Рішення № 92095808, 30.09.2020, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

вул.В`ячеслава Чорновола, 29/32, м.Кропивницький, Україна, 25022,

тел/факс: 32-05-11/24-09-91 E-mail: inbox@kr.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 вересня 2020 рокуСправа № 912/969/19 Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Кабакової В.Г. при секретарі судового засідання Лупенко А.І., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи №912/969/19

за позовом 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест" (далі - ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест"), і.к. 20036655, 01010, м. Київ, вул. Московська, буд. 46/2, 17 поверх, офіс 9

2. гр. ОСОБА_1 (далі - гр. ОСОБА_1 ), АДРЕСА_1

3. HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED), реєстраційний номер НЕ 284324, Chytron, 30, 3rd floor, Flat/Office А32, 1075, Cyprus, Nicosia,

до відповідача Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" (далі - ВАТ "Кіровоградгаз"), і.к. 03365222, 25006, м. Кропивницький, вул. Арсенія Тарковського, 67,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача - Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі - НАК "Нафтогаз України"), і.к. 20077720, вул. Б. Хмельницького, 6, м. Київ, 01601

про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів

Представники учасників справи:

від позивача 1 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест" (далі - ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест") - Турчанов О.В., довіреність № 1/04 від 30.04.20 адвокат, посвідчення №278 видане 07.05.2018;

від позивача - 2 - гр. ОСОБА_1 - Турчанов О.В., довіреність № 1647 від 16.06.20 адвокат, посвідчення №278 видане 07.05.2018;

від позивача 3 - HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED - Турчанов О.В., довіреність № 2/04 від 30.04.20 адвокат, посвідчення №278 видане 07.05.2018;

від відповідача - участі не брав;

від третьої особи - Пушкар І.А., довіреність № 14-172 від 26.04.19 в режимі відеоконференції.

До Господарського суду Кіровоградської області надійшла позовна заява ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" та гр. ОСОБА_1 до ВАТ "Кіровоградгаз" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, оформлених протоколом від 10.01.2019 №11, з покладенням на відповідача витрат по сплаті судового збору.

В обґрунтування вказаних позовних вимог зазначено, що рішення, прийняті на позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" 10.01.2019, не відповідають Конституції України, вимогам Закону України "Про акціонерні товариства" та установчим документам відповідача, такі рішення прийняті з ігноруванням судового рішення, що набрало законної сили і є обов`язковим для всіх підприємств, установ, організацій, посадових чи службових осіб та громадян. Такими рішеннями порушені права та охоронювані законом інтереси позивачів за вказаним позовом.

Ухвалою від 07.05.2019 господарський суд прийняв зазначену позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі №912/969/19. Ухвалив справу №912/969/19 розглядати за правилами загального позовного провадження та призначив підготовче засідання.

До господарського суду звернулось НЕВАВІТ ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED) з позовом до ВАТ "Кіровоградгаз" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, оформлених протоколом від 10.01.2019 №11, з покладенням на відповідача витрат по сплаті судового збору.

В обґрунтування таких позовних вимог позивач зазначає про те, що останнього протиправно не допущено до участі у позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" 10.01.2019, ухвалені такими зборами рішення суперечать установчим документам відповідача, а також положенням Закону України "Про акціонерні товариства".

Ухвалою від 07.05.2019 господарський суд прийняв зазначену позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі №912/970/19. Ухвалив справу №912/970/19 розглядати за правилами загального позовного провадження, призначив підготовче засідання.

В межах встановленого судом строку, 27.05.2019 відповідачем подано відзиви №07/1775 та №07/1783 від 27.05.2019 на позови, в межах справ №912/969/19 та №912/970/19 відповідно, з вимогою відмовити у задоволенні позовів в повному обсязі. Позаяк, загальними зборами акціонерів 10.01.2019 розглянуто всі питання, які були включені до порядку денного, включаючи пропозиції позивача 1., проведено голосування та прийнято ряд рішень, які є законними та такими, що не порушують жодних прав акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз". Крім цього, оскільки представником HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED) не було підтверджено повноваження на участь в загальних зборах акціонерів, у відповідача були відсутні підстави для допуску останнього до реєстрації та участі у зборах. HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED) також не було надано до суду належні та допустимі докази, які б могли підтвердити порушення відповідачем законних прав та інтересів останнього. Також не зазначено, які самі дії відповідача вплинули на його права, як акціонера ВАТ "Кіровоградгаз".

До господарського суду 03.06.2019, в межах встановленого судом строку, HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED) подано відповідь на відзив №б/н від б/д з поясненнями, міркуваннями та аргументами щодо наведених відповідачем у відзиві заперечень та мотиви їх відхилення.

Ухвалою від 06.06.2019 господарський суд об`єднав справу №912/969/19 за позовом ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" та гр. ОСОБА_1 до ВАТ "Кіровоградгаз" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів зі справою №912/970/19 за позовом HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED) до ВАТ "Кіровоградгаз" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів в одне провадження. Присвоїв вищевказаним об`єднаним справам №912/969/19.

Позивачі 1. та 2. подали 10.06.2019 відповідь на відзив ВАТ "Кіровоградгаз" №б/н від б/д, з якої вбачається, що заперечення відповідача на позов не пов`язані з доводами позову гр. ОСОБА_1 та ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест". Разом з цим, надано для долучення до матеріалів даної справи повний текст постанови Центрального апеляційного господарського суду від 26.03.2019 у справі №912/2479/18, на яке, зокрема, міститься посилання у змісті позовної заяви.

Ухвалою від 10.06.2019 господарський суд заяви №07/2050 та №07/2051 від 06.06.2019 відповідача задовольнив. Залучив НАК "Нафтогаз України" до участі у справі, як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача.

До господарського суду 13.06.2019 та 14.06.2019 надійшли заперечення №07/2162 від 13.06.2019 та №07/2058 від 06.06.2019 відповідача на відповіді на відзив з вимогою відмовити позивачам в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Третьою особою 26.06.2019 направлено до господарського суду пояснення №14/3-18946 від 24.06.2019 щодо позову з вимогою врахувати аргументовані доводи АТ "НАК "Нафтогаз України" та залишити позовні вимоги без задоволення зважаючи на безпідставність аргументів позивачів, відсутність порушених прав чи інтересів ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест", гр. ОСОБА_1 , NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED, а також потенційну (у разі задоволення позовних вимог) загрозу правам та інтересам відповідача.

До господарського суду 09.07.2019 повноважним представником позивачів подано заперечення №б/н від 09.07.2019 на пояснення третьої особи та докази направлення третій особі копій позовних заяв і доданих до них документів.

Ухвалою від 23.07.2019 господарський суд закрив підготовче провадження та призначив справу №912/969/19 до судового розгляду по суті.

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 16.08.2019, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 23.12.2019, задоволено повністю позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест", ОСОБА_1 та HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED). Визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 10.01.2019 №11.

Постановою Верховного суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 26.05.2020 постанову Центрального апеляційного господарського суду від 23.12.2019 та рішення Господарського суду Кіровоградської області від 16.08.2019 у справі №912/969/19 скасовано, а справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції.

12.06.2020 матеріали справи №912/969/19 надійшли до господарського суду Кіровоградської області.

Ухвалою від 15.06.2020 справу №912/969/19 прийнято до свого провадження суддею Кабаковою В.Г. Постановлено справу №912/969/19 розглядати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання у справі призначено 03.07.2020.

01.07.2020 відповідач подав до суду пояснення щодо позовної заяви з урахуванням постанови Верховного Суду від 26.05.2020.

01.07.2020 до суду надійшли письмові пояснення третьої особи у справі щодо позовної заяви з урахуванням постанови Верховного Суду від 26.05.2020.

03.07.2020 до суду надійшли письмові пояснення позивачів щодо поданої позовної заяви з урахуванням постанови Верховного Суду від 26.05.2020.

Протокольною ухвалою від 03.07.2020 оголошено перерву в підготовчому засіданні до 17.07.2020.

17.07.2020 господарський суд протокольною ухвалою оголосив перерву в підготовчому засіданні до 14:00 год 07.08.2020; призначив в засіданні 07.08.2020 огляд вебсайту; зобов`язав третю особу у строк до 30.07.2020 надати до суду інформацію щодо порядку скликання та повідомлення представників акціонерів про позачергові збори акціонерів з доказами направлення іншим учасникам справи.

29.07.2020 засобами електронного зв`язку від НАК "Нафтогаз України" до суду надійшли пояснення №14/3-4514-20 від 27.07.2020 щодо порядку скликання та проведення загальних зборів з додатками.

06.08.2020 відповідач подав до суду додаткові пояснення щодо позовної заяви з урахуванням постанови Верховного Суду від 26.05.2020 та пояснення позивачів.

07.08.2020 в підготовчому засіданні суд оглянув в мережі інтернет веб-сайти за посиланнями, які вказані сторонами: ІНФОРМАЦІЯ_1 - у засіданні суду оглянуто веб-сторінку: https://www.kirgas.com/UserLoad/file/reports/26_11_2018.pdf - судом оглянуто та роздруковано повідомлення яке міститься за даним посиланням та долучено до матеріалів справи; ІНФОРМАЦІЯ_2 - судом оглянуто та роздруковано повідомлення, яке міститься за даним посиланням та долучено до матеріалів справи.

У підготовчому засіданні 07.08.2020 протокольною ухвалою оголошено перерву до 12:00 31.08.2020 року. Третій особі встановлено один тиждень з 07.08.2020 для надання інформації щодо повідомлення про скликання зборів із змінами до порядку денного; іншим учасникам справи надано час до 31.08.2020 для надання пояснення та отримання їх сторонами по справі.

17.08.2020 засобами електронного зв`язку до суду надійшли додаткові пояснення третьої особі від 14.08.2020 № 14/3-4525-20 щодо порядку скликання позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз", які відбулись 10.01.2019.

Представником позивачів 26.08.2020 надано суду додаткові пояснення, в яких висловлена точка зору з приводу додаткових пояснень відповідача та третьої особи.

В підготовчому засіданні 31.08.2020 представник позивачів у справі підтримав позовні вимоги в повному обсязі, а також додатково повідомив, що ним не знайдено результатів публікації відповідних оголошень про проведення зборів акціонерів в засобах масової інформації, зокрема, в електронних друкованих виданнях.

Поряд з цим, представник третьої особи стверджує, що відповідні повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" були розміщені в офіційних друкованих виданнях, які є в загальному доступі, відтак, є можливість надання доказів їх публікації.

Ухвалою від 31.08.2020 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 21.09.2020 об 11:00. Встановлено третій особі строк до 07.09.2020 для подання додаткових доказів щодо публікації відповідних оголошень про проведення загальних зборів акціонерів в засобах масової інформації.

01.09.2020 на адресу суду від третьої особи надійшло клопотання від 31.08.2020 № 14/3-4547-20 про долучення доказів до матеріалів справи.

Також 07.09.2020 від третьої особи надійшли заперечення від 04.09.2020 № 14/3-4552-20 проти додаткових пояснень позивачів від 26.08.2020.

З огляду на витребовування судом від третьої особи на виконання вимог постанови Верховного Суду додаткових пояснень та доказів на підтвердження порядку скликання позачергових загальних зборів, суд приймає до розгляду пояснення НАК "Нафтогаз України" від 29.07.2020 №14/3-4514-20 від 27.07.202; від 14.08.2020 № 14/3-4525-20; від 31.08.2020 № 14/3-4547-20 та подані з ними докази. Також суд приймає до розгляду заперечення третьої особи від 04.09.2020 № 14/3-4552-20 проти додаткових пояснень позивачів від 26.08.2020 з огляду на отримання їх третьою особою після підготовчого судового засідання 31.08.2020 та висвітлення позивачами точки зору з питань, які мають бути з`ясовані з метою всебічного і повного вирішення спору.

21.09.2020 суд відкрив судове засідання, сторони та третя особа виступили із вступним словом, частково досліджено докази.

В судовому засіданні оголошено перерву до 30.09.2020 об 11:00.

В засідання 30.09.2020 представник відповідача участі не приймав, про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлений належним чином, будь-яких клопотань не подавав, судом продовжено дослідження доказів.

В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

При вирішенні спору суд встановив таке.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест" та ОСОБА_1 звернулись до Господарського суду Кіровоградської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 10.01.2019 № 11.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішення, прийняті на позачергових загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" 10.01.2019, не відповідають пунктам 17-19 частини 2 статті 32 Закону України "Про акціонерні товариства", підпункту 3 пункту 7.7, пунктам 7.18, 7.23, 7.28 статуту Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз". Прийняття спірних рішень позачергових загальних зборів акціонерів призвело до подвійного збільшення кількісного складу органів управління товариства. Такими рішеннями порушені права та охоронювані законом інтереси позивачів.

NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED (HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД) також звернулось до Господарського суду Кіровоградської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 10.01.2019 № 11.

В обґрунтування позовних вимог NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED (HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД) зазначає, що останнього протиправно було не допущено до участі у позачергових загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" 10.01.2019, ухвалені такими зборами рішення суперечать пунктам 7.7, 7.18, 7.23, 7.28 статуту Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз".

Позивачами з урахуванням постанови Верховного суду від 26.05.2020 № 912/969/19, якою направлено справу на новий розгляд, також обґрунтовано позовні вимоги таким:

- у справі № 912/2837/17 господарські суди визнали порушеними права позивачів на внесення пропозицій до порядку денного загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз" та на належну підготовку до розгляду питань порядку денного, у зв`язку з чим порушене право захищено шляхом визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів від 29.06.2017;

- у справі № 912/2479/18 господарські суди визнали порушеними права позивачів у зв`язку з скликанням загальних зборів з істотним порушенням ЗУ "Про акціонерні товариства" особами, які не є повноважними членами Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз", внаслідок чого порушене право було захищено шляхом визнання недійсними рішень річних загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 31.05.2018 № 10;

- на переконання позивачів при вирішенні цієї справи істотне значення мають безпосередньо обов`язковість таких судових рішень, що набрали законної сили та результати вирішення цих справ;

- з урахуванням результатів вирішення цих справ № 912/2837/17 та № 912/2479/18 загальними зборами, що відбулись 10.01.2019 припинені повноваження осіб, які не входили до складу органів управління Товариства, а обрання органів управління в новому складі на цих же зборах призвело до подвійного збільшення кількісного складу органів управління Товариства та створення паралельних, неповноважних органів управління. Спірні рішення загальних зборів суперечать судовим рішенням по справам № 912/2837/17 та 912/2479/18;

- обов`язковість судових рішень на всій території України зумовлює виникнення у позивачів 1, 2 законного права очікувати врахування результатів вирішених спорів при скликанні та проведенні наступних зборів акціонерів, й таке право є порушеним;

- Позивачі не отримували повідомлень про скликання загальних зборів на 10.01.2019 та про внесені зміни у порядок денний; повідомлення про загальні збори не було розміщене у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку;

- позивачі 2, 3 з огляду на те, що дізнались про збори за два дні до їх проведення, були позбавлені права на внесення пропозицій до порядку денного та ознайомлення з матеріалами;

- позивач 3 не був обізнаний про порядок участі та голосування на загальних зборах за довіреністю (п. 8 ч. 3 ст. 35 Закону). Більше того, розміщене на сайті повідомлення про збори в частині вимог до довіреностей, не містить застережень, що довіреність юридичної особи-нерезидента повинна бути складена за місцем реєстрації такої юридичної особи, апостильована та перекладена на українську мову.

ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" (позивач 1), є акціонером, власником 34 636 791 простих іменних акцій відповідача, що становить частку 32,9% у статутному капіталі відповідача (т. 1 а.с. 22, 23), ОСОБА_1 (позивач 2), є акціонером, власником 3 209 022 простих іменних акцій відповідача, що становить 3,05% у статутному капіталі (т. 1 а.с. 24, 25) та НЕВАВГГ ХОЛДШГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED) (позивач 3), є акціонером, власником 1 644 000 простих іменних акцій відповідача, що становить 1,56% у статутному капіталі відповідача (т. 2 а.с. 90).

10.01.2019 відбулись позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", на яких розглянуто 24 питання порядку денного, а саме:

1. Обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень.

2. Затвердження порядку та способу засвідчення бюлетеня.

3. Обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів.

4. Затвердження порядку (регламенту) проведення загальних зборів акціонерів.

5. Дострокове припинення повноважень голови та членів правління ВАТ "Кіровоградгаз".

6. Обрання членів правління ВАТ "Кіровоградгаз".

7. Обрання голови правління ВАТ "Кіровоградгаз".

8. Дострокове припинення повноважень голови та членів наглядової ради ВАТ

"Кіровоградгаз".

9. Обрання членів наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз".

10. Обрання голови наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз".

11. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами Наглядової ради. Встановлення розміру їх винагороди. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з головою та членами Наглядової ради Товариства.

12. Дострокове припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії ВАТ

"Кіровоградгаз".

13. Обрання членів ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

14. Обрання голови ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

15. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз". Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з головою та членами ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

16. Внесення змін та доповнень до Положення про Загальні збори акціонерів ВАТ

"Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції.

17. Внесення змін та доповнень до Положення про Наглядову раду ВАТ "Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції.

18. Внесення змін та доповнень до Положення про Правління ВАТ "Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції.

19. Внесення змін та доповнень до Положення про Ревізійну комісію ВАТ "Кіровоградгаз" шляхом затвердження його в новій редакції.

20. Визначення типу Товариства, зміна найменування Товариства та внесення змін і доповнень до статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції у зв`язку з приведенням статуту у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства".

21. Розподіл прибутку та порядок покриття збитків ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2017 роки.

22. Розподіл прибутку ДП "Центргаз" ВАТ "Кіровоградгаз" за 2016 рік.

23. Окремі доручення Наглядовій раді та Ревізійній комісії Товариства.

24. Про зупинення рішень позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Кіровоградгаз" (код ЄДРПОУ 03365222), оформлених протоколом позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" від 29 червня 2017 у зв`язку з порушенням під час їх проведення численних норм законодавства України, а також прав та охоронюваних законом інтересів акціонерів.

За результатами проведених 10.01.2019 позачергових загальних зборів складено відповідний Протокол позачергових загальних зборів акціонерів відповідача за № 11.

Предметом даного спору є вимоги позивачів про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених зазначеним протоколом.

Частиною 1 статті 15 Цивільного кодексу України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно із положеннями частин 1 та 2 статті 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

За змістом частини 2 статті 4 Господарського процесуального кодексу України юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Тобто підставою для звернення до суду є наявність порушеного права, і таке звернення здійснюється особою, котрій це право належить, і саме з метою його захисту. Відсутність обставин, які б підтверджували наявність порушення права особи, за захистом якого вона звернулася, є підставою для відмови у задоволенні такого позову.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: - порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; - позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; - порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення;

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства;

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.

Згідно із статтею 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Відповідно до пункту 8 частини 1 статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства" корпоративні права - це сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Згідно із статтею 25 Закону України "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Частиною 1 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

Із зазначеної норми вбачається, що право на звернення до суду щодо оскарження рішення належить акціонеру, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням.

Відповідно до пункту 7.1 статуту Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" органами управління товариства є: загальні збори акціонерів; наглядова рада; правління.

Підпунктом 3 пункту 7.7 статуту Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" передбачено, що до компетенції загальних зборів належить обрання та відкликання голови та членів наглядової ради, правління, ревізійної комісії.

Згідно з пунктом 7.8 статуту Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" повноваження, передбачені підпунктами 1, 3, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 12, 14, 15 пункту 7.7 цього статуту, є виключною компетенцією загальних зборів акціонерів і не можуть бути передані ними для вирішення іншим органам товариства.

Чисельний склад органів управління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" встановлений у статуті товариства, яким передбачено, що:

- наглядова рада обирається загальними зборами з числа акціонерів та/або їх представників у кількості 5 осіб (включаючи голову) строком на 5 років (пункт 7.18 статуту);

- голова та члени правління обираються за рішенням загальних зборів у кількості 9 осіб (включаючи голову правління) строком на 5 років (пункт 7.23 статуту);

- ревізійна комісія обирається загальними зборами з числа акціонерів та/або їх представників у кількості 3 осіб (включаючи голову) строком на 5 років (пункт 7.28 статуту).

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 08.05.2018 у справі № 912/2837/17, залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.07.2018 та постановою Верховного Суду від 27.11.2018, визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 29.06.2017.

Серед інших рішень позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 29.06.2017, що визнані недійсними рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 08.05.2018 у справі №912/2837/17, недійсними визнано рішення з таких пунктів порядку денного:

- пункт 11, щодо припинення повноважень голови правління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_2 і членів правління: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ;

- пункт 12, щодо обрання головою правління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_11 і членів правління: ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ;

- пункт 15, щодо дострокового припинення повноважень голови та членів наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_1 ;

- пункт 16, щодо обрання до складу наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 ;

- пункт 17, яким головою наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" обрано ОСОБА_20 ;

- пункт 19, яким припинені повноваження голови та членів ревізійної комісії Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_25 , ОСОБА_26 , ОСОБА_27 ;

- пункт 20, щодо обрання до складу ревізійної комісії Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_28 , ОСОБА_29 , ОСОБА_30 .

Судовими рішення у господарській справі № 912/2837/17 встановлено, що внаслідок порушення порядку повідомлення акціонерів про проведення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 29.06.2017, позивачів було позбавлено права, передбаченого статтею 38 Закону України "Про акціонерні товариства" на внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів товариства та щодо нових кандидатів до складу органів товариства, у визначений частиною 2 статті 38 Закону України "Про акціонерні товариства" строк.

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 15.01.2019 у справі №912/2479/18, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 26.03.2019 та постановою Верховного Суду від 09.07.2019, визнано недійсним рішення річних загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 31.05.2018 №10.

Серед інших рішень річних загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 31.05.2018 №10, що визнані недійсними рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 15.01.2019 у справі №912/2479/18, недійсними визнано рішення з таких пунктів порядку денного:

- пункт 16, яким припинені повноваження членів наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_21 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , ОСОБА_22 ;

- пункт 17, щодо обрання до складу наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_24 , ОСОБА_1 , ОСОБА_31 ;

- пункт 18, щодо обрання головою наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_21 ;

- пункт 29, яким припинені повноваження членів правління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_11 - голови правління; ОСОБА_13 , ОСОБА_15 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_12 , ОСОБА_32 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ;

- пункт 30, щодо обрання до складу правління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_11 , ОСОБА_15 , ОСОБА_33 , ОСОБА_34 , ОСОБА_35 , ОСОБА_36 , ОСОБА_6 , ОСОБА_37 , ОСОБА_38 ;

- пункт 31, яким головою правління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" обрано ОСОБА_11 ;

- пункт 32, щодо припинення повноважень голови та членів ревізійної комісії Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" ОСОБА_28 , ОСОБА_29 , ОСОБА_30 ;

- пункт 33, яким до складу ревізійної комісії Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" обрано ОСОБА_28 , ОСОБА_30 , ОСОБА_39 ;

- пункт 34, яким головою ревізійної комісії Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" обрано ОСОБА_28 .

Судовими рішеннями встановлено, що оскільки чергові загальні збори скликаються наглядовою радою, відповідно до частини 2 статті 52 Закону України "Про акціонерні товариства", то загальні збори, що скликані неправомочним складом наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", проведені з порушенням вимог Закону України "Про акціонерні товариства".

До того ж, з огляду на те, що суди дійшли висновку про недійсність рішень наглядової ради Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газовідведенню "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 02.04.2018 № 02/04-18, в тому числі щодо порядку денного загальних зборів (підготовка порядку денного загальних зборів відноситься до виключної компетенції наглядової ради), вони є недійсними з моменту їх прийняття. Наведене, в свою чергу, вказує на прийняття загальними зборами акціонерів рішень з питань, які не включені наглядовою радою до порядку денного, що є безумовною підставою для визнання таких рішень недійсними.

При направленні справи на новий розгляд, Верховний суд зазначив, що судовими рішеннями у судових справах №912/2837/17 та №912/2479/18 не встановлювались обставини порушення прав та охоронюваних законом інтересів Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест", ОСОБА_1 , NEWAVIT HOLDING AND FINANCE (NHF) LIMITED (HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД) саме рішеннями позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 10.01.2019 № 11.

Тому відсутні підстави посилатись на судові рішення у зазначених справах.

Також є помилковими висновки судів про те, що у даному випадку має місце триваюче порушення, яке випливає з обставин, яким вже надано оцінку господарськими судами, оскільки, як зазначено судами визнавши порушеними права позивачів у справах №912/2837/17 та № 912/2479/18, господарські суди їх захистили.

Суд касаційної інстанції зазначив, що висновки судів першої та апеляційної інстанцій про те, що права позивачів, як акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", порушені спірними рішеннями зборів від 10.01.2019, оскільки на таких зборах вирішені питання про переобрання органів управління Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", не можна вважати обґрунтованими, так як саме до виключної компетенції загальних зборів належить, зокрема, обрання членів наглядової ради, прийняття рішення про припинення повноважень членів наглядової ради, обрання членів ревізійної комісії (ревізора), прийняття рішення про дострокове припинення їх повноважень (пункти 17-19 частини 2 статті 33 Закону України "Про акціонерні товариства").

Незгода деяких акціонерів із прийнятими відповідно до закону рішень загальних зборів акціонерів товариства не може свідчити сама по собі про порушення такими рішеннями прав деяких акціонерів.

В постанові касаційної інстанції зазначено, що необхідно з`ясувати які саме конкретно корпоративні права чи охоронювані законом інтереси позивачів були порушені прийняттям позачерговими загальними зборами акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" рішень від 10.01.2019, оформлених протоколом від 10.01.2019 № 11, з урахуванням обставин справи, а також надати належну оцінку доказам у справі та встановити, чи було позивачів повідомлено про проведення загальних зборів, чи брали вони участь у загальних зборах, рішення яких оскаржують, та чи голосували вони під час прийняття таких рішень, так як встановлення цих обставин має суттєве значення для правильного вирішення спору, зокрема, для встановлення обставин порушення прав позивачів у розумінні частини 1 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства".

Відповідно до ч. 1 ст. 35 ЗУ "Про акціонерні товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилаються кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства, у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Згідно з п. 7.11 Статуту ВАТ "Кіровоградгаз" повідомлення про проведення загальних зборів не пізніше ніж за 45 днів до дати їх проведення публікується правлінням товариства в офіційному виданні Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України, державної (Національної) комісії з цінних паперів та фондового ринку та в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства. Власники іменних акцій не пізніше 45 днів до дати проведення зборів повідомляються особисто поштовим відправленням за адресою, що є в реєстрі власників іменних цінних паперів, або врученням повідомлення, або іншим чином за рішенням органу, що забезпечує проведення зборів акціонерів.

За договором № 61 про надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного товариства від 23.11.2018, укладеного між ПАТ "Національний депозитарій України" та ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (Акціонер), Акціонер доручає, а Центральний депозитарій приймає на себе зобов`язання надати Акціонеру послуги щодо забезпечення персонального повідомлення акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" про проведення загальних зборів акціонерів Емітента, запланованих на 10.01.2019.

Відповідно до п. 1 акта про надання послуг від 21.12.2018 за Договором № 61, Центральний депозитарій здійснив направлення персональних повідомлень акціонерам ВАТ "Кіровоградгаз", зазначеним у реєстрі власників іменних цінних паперів Емітента, складеному Центральним депозитарієм станом на 12.11.2018.

Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз" було розміщено в газеті Верховної Ради України - "Голос України" (публікація від 22.11.2018, № 221), газеті Кабінету Міністрів України - "Урядовий кур`єр" (публікація від 22.11.2018, № 220), місцевій газеті - "Перша міська газета" (публікація від 22.11.2018 № 47) та в офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" (публікація від 22.11.2018 № 224).

Також повідомлення про проведення загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз" було розміщено у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів - https://smida.gov.ua/db/irregular/206589 та на вебсайті ВАТ "Кіровоградгаз" - https://www.kirgas.com/UserLoad/file/reports/26_11_2018.pdf.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-інвест" листами від 11.12.2018 №№ 14/12, 16/12, 18/12, 19/12, 21/12, від 17.12.2018 № 17/12-18 надіслало до НАК "Нафтогаз України" пропозиції до проекту порядку денного загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз" 10.01.2019 (нові питання до порядку денного та нові проекти рішень до питань порядку денного) (т. 6 а.с. 202 - 208).

Відповідно до п. 7.13 статуту ВАТ "Кіровоградгаз" про зміни, що сталися у порядку денному загальних зборів, правління зобов`язане повідомити акціонерів шляхом публікації відповідної інформації в тих самих виданнях, у яких було надруковано повідомлення про проведення зборів, не пізніше як за 10 днів до проведення загальних зборів.

Повідомлення про зміни у проекті порядку денного позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз" було розміщено в газеті Верховної Ради України - "Голос України" (публікація від 27.12.2018 № 249), газеті Кабінету Міністрів України - "Урядовий кур`єр" (публікація від 29.12.2018 № 246), місцевій газеті "Перша міська газета" (публікація від 27.12.2018 № 52) та в офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" (публікація від 29.12.2018 № 250).

Також повідомлення про зміни у проекті порядку денного Загальних зборів було розміщено на веб-сайті ВАТ "Кіровоградгаз" https://www.kirgas.com/UserLoad/file/company/povidomlennya 29_12_2018.pdf.

Позивачі вважають , що надані третьою особою Списки згрупованих рекомендованих авіалистів за кордон України з відміткою про відправлення 24.11.2018 та списку згрупованих рекомендованих листі в межах України з відміткою про відправлення 24.11.2018 не підтверджують факту надіслання акціонерам повідомлень про проведення 10.01.2019 позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз", позаяк списки не підписані відправником або відповідальною особою відправника, а містять лише відбиток штампу відділення зв`язку та розміщене поруч нечитаєме графічне зображення; НАК "Нафтогаз України" не підтверджено оплату послуг поштового зв`язку; у списку міжнародних відправлень у графі "вага" зазначено вагу листа лише першому у списку адресату; документи не надають можливість з`ясувати якого змісту кореспонденція надавалась до пересилання.

Вимоги до оформлення списку згрупованих внутрішніх рекомендованих листів та реєстрованих міжнародних поштових відправлень встановлено Регламентом письмової кореспонденції до Всесвітньої поштової конвенції від 11.10.2012, Правилами надання послуг поштового зв`язку, затвердженими постановою Кабінету Mіністрів України № 270 від 05 березня 2009 року (далі - Правила), Порядком пересилання поштових відправлень, затвердженим наказом Українського державного підприємства поштового зв`язку "Укрпошта" № 211 від 12 травня 2006 року (далі - Порядок пересилання поштових відправлень).

Так, у разі відправляння згрупованих поштових відправлень, поштових переказів відправник складає їх список. Кількість поштових відправлень, поштових переказів одного виду та категорії, що включається до одного списку, кількість примірників списків та необхідність подання їх в електронному вигляді визначається оператором поштового зв`язку.

До списку включаються поштові відправлення, поштові перекази, згруповані за способом пересилання. - п. 66 Правил.

Список засвідчується підписом відправника. Якщо відправником є юридична особа, список згрупованих внутрішніх рекомендованих поштових карток, листів, бандеролей засвідчується підписом відповідального працівника цієї особи, список згрупованих внутрішніх листів та бандеролей з оголошеною цінністю, посилок, прямих контейнерів, поштових переказів - підписами керівника та головного бухгалтера. Підписи скріплюються відповідними печатками (за наявності). - п. 67 Правил.

Юридичні особи для пересилання реєстрованих міжнародних поштових відправлень складають список таких відправлень незалежно від їх кількості, який оформляється у порядку, передбаченому для внутрішніх поштових відправлень з оголошеною цінністю - п. 71 Правил.

Оператор поштового зв`язку для оформлення приймання, перевезення, доставки та вручення поштових відправлень, поштових переказів та здійснення інших пов`язаних з цим виробничих операцій повинен мати штампувальні поштові пристрої, інші засоби поштового зв`язку, перелік і порядок застосування яких установлюєтъся Мінінфраструктури. - п. 6 Правил.

Засвідчення списку згрупованих поштових відправлень підписом відправника та проставления відбитку календарного штемпеля вимагає i Порядок пересилання поштових відправлень.

Бланк реєстру поштових відправлень ф.103 (список згрупованих рекомендованих відправлень), затверджений наказом Державного комітету зв`язку та інформатизації України від 12 липня 2002 року N 139 "Про затвердження спеціалізованих форм бланків, книг, ярликів, що застосовуються у поштовому зв`язку, та технічних вимог щодо їx виготовлення" містить обов`язковий реквізит - "відбиток календарного штемпеля".

Отже, з наведених положень витікає, що для оформлення списку згрупованих внутрішніх рекомендованих поштових листів (так само, як i для списку реєстрованих міжнародних поштових відправлень), відправником яких є юридична особа, законодавством встановлено лише дві вимоги - відбиток календарного штемпеля оператора поштового зв`язку та підпис відправника.

Жоден з наведених вище нормативно-правових актів не містить вимоги зазначати на бланку реєстру поштових відправлень ф.103 поруч з особистим підписом відправника назву його посади, ініціали та прізвище.

Відтак, у частині оформлення списки згрупованих рекомендованих авіалистів за кордон України та згрупованих рекомендованих листів в межах України, копії яких надано третьою особою, складені за встановленою формою 103 i містять підпис відправника та відбиток календарного штемпеля.

Третя особа з посиланням на висновки викладені Верховним Судом у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у справі № 910/7837/17 (постанова від 20 серпня 2019 року) вважає їх належними доказами направлення повідомлень.

Оскільки повідомлення акціонерам направлялись рекомендованими листами, то згідно з п. п. 68, 75, 78 Правил при прийняття для пересилання згрупованих поштових відправлень видавався розрахунковий документ (один такий документ на один список).

Третьою особою надано копії таких документів та зазначено, що оригінали знаходяться в ПАТ "Національний депозитарій України" (т. 7 а.с. 50 - 52).

3 приводу зазначення у списку міжнародних відправлень у графі «вага» лише ваги листа першому у списку адресату суд враховує пояснення тртьої особи, згідно яких, вказання ваги листа необхідно для визначення вартості пересилання письмової кореспонденції. Вага листа враховується також у додаткових тарифах за авіаперевезення. Вага разом з розміром листа, вартістю вкладення є основним показником, за яким проводяться yci інші операції з письмовою кореспонденцією тощо. Тобто вага листів має суто практичне значения, а не правове.

По-друге, у формі 103 (список згрупованих рекомендованих відправлень) допускається вказання ваги лише одного листа, якщо yci листи у списку мають ту ж саму вагу.

По-трете, згідно з п. 3.8.2.1 Порядку пересилання поштових відправлень, приймаючи поштові відправлення за списками ф. 103, працівник поштового зв`язку перевіряє правильність їх оформлення, заповнення списку. Поіменно звіряє поштові відправлення із записами в списках, правильність маси, суми плати, зазначеної проти кожного поштового відправлення, загального підсумку плати, наявність підписів керівника, головного бухгалтера (у визначених Правилами випадках), відбитка печатки підприємства (за наявності), а також тотожність ycix примірників. Відтак, відбиток календарного штемпеля на списку згрупованих рекомендованих відправлень, крім іншого, підтверджує правильність його складання.

Закон України "Про акціонерні товариства" та статут відповідача не містять положень щодо направлення акціонерам повідомлень з описом вкладення.

Стаття 2 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлює такі можливі способи повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів:

- в письмовій формі поштою;

- через депозитарну систему України;

- вручається акціонеру (його уповноваженим представникам) особисто.

Конкретний спосіб подання повідомлення визначається наглядовою радою товариства.

Таким чином, акціонери ВАТ "Кіровоградгаз" повідомлялись саме через депозитарну систему України, надані Компанією список згрупованих рекомендованих авіалистів за кордон України (4 од.) з відміткою про відправлення 24.11.2018, список згрупованих рекомендованих листів в межах України (19327 од.) з відміткою про відправлення 24.11.2018 та копії відповідних розрахункових документів (оригінали яких знаходяться у ПАТ "Національний депозитарій України"), публікації в засобах масової інформації та на сайтах є належними та достатніми доказами повідомлення акціонерів про проведення 10.01.2019 позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз".

Така позиція підтверджується i постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 24.04.2018 у справі № 910/3794/17.

Стаття 35 Закону зобов`язує акціонерне товариство розмістити повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних національної комісії цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку.

Відповідно до ст. 47 ЗУ "Про акціонерні товариства", акціонери, які скликають позачергові загальні збори акціонерного товариства, не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення позачергових загальних зборів товариства розміщують повідомлення про проведення позачергових загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку. Акціонери, які скликають позачергові загальні збори акціонерного товариства, додатково надсилають повідомлення про проведення позачергових загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі (біржам), на якій акції такого товариства допущені до торгів.

Позивачі скаржаться на те, що повідомлення про проведення 10.01.2019 позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз" було розміщено не на сторінці ВАТ "Кіровоградгаз", а на сторінці НАК "Нафтогаз України", що також позбавило їх можливості дізнатись про збори та порядок денний. На думку позивачів, це "вказує на недотримання вимог Закону щодо розміщення повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній iнфopмaцiйнiй базі даних НКЦПФР".

Більше того, як пояснює представник НАК "Нафтогаз України" виходячи з положень законодавства, яке регулює відносини, що виникають під час розміщення, обігу цінних паперів i провадження професійної діяльності на фондовому ринку, розмістити у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з паперів та фондового ринку інформацію одним емітентом (НАК "Нафтогаз України") від імені іншого емітента (ВАТ "Кіровоградгаз") неможливо технічно.

Позивачі у своїх поясненнях від 02.07.2020 повідомляють, що:

- товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест" дізналося про проведення 10.01.2019 позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз" саме з повідомлення, розміщеного на офіційному сайті Товариства та скористалось правом внесення пропозицій до порядку денного цих зборів;

- товариство з обмеженою відповідальнстю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест" та ОСОБА_1 взяли участь 10.01.2019 у позачергових загальних зборах BAT "Кіровоградгаз".

Надання пропозицій Позивачем 1 та включення їx до порядку денного позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз" підтверджується i матеріалами справи (листи товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест" на адресу НАК "Нафтогаз України", повідомлення про зміни до порядку денного позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз") та свідчить про своєчасну обізнаність Позивача 1 з повідомленням про проведення 10.01.2019 позачергових загальних зборів BAT "Кіровоградгаз".

Водночас п. 2.27 постанови пленуму ВГСУ "Про деякі питания практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" № 4 від 25.02.2016 роз`яснюе, що якщо під час розгляду справи судом буде встановлено факт присуності учасника (акціонера, члена) на загальних зборах, то допущені юридичною особою порушення порядку персонального повідомлення учасника (акціонера, члена) не є підставами для визнання рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) недійсними.

З огляду на зазначені вище обставини щодо виконання вимог законодавства про доведення до акціонерів та оприлюднення інформації про проведення загальних зборів, суд вважає, що позивачі 2 та 3 мали можливість завчасно отримати інформацію про проведення загальних зборів.

Відповідно до ч. 3 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства" реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

Згідно ч. 1 ст. 39 Закону України "Про акціонерні товариства" представником акціонера на загальних зборах акціонерного товариства може бути фізична особа або уповноважена особа юридичної особи, а також уповноважена особа держави чи територіальної громади.

Частиною 3 ст. 39 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що довіреність на право участі та голосування на загальних зборах від імені юридичної особи видається її органом або іншою особою, уповноваженою на це її установчими документами.

На загальні збори 10.01.2019 прибув представник HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED), Назаренко Владислав Сергійович, який надав реєстраційній комісії посвідчення особи (паспорт) та Довіреність від імені Компанії, видану 27.12.2018 уповноваженою установчими документами Компанії особою - керуючим директором Дмитром Мельником підпис якого засвідчений печаткою довірителя (копія довіреності додана).

Представнику позивача 3. було відмовлено в реєстрації для участі у загальних зборах.

У прийнятому реєстраційною комісією Рішенні від 10.01.2019 про відмову в реєстрації для участі у позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" (копія додана) вказується, що таке рішення прийняте згідно абз. 2 ч. 3 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства" з причин "не надано документи, які підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах".

Відповідно до абз. 2 ч. 3 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства" реєстраційна комісія має право відмовити в реєстрації акціонеру (його представнику) лише у разі відсутності в акціонера (його представника) документів, які ідентифікують особу акціонера (його представника), а у разі участі представника акціонера - також документів, що підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах акціонерів товариства.

Разом з тим, представником позивача 3. надано реєстраційній комісії всі необхідні для реєстрації документи, у т.ч. довіреність від Компанії НЕВАВІТ ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД.

Факт надання відповідачу довіреності підтверджується самим змістом рішення про відмову у реєстрації від 10.01.2019, яким (рішенням) встановлено зв`язок Назаренка B.C. з Компанією, що могло бути зроблено лише на підставі довіреності.

Даний факт також підтверджується Актом здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на позачергових зборах акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" 10.01.2019, складеним призначеними акціонером, що володіє більш ніж 10% простих акцій (в порядку п. 4 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства") представниками (копія надається).

Відповідно до абз. 6 ч. 3 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства" мотивоване рішення реєстраційної комісії про відмову в реєстрації акціонера чи його представника для участі у загальних зборах, підписане головою реєстраційної комісії, додається до протоколу загальних зборів та видається особі, якій відмовлено в реєстрації.

В даному випадку, рішення про відмову в реєстрації представника для участі у загальних зборах не містить мотивів, за яких відмовлено у реєстрації.

Актом здійснення нагляду за реєстрацією акціонерів від 10.01.2019 підтверджується, що відмова у реєстрації на зборах представнику акціонера пов`язана з тим, що довіреність від нерезидента видана в місті Києві та складена на українській мові, тоді як голова реєстраційної комісії був переконаний, що така довіреність має бути видана виключно на території держави, де зареєстровано юридичну особу-нерезидента, на мові тої держави, потім перекладено на українську з дотриманням вимог законодавства.

Проте, зазначених мотивів відмови у реєстрації рішення реєстраційної комісії від 10.01.2019 не містить, що вказує на незаконність такого рішення.

За п. 2.23. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" - учасники (акціонери) можуть брати участь у загальних зборах особисто або через представника. Довіреність представника повинна відповідати загальним вимогам, передбаченим цивільним законодавством, зокрема частиною третьою статті 247 ЦК України.

Якщо довіреність учасника (акціонера) на право участі та голосування на загальних зборах оформлена (складена або посвідчена) з порушенням встановлених законодавством вимог, голоси учасника (акціонера), передані за такою довіреністю, не можуть враховуватися під час визначення кворуму на загальних зборах та результатів голосування.

Тому, вказана обставина, не може бути підставою для визнання недійсними прийнятих 10.01.2019 на зборах рішень, позаяк, як слушно зазначив відповідач та третя особа, довіреність від 27.12.2018 за якою позивач 3. уповноважує Назаренка В.С. представляти його інтереси, як акціонера відповідача видана Назаренку Владсилаву Сергійовичу, в той час коли документ, що посвідчує особу власника, саме з таким ім`ям, позивачем 3., зокрема, суду не наданий.

Відповідно пересвідчитися, зокрема, суду у тому, що саме Назаренко Владсилав Сергійович - є повноважним представником позивача 3. не представляється можливим.

Статутом ВАТ "Кіровоградгаз", зокрема п. 7.7 розділу 7 передбачено, що до компетенції загальних зборів належить обрання та відкликання голови та членів наглядової ради, правління, ревізійної комісії. Зазначені повноваження відповідно до п. 7.8 розділу 7 статуту, є виключною компетенцією загальних зборів акціонерів і не можуть бути передані ними для вирішення іншим органам товариства.

Голосування акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз", в тому числі і позивачів, з питань включених до порядку денного позачергових загальних зборів ВАТ "Кіровоградгаз" свідчить про те, що загальні збори погодились із запропонованим порядком денним та скориставшись своїм правом висловили свою позицію та волевиявлення з питань визначених в порядку денному.

Відповідно до п. 5, 8, 12 порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" загальними зборами прийняті рішення про дострокове припинення повноважень голови та членів правління ВАТ "Кіровоградгаз", голови та членів наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз", голови та членів ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

Відповідно до п. 6, 7, 9, 10, 13, 14 порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" загальними зборами прийняті рішення про обрання голови та членів правління ВАТ "Кіровоградгаз", голови та членів наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз", голови та членів ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз".

Позивачі 2 та 3 не скористались своїм правом на подання пропозиції до порядку денного, зауважень або заперечень не надходило.

Визнання недійсними судовими рішеннями загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" автоматично не відновлює обставини, які були змінені рішенням таких зборів.

Всі питання порядку денного запропоновані акціонерами, враховуючи також пропозиції позивача 1 були включені до порядку денного та розглянуті компетентним та правомочним органом ВАТ "Кіровоградгаз" загальними зборами. Всі рішення, які були прийняті на загальних зборах, були прийняті шляхом голосування та відповідно більшістю голосів акціонерів зареєстрованих для участі на загальних зборах.

Жодних рішень про збільшення чисельного складу органів управління і внесення змін до статуту загальними зборами не приймалось.

Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених ГПК України. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вони посилаються як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків встановлених законом.

Позивачами не доведено та не підтверджено доказами, які саме права та законні інтереси позивачів були порушені при проведенні позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Кіровоградгаз" від 10.01.2019.

З огляду на викладене позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Згідно з частиною першою ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на позивачів.

Керуючись ст. ст. 74, 76, 77, 129, 233, 236-241, 252 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення в порядку передбаченому Господарським процесуальним кодексом України. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення направити представнику Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест", гр. ОСОБА_1 та HEBABIT ХОЛДІНГ ЕНД ФАЙНЕНС (НХВ) ЛІМІТЕД (NEWAVIT HOLDING AND FINANCE LIMITED) - Турчанову О.В. за адресою 25031, м. Кропивницький, вул. Ю.Коваленка, 25/19, корп. 2, кв. 20,

Відкритому акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" - mail@kirgas.com,

Акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", ngu@naftogaz.com.

Повне рішення складено 09.10.2020.

Суддя В.Г. Кабакова