Ухвала суду № 94415645, 26.01.2021, Господарський суд Дніпропетровської області

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

про відкриття провадження

у справі про банкрутство

26.01.2021м. ДніпроСправа № 904/7080/20

За заявою ОСОБА_1 , смт. Котельва, Полтавська область

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" (49044, м. Дніпро, вул. Ливарна, 2Б, ЄДРПОУ 33184440)

про визнання банкрутом

Суддя Соловйова А.Є.

Секретар судового засідання Пацан А.Г.

Представники:

від заявника: Підлужний В.М., посвідчення №0348 від 10.12.2015, ордер Серія АЕ №1043847 від 25.01.2021

від боржника: не з`явився

арбітражний керуючий: Смолов К.В., посвідчення №1950 від 21.12.2018

СУТЬ СПРАВИ:

ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" (49044, м. Дніпро, вул. Ливарна, 2Б, ЄДРПОУ 33184440).

Ухвалою суду від 30.12.2020 заяву ОСОБА_1 про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" залишено без руху, зобов`язано заявника протягом десяти днів з дня вручення ухвали суду усунути недоліки заяви, а саме:

- надати оригінал квитанцій про сплату судового збору за подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство;

- надати оригінал квитанції сплати авансування винагороди арбітражному керуючому.

12.01.2021 ОСОБА_1 подав через канцелярію суду заяву б/н від 04.01.2021, додатком до якої є квитанція №70782266 від 09.12.2020 про сплату судового збору в розмірі 21 020,00 грн та квитанція №70782733 від 09.12.2020 про авансування винагороди арбітражному керуючому в розмірі 45 000,00 грн.

Ухвалою суду від 13.01.2021 прийнято заяву ОСОБА_1 про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" (49044, м. Дніпро, вул. Ливарна, 2Б, ЄДРПОУ 33184440) до розгляду в підготовчому засіданні, яке відбудеться 26.01.2021 о 09:10 год.

25.01.2021 Боржник подав через канцелярію суду відзив б/н від 25.01.2021 на заяву кредитора, в якому не заперечував проти наявності заборгованості в розмірі 1 534 823,37 грн. та зазначив, що не має можливості погасити заборгованість за договором про надання поворотної фінансової допомоги б/н від 29.06.2016 з огляду на відсутність у Товариства достатнього обсягу грошових коштів та фактичне припинення господарської діяльності.

В підготовче засідання, призначене на 26.01.2021, з`явились представник заявника та арбітражний керуючий Смолов К.В.

Представник заявника підтримав заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "КОНСОРЦІУМ".

Арбітражний керуючий Смолов К.В. підтвердив факт надання згоди на участь у даній справі в якості розпорядника майна боржника.

Дослідивши матеріали справи, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

29.06.2016 між ОСОБА_2 (РНОКПП - НОМЕР_1 ) і Товариством з обмеженою відповідальністю «КОНСОРЦІУМ» (код ЄДРПОУ - 33184440) було укладено Договір про надання поворотної фінансової допомоги №б/н, за яким ОСОБА_2 надає ТОВ «КОНСОРЦІУМ» на безоплатній основі поворотну фінансову допомогу у розмірі 1 530 000, 00 грн, а ТОВ «КОНСОРЦІУМ» зобов`язується повернути надані грошові кошти в порядку та на умовах, передбачених даним Договором.

Так, на виконання умов Договору ОСОБА_2 у період з 29.06.2016 по 17.12.2019 було надано ТОВ «КОНСОРЦІУМ» грошові кошти на загальну суму 1 606 323 грн (один мільйон шістсот шість триста двадцять три гривні) 55 коп., що підтверджується прибутковими касовими ордерами (арк. с. 24-89).

20.02.2020 між ОСОБА_2 (РНОКПП - НОМЕР_1 , Цедент), Товариством з обмеженою відповідальністю «КОНСОРЦІУМ» (код ЄДРПОУ - 33184440, Боржник) і ОСОБА_1 (РНОКПП - НОМЕР_2 , Цесіонарій) було укладено тристоронній Договір відступлення права вимоги №б/н (Договір).

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов`язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Відповідно до п. 1.1. даного договору, Цедент передає, а Цесіонарій приймає право вимоги за всіма зобов`язаннями Боржника, що існують перед Цедентом за Договором про надання поворотної фінансової допомоги №б/н від 29.06.2016 року.

Згідно п. 2.1. Договору право вимоги за договором, вказаним в пункті 1.1. цього Договору, вважається переданим в день підписання цього Договору, тобто 20.02.2020 року.

Таким чином, на дату подання цієї заяви право вимоги виконання зобов`язання за Договором про надання поворотної фінансової допомоги №б/н від 29.06.2016 належить ОСОБА_1 .

У відповідності до п. п. 2.2., 2.4. Договору Цедент зобов`язується в день підписання цього договору передати Цесіонарію всі документи, що посвідчують право вимоги. Наявність документів у Цесіонарія свідчить про перехід права вимоги та повне виконанням ним своїх зобов`язань за цим Договором. З моменту відступлення права вимоги Цесіонарій заміщує Цедента у всіх правовідносинах, ям склалися між ним і Боржником, що вказано в пункті 1.1. цього Договору.

За змістом п. 3.1. Договору за невиконання умов цього договору Сторони несуть відповідальність згідно до вимог чинного законодавства.

Відповідно до п. 2.3. Договору про надання поворотної фінансової допомоги №б/н від 29.06.2016 поворотна фінансова допомога надається до моменту вимоги її повернення Кредитором, але не більше ніж на строк дії договору.

Згідно з п. 8.1. Договору про надання поворотної фінансової допомоги даний Договір вступає в силу з моменту його підписання та діє до 28.06.2019 року.

За змістом ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Однак, всупереч умов Договору відступлення права вимоги №б/н від 20.02.2020, станом на дату подання цієї заяви ТОВ «КОНСОРЦІУМ» отриману фінансову допомогу не повернуло.

За змістом статей 610, 611 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема:

1) припинення зобов`язання внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору;

2) зміна умов зобов`язання;

3) сплата неустойки;

4) відшкодування збитків та моральної шкоди.

Відповідно до ст. 625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання.

21.02.2020 ОСОБА_1 було направлено на адресу ТОВ «КОНСОРЦІУМ» претензію щодо невиконання умов договору про надання поворотної фінансової допомоги, у якому вимагав від ТОВ «КОНСОРЦІУМ» негайно сплатити ОСОБА_1 заборгованість за Договором про надання поворотної фінансової допомоги №б/н від 29.06.2016.

У відповідь на дану претензію ТОВ «КОНСОРЦІУМ» надіслало лист щодо надання відповіді на претензію №б/н від 21.02.2020, яким підтвердило свою заборгованість перед ОСОБА_1 за Договором про надання поворотної фінансової допомоги №б/н від 29.06.2016 року та за Договором відступлення права вимоги №б/н від 20.02.2020 і повідомило, що станом на 24.02.2020 ТОВ «КОНСОРЦІУМ», всупереч вимог Договору про надання поворотної фінансової допомоги №б/н від 29.06.2016, дану заборгованість не погашено з огляду на відсутність у Товариства грошових коштів.

08.12.2020 ТОВ «КОНСОРЦІУМ» частково погасило заборгованість перед ОСОБА_1 в розмірі 71 500 (сімдесят одна тисяча п`ятсот грн.), про що свідчить довідка про рух коштів за рахунком від 15.12.2020 та акт звірки розрахунків від 15.12.2020.

За змістом ч. 1 ст. 209 Господарського кодексу України у разі нездатності суб`єкта підприємництва після настання встановленого строку виконати свої грошові зобов`язання перед іншими особами, територіальною громадою або державою інакше як через відновлення його платоспроможності цей суб`єкт (боржник) відповідно до частини четвертої статті 205 цього Кодексу визнається неспроможним.

21.10.2019 вступив в дію Кодекс з процедур банкрутства (надалі - КУПБ), який встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів, а також відновлення платоспроможності фізичної особи.

Відповідно до статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства банкрутством є визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедури санації та реструктуризації і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Кодексом, грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури; боржник - юридична особа або фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, неспроможна виконати свої грошові зобов`язання, строк виконання яких настав.

Положеннями частини 2 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом. Неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання. У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Відповідно до частини 5, 6 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про:

відкриття провадження у справі;

відмову у відкритті провадження у справі.

Господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо: вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

Згідно положень частини 8, 9 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про: відкриття провадження у справі про банкрутство; визнання вимог кредитора та їх розмір; введення мораторію на задоволення вимог кредиторів; введення процедури розпорядження майном; призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати; вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави; строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів, який не може перевищувати одного місяця та 20 днів після дати проведення підготовчого засідання суду; дату попереднього засідання суду, яке має відбутися не пізніше 70 календарних днів, а в разі великої кількості кредиторів - не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду; строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців, а в разі значного обсягу майна - трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду.

З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі господарський суд оприлюднює повідомлення про відкриття провадження у справі боржника (офіційне оприлюднення). За змістом частини 13 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства процедура розпорядження майном вводиться господарським судом на строк, визначений частиною другою статті 44 цього Кодексу, одночасно з постановленням ухвали про відкриття провадження у справі.

Дослідивши матеріали справи, суд дійшов висновку щодо відсутності підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство, в той час як докази, надані заявником в обґрунтування вимог, викладених в заяві ОСОБА_1 , свідчать про наявність ознак неплатоспроможності боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" (49044, м. Дніпро, вул. Ливарна, 2Б, ЄДРПОУ 33184440), що є підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство згідно ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, у зв`язку з чим господарським судом вводиться мораторій на задоволення вимог кредиторів, процедура розпорядження майном боржника та встановлюється порядок подальших дій учасників справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" (49044, м. Дніпро, вул. Ливарна, 2Б, ЄДРПОУ 33184440) за відповідною ухвалою суду.

Разом з тим, з огляду на введення судом процедури розпорядження майном боржника, існує необхідність у визначенні арбітражного керуючого, на якого покладаються обов`язки розпорядника майна боржника у справі №904/7080/20.

17.10.2020 набрали чинності зміни внесені до Кодексу України з процедур банкрутства, а саме відповідно до п. 21 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом. Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією. Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.

Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.

До заяви ОСОБА_1 про відкриття про провадження у справі про банкрутство додано заяву вих.№01-21/96 від 10.12.2020 арбітражного керуючого Смолова Костянтина Вікторовича (свідоцтво №1894 від 21.12.2018) про згоду на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" (49044, м. Дніпро, вул. Ливарна, 2Б, ЄДРПОУ 33184440).

Оскільки, заява ОСОБА_1 про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "КОНСОРЦІУМ" містить пропозицію щодо призначення розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" Смолова К.В. , та останнім надана згода на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ", розпорядником майна у справі №904/7080/20 призначається Смолов Костянтин Вікторович (свідоцтво №1894 від 21.12.2018).

Станом на 26.01.2021 жодних інших заяв та клопотань до Господарського суду Дніпропетровської області не надходило.

Керуючись ст.ст.234-235 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст.28, 36, 39, 41, 44 Кодексу України з процедур банкрутства, суд

УХВАЛИВ:

Відкрити провадження за заявою ОСОБА_1 у справі №904/7080/20 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" (49044, м. Дніпро, вул. Ливарна, 2Б, ЄДРПОУ 33184440).

Визнати грошові вимоги ОСОБА_1 і сумі 21 020,00 грн (судовий збір) - 1 черга задоволення, 1 534 823,37 грн (основний борг) - 4 черга задоволення вимог кредиторів.

Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів (зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), строк виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію) згідно ст.41 Кодексу України з процедур банкрутства.

З метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" (49044, м. Дніпро, вул. Ливарна, 2Б, ЄДРПОУ 33184440) .

Ввести процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів до 15.07.2021.

Призначити розпорядником майна боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" (49044, м. Дніпро, вул. Ливарна, 2Б, ЄДРПОУ 33184440) - Смолова Костянтина Вікторовича (49000, м.Дніпро, вул.Шевченка,буд. 59, офіс 234), який діє на підставі свідоцтва про право здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1894 від 21.12.2018.

Встановити розмір грошової винагороди розпоряднику майна Смолову К. В. у розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі.

У разі якщо процедура триває після закінчення авансованих заявником коштів, основна винагорода арбітражного керуючого сплачується за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності, або коштів, одержаних від продажу майна боржника, яке не перебуває в заставі.

Вжити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони Товариству з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" (49044, м. Дніпро, вул. Ливарна, 2Б, ЄДРПОУ 33184440) та власникам майна (органу, уповноваженому управляти майном) Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави Товариства з обмеженою відповідальністю "КОНСОРЦІУМ" .

Зобов`язати розпорядника майна Смолова К.В. надати господарському суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів, письмовий звіт про надіслання всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог в порядку ч.3 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, скласти реєстр вимог кредиторів та подати на затвердження господарському суду реєстр вимог кредиторів в строк до 09.03.2021.

Призначити попереднє засідання суду на 16.03.2021 об 11:00 год, яке відбудеться в приміщенні Господарського суду Дніпропетровської області в залі судових засідань №3-307 за адресою: м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка, 1.

Розпоряднику майна повідомити суди (загальні, господарські та адміністративні), які розглядають позовні вимоги конкурсних кредиторів, про опублікування оголошення про порушення справи про банкрутство боржника.

Зобов`язати розпорядника майна повідомити всіх сторін, в тому числі кредиторів які заявили свої кредиторські вимоги до господарського суду, про день та час призначення господарським судом попереднього засідання.

Зобов`язати розпорядника майна не рідше одного разу на місяць надавати господарському суду (комітету кредиторів) звіт про свою діяльність з моменту призначення господарським судом.

Зобов`язати розпорядника майна підготувати та надати в межах строку процедури розпорядження майном господарському суду аналіз фінансово - господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію.

Зобов`язати боржника надати розпоряднику майна необхідні документи на його вимогу для підготовки аналізу фінансово - господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках.

Зобов`язати розпорядника майна в строк до 26.03.2021 провести інвентаризацію майна боржника та надати інвентаризаційні відомості господарському суду в 10-ти денний строк після закінчення інвентаризації.

Зобов`язати боржника надати розпоряднику майна всі необхідні документи та представити майно для проведення інвентаризації на вимогу розпорядника майна.

Згідно ст. 78 Податкового кодексу України копію ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство слід направити до органу державної податкової служби за місцезнаходження боржника для розгляду питання щодо проведення позапланової перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків та зборів (обов`язкових платежів) та вжиття заходів, передбачених чинним законодавством. Матеріали за результатами перевірки направити суду для долучення до справи про банкрутство.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття - 26.01.2021.

Копію ухвали надіслати: ініціюючому кредитору; боржнику; арбітражному керуючому Смолову К.В.; Соборному відділу державної виконавчої служби у місті Дніпрі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м.Дніпро), державному реєстратору Департамента адміністративних послуг та дозвільних процедур Дніпровської міської ради, Соборній державній податковій інспекції Головного управління ДПС у Дніпропетровській області.

Ухвала може бути оскаржена в порядку, передбаченому статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України, до Центрального апеляційного господарського суду через Господарський суд Дніпропетровської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня набрання ухвалою законної сили.

Інформацію про дату та час розгляду справи можна отримати за електронною адресою суду: http://dp.arbitr.gov.ua/sud5005/spisok/csz\.

Повний текст ухвали складено 27.01.2021.

Суддя А.Є. Соловйова