розгляд судом (пункт 3 мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України від 25.04.2012 N 11-рп/2012).

Таким чином, оскільки виконання рішення суду є невід`ємною стадією процесу правосуддя, то і заміна сторони на цій стадії може відбуватися не інакше, як на підставах та у порядку, визначеному ГПК України та Законом України "Про виконавче провадження", який регулює умови і порядок виконання рішень судів, що відповідно до закону підлягають примусовому виконанню у разі невиконання їх у добровільному порядку.

Згідно з наданої позивачем інформації, станом на дату звернення із заявою про заміну сторони ТОВ "Оператор ГТС України" як стягувач за наказом Господарського суду Кіровоградської області від 30.11.2020 у справі №912/2337/20 не пред`являло його до примусового виконання як до органів державної виконавчої служби, так і до будь-яких приватних виконавців. Крім того, Боржником у добровільному порядку, в частині суми 51 037 633,61 грн, наказ господарського суду від 30.11.2020, не виконано.

За приписами ч. ч. 1, 2 ст. 52 Господарського процесуального кодексу України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб`єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов`язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов`язкові для нього так само, як вони були обов`язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Таким чином, заміна боржника у зобов`язанні іншою особою (переведення боргу) відбувається на підставі укладеного між кредитором, боржником та новим боржником правочину. При цьому, заміна боржника у зобов`язанні допускається протягом усього часу існування зобов`язання, якщо це не суперечить договору та не заборонено законом. Наявність судового рішення про задоволення вимог кредитора, яке не виконано боржником, не припиняє зобов`язальних правовідносин сторін договору, тому заміна боржника у зобов`язанні іншою особою, шляхом переведення боргу із зазначенням у договорі обсягу зобов`язання, яке передається, на стадії виконання судового рішення не обмежує цивільних прав учасників спірних правовідносин.

Отже, процесуальне правонаступництво, передбачене ст. 52 Господарського процесуального кодексу України, являє собою перехід процесуальних прав та обов`язків сторони у справі до іншої особи у зв`язку з вибуттям особи у спірному матеріальному правовідношенні.

Суд будь-якої інстанції незалежно від стадії судового процесу зобов`язаний залучити до участі у справі правонаступника сторони або третьої особи, якщо спірні правовідносини допускають правонаступництво прав та обов`язків відповідної особи, а правонаступник існує. Не є перешкодами для з`ясування підстав процесуального правонаступництва межі розгляду справи у суді відповідної інстанції, а також предмет доказування за відповідними позовними вимогами.

Вказане повністю узгоджується із правовою позицією, викладеною у постанові Великої Палати Верховного Суду від 30.06.2020 у справі N 264/5957/17 та постанові Верховного Суду від 07.09.2020 у справі №5/503.

Згідно ч. ч. 1-3 ст. 334 Господарського процесуального кодексу України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником. Заяву про заміну сторони її правонаступником може подати сторона (заінтересована особа), державний або приватний виконавець. Суд розглядає заяву про заміну сторони її правонаступником у десятиденний строк з дня її надходження до суду у судовому засіданні з повідомленням учасників справи та заінтересованих осіб. Неявка учасників справи та інших осіб не є перешкодою для вирішення питання про заміну сторони виконавчого провадження.

Враховуючи встановлені вище обставини, наведені положення законодавства, господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення заяви про заміну учасника справи (позивача), сторони (стягувача), замінивши позивача (стягувача) - Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на його правонаступника - Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України".

Керуючись ст. ст. 52, 234-235, 255, 334 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" про заміну учасника справи (позивача) сторони (стягувача) у справі № 912/2337/20 (вх. №3963/2020 від 10.12.2020) задовольнити.

Замінити позивача у справі № 912/2337/20 з Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (01010, м. Київ, Кловський узвіз, буд. 7, поверх 16, код ЄДРПОУ 42795490) на його правонаступника - Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01601, м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 6, код ЄДРПОУ 20077720) в частині стягнення 51 037 633, 61 грн, з яких: 47 978 066, 62 грн заборгованість з оплати добових небалансів за газові місяці: січень, лютий та березень 2020, 1 680 152, 62 грн - пеня, 595 223, 97 грн - відсотки річних та 784 190, 40 грн - інфляційні втрати.

Замінити стягувача у наказі Господарського суду Кіровоградської області від 30.11.2020 у справі №912/2337/20 з Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (01010, м. Київ, Кловський узвіз, буд. 7, поверх 16, код ЄДРПОУ 42795490) на його правонаступника - Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01601, м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 6, код ЄДРПОУ 20077720) в частині стягнення 51 037 633, 61 грн, з яких: 47 978 066, 62 грн заборгованість з оплати добових небалансів за газові місяці: січень, лютий та березень 2020, 1 680 152, 62 грн - пеня, 595 223, 97 грн - відсотки річних та 784 190, 40 грн - інфляційні втрати.

Ухвала набирає законної сили в порядку ст. 235 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена до Центрального апеляційного господарського суду у передбаченому Господарським процесуальним кодексом України порядку.

Копії ухвали направити:

Товариству з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на електронну адресу: info@tsoua.com;

Відкритому акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" на електронну адресу: getman@kirgas.com;

Третій особі на електронну адресу: box@nerc.gov.ua;

Акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" на електронну адресу: ngu@naftogaz.com.

Дата складення повної ухвали 16.02.2021.

Суддя Л.С. Вавренюк