Ухвала суду № 94517622, 26.01.2021, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

____________________________

У Х В А Л А

26 січня 2021 року Справа № 923/571/18

Господарський суд Херсонської області у складі судді Пригузи П.Д. за участі секретаря Литвиненко Т.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання ліквідатора про залучення до участі у справі державний орган з питань банкрутства по справі

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "СКАЙСІД КОММОДІТІС", ідентифікаційний код 39447609, просп. Перемоги, 67, корп. 2, м. Київ,

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЕСКО ЮКРЕЙН", ідентифікаційний код 36845941, вул. Мелітопольська, 4-а, смт. Любимівка Каховського району Херсонської області,

про банкрутство,

за участі представників сторін:

ТОВ "ЯМАКОГЛУ ІНШААТ-ТААХХЮТ ВЕ ДИШ ТІДЖРЕТ ЛІМІТЕД ШІРКЕТІ" - Казанцева С.А., ордер серія ХС № 015938 виданий 10.10.2019, договір про надання правничої (правової) допомоги б/н від 25.07.2018,

АТ "ВЕСТ ФАЙНЕНС ЕНД КРЕДИТ БАНК" - Руденко В.В., довіреність б/н від 11.01.2021,

ГУ ДПС у Херсонській області, АРК та м. Севастополі - Кромп О.П., довіреність № 8/9/21-22-08-03-04 від 07.09.2020,

від боржника: ліквідатор, арбітражний керуючий Гапіна Н.В.,

в с т а н о в и в:

Справа знаходиться в ліквідаційній процедурі, повноваження ліквідатора виконує арбітражний керуючий Гапіна Наталія Вікторівна.

Ліквідатором 10.12.2020 подано до суду клопотання про залучення до участі у справі державний орган з питань банкрутства, своє клопотання арбітражний керуючий мотивує наступним.

З наданих ліквідатору письмових пояснень колишнього керівника боржника, виявлених документів та наданої інформації від ГУ ДФС в Херсонській області, АРК та м. Севастополі, виписок з рахунків банкрута у банківських установах та наданих відповідей контрагентів боржника вбачається що у підприємства на кінець 2017 року є критичні ознаки неплатоспроможності, що відповідають фінансовому стану потенційного банкрута.

Ліквідатором 29.09.2020 скликано засідання комітету кредиторів (протокол № 6 від 29.09.2020) на якому ліквідатор звернулась до комітету кредиторів з питанням щодо створення фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Зокрема, наразі є необхідність проведення більш поглибленого фінансового аналізу діяльності боржника. А саме: за 2012 - 2018 роки, дослідження руху коштів по рахункам боржника, ефективності використання кредитних коштів, для чого необхідно залучення спеціаліста у галузі економіки та фінансів з подальшим надання висновку спеціаліста або судової експертизи, що потребує додаткових витрат в процедурі.

Представник кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Ямокоглу Іншаат-Тааххют Be Диш Тіджарет Лімітед» адвокат Казанцева С.А. та представник Акціонерне товариство «Вест Файненс Енд Кредит Банк» запропонували для дослідження питання наявності ознак доведення боржника - ТОВ «Деско Юкрейн» до банкрутства звернутись до господарського суду Херсонської області з клопотанням про залучення до участі у справі державного органу з питань банкрутства - Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса) та зобов`язати його здійснити аналіз з метою визначення ознак доведення до банкрутства.

Комітетом кредиторів прийнято рішення звернутись до Господарського суду Херсонської області з клопотанням про залучення до участі у справі державного органу з питань банкрутства - Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції, що розташоване за адресою: 65007 м. Одеса, вул. Богдана Хмельницького, 34 та зобов`язати його здійснити аналіз з метою визначення ознак доведення до банкрутства.

Зважаючи на вищевикладене, з метою аналізу правової поведінки керівників та засновників ТОВ «Деско Юкрейн», щодо ефективності використання коштів, в тому числі кредитних, які на думку ліквідатора, мають нести субсидіарну відповідальність по зобов`язанням боржника.

В судовому засіданні ліквідатор та представники кредиторів підтримали подане клопотання, наполягають на їх задоволенні.

Дослідивши матеріали справи та заслухавши позицію сторін суд приходить до висновку про задоволення заявленого клопотання з наступних підстав.

Згідно ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства учасники у справі про банкрутство - сторони, арбітражний керуючий, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Кодексом, інші учасники справи про банкрутство, щодо прав або обов`язків яких існує спір.

Статтею 3 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що державний орган з питань банкрутства сприяє створенню організаційних, економічних, інших умов, необхідних для реалізації процедур відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, у тому числі процедур банкрутства державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків.

Також згідно ст. З Кодексу України з процедур банкрутства державний орган з питань банкрутства, зокрема складає на запити суду, прокуратури або іншого уповноваженого органу висновки про наявність ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства.

Відповідно до абз. 1 п. 1 "Порядку проведення аналізу фінансово-господарського стану суб`єктів господарювання державних підприємств і підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує п`ятдесят відсотків, та підготовки на запити суду, прокуратури або іншого уповноваженого органу висновків про наявність ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства" затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 26.02.2013 №327/5 Аналіз фінансово-господарського стану суб`єктів господарювання щодо наявності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства (далі - Аналіз) проводиться згідно з Методичними рекомендаціями щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затвердженими наказом Міністерства економіки України від 19 січня 2006 року № 14 (у редакції наказу Міністерства економіки України від 26 жовтня 2010року № 13614.

Відповідно до п. 2 Порядку, проведення Аналізу або підготовку Висновків на запити господарського суду, у провадженні якого знаходиться справа про банкрутство, здійснюють структурний підрозділ Мінюсту України, який забезпечує реалізацію повноважень державного органу з питань банкрутства або територіальні органи Мін`юсту України.

Таким територіальним органом Мін`юсту України є Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса).

Втой же час, задовольняючи клопотання учасників справи, суд зазначає, що ліквідатором та комітетом кредиторів, зокрема забезпеченим кредитором, допускається зволікання із вирішенням питань ліквідаційної процедури, зокрема, оцінка і продаж майна тощо, що безпосередньо впливає на визначення суми позовних вимог при покладання субсидіарної відповідальності на осіб, у діях яких є ознаки доведення до банкрутства.

Суд зазначає, що боржника ТОВ «Деско Юкрейн» визнано банкрутом та відкрито щодо нього ліквідаційну процедуру постановою Господарського суду Херсонської області від 29.11.2018 року, ліквідатором призначено Тетерич Н.В.

Суд звертає увагу учасників справи, що ознаки доведення боржника до банкрутства були наявними і відомими ще у процедурі розпорядження майном. Так, затверджуючи реєстр кредиторів в листопаді 2018 року, а також визнаючи боржника банкрутом у постанові господарського суду від 29.11.2018 року розпорядником майна арбітражним керуючим Захар`євою Я.В. зазначалося, що правовідносини між ПАТ «ВЕСТ ФАЙНЕНС ЕНД КРЕДИТ БАНК» та ТОВ «ДЕСКО ЮКРЕЙН» виникли за договором кредиту 07.05.2012 року. Починаючи із 30.07.2017 року Боржником допущено прострочення сплати процентів за користування Кредитом, а починаючи із 02.03.2018 року Боржником не виконано зобов`язання щодо повернення тіла Кредиту станом на 04.07.2018 року. З метою забезпечення виконання зобов`язань Боржника за кредитним договором між боржником та Кредитором укладено договір застави рухомого майна №42-2467/12-ЗЮ, в редакції договору про внесення змін №2 від 13.12.2013 року. Станом на час процедури розпорядження майном власники (засновники), керівники переховувалися самі та переховували майнові активи боржника, його документацію тощо. Ці обставини мали би спонукати ліквідатора до швидких і ефективних способів захисту прав кредиторів. Однак, протягом двох років таких заходів не вживається. Наявним є зволікання із діями, що входять дор компетенції та обов`язків ліквідатора у справі.

Розглядаючи в судовому засіданні 26.01.2021 питання про надання згоди на продаж майна суд зазначив, що ліквідатор не належно виконує свої обов`язки.

Відповідно до стаття 61 КУзПБ ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає у своє відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та визначає початкову вартість майна банкрута; аналізує фінансовий стан банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; формує ліквідаційну масу; заявляє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Кодексом тощо.

Під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

Суд при наявних обставинах цієї справи та за процесуальної поведінки кредиторів і ліквідатора виходить з того, що поведінка кредиторів викликає сумніви у добросовісному здійсненні ними як учасниками справи своїх процесуальних прав та виконанні обов`язків щодо доказів.

Ці обставини відповідно до положень ст. 43 ГПК України змушують суд збирати докази, що стосуються предмета спору, отже, клопотання ліквідатора щодо залучення до участі у справі Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) та доручення йому здійснити і надати суду відповідний аналіз ознак доведення до банкрутства, задовольняється.

Керуючись ст.ст. 1, 3, 60, 61 Кодексу України з процедур банкрутства, статтями 73, 232, 234, 235 ГПК України, суд

п о с т а н о в и в:

1. Клопотання ліквідатора - арбітражного керуючого Гапіної Н.В. про залучення до участі у справі № 923/571/18 орган з питань банкрутства - задовольнити.

2. Залучити до участі у справі у справі №923/571/18 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Деско Юкрейн» державний орган з питань банкрутства - Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса) (65007 м. Одеса, вул. Богдана Хмельницького, 34.

3. Зобов`язати Південне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Одеса) у встановленому порядку організувати та провести аналіз фінансово - господарського стану - щодо наявності або відсутності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю «Деско Юкрейн», надавши за результатами проведеного аналізу Господарському суду Херсонської області відповідний висновок.

4. Ухвалу надіслати всім учасникам провадження.

Відповідно до ч. 1 ст. 235, ст. 255 ГПК України ухвала набрала законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена . Згідно з ч. 1 ст. 256 ГПК України апеляційна скарга на ухвалу суду подається протягом десяти днів з дня складення її повного тексту.

До початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи апеляційна скарга подається до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Херсонської області (п. 8, 17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

Повний текст ухвали виготовлений та підписаний 28.01.2021 року.

Суддя П.Д. Пригуза