Рішення № 91495998, 02.09.2020, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.09.2020 Справа № 904/1112/20за позовом Компанія "GrifCorporation LLP" (ТОВ "Гріф Корпорейшн ЛЛП"), Лондон

до Товариства з додатковою відповідальністю "Центральний універмаг", м. Дніпро

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні Відповідача - Компанія Ачілліа Менеджмент Лімітед, Лімассол, Кіпр

про визнання недійними рішень позачергових загальних зборів учасників від 29.10.2019 року

Суддя Ліпинський О.В.

Секретар судового засідання Перебийніс О.О.

Представники:

від позивача Олядрук О.М.

від відповідача Угрин В.М.

від третьої особи Данканич Є.І.

СУТЬ СПОРУ:

Компанія «GrifCorporationLLP» (далі - Позивач) звернулась до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний Універмаг» (далі - Відповідач) про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників ТДВ «Центральний Універмаг» від 29.10.2019 року.

Заявлений позов мотивовано тим, що збори учасників від 29.10.2019 року проведені з порушенням вимог чинного законодавства в частині належного повідомлення Позивача про їх скликання. Крім того, Позивач, вважає, що рішення прийняті зборами за відсутністю кворуму та достатньої кількості голосів для їх прийняття.

Ухвалою суду від 02.03.2020 року позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі № 904/1112/20, справу призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження.

Відповідач подав відзив на позовну заяву, за змістом якого повідомив суду, що виконавчий орган товариства не був обізнаний про намір одного з учасників товариства скликати загальні збори. Крім того, Відповідач зазначив, що йому незрозуміло, яким чином визначена кількість голосів, яка приймала оскаржуване рішення. З огляду на викладене, Відповідач просив суд проаналізувати відповідні норми чинного законодавства та обставини справи та прийняти обґрунтоване рішення стосовно законності оскаржуваного рішення загальних зборів учасників ТДВ «Центральний Універмаг» від 29.10.2019 року.

Ухвалою суду від 16.07.2020 року до участі у справі в якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимоги на предмет спору на боці відповідача допущено Компанію Ачілліа Менеджмент Лімітед.

Третя особа подала суду пояснення, за змістом яких виклала свої аргументи і заперечення проти позову. В обґрунтування своїх доводів, третя особа зазначила, що оскаржувані збори були скликані учасником товариства, що володіє 22,5983% статутного капіталу ТДВ «Центральний Універмаг» після ігнорування керівником товариства вимоги відповідного учасника про скликання зборів. Оголошення про скликання зборів було розміщено в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства, як то передбачено положеннями п. 8.8. Статуту товариства.

Щодо загальної кількості голосів учасників товариства, які прийняли участь в оскаржуваних зборах, Третя особа зазначила, що оскільки частка в статутному капіталі товариства в розмірі 167 564,80 грн., яка становить 13,31803 %, належала самому товариству, відповідна частка не брала участі в голосування, а за 100 % голосів для визначення більшості приймалася сума часток в розмірі 1 258 267,40 грн. Таким чином, розмір часток учасників, які голосували за прийняття оскаржуваного рішення склав 568 890,40 грн. або 52,1582 % відповідно. Тобто, за доводами третьої особи, за прийняття оскаржуваного рішення проголосувала передбачена законом більшість голосів.

12.08.2020 року суд закрив підготовче провадження та призначив справу до розгляду по суті в судовому засіданні на 02.09.2020 року.

Під час розгляду справи по суті, учасники справи підтримали свої вимоги, заперечення, аргументи, пояснення та міркування щодо предмета спору, які викладені в заявах по суті справи.

В порядку ст. 233, 240 ГПК України, в судовому засіданні 02.09.2020 року оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення, складання повного рішення відкладено на строк до десяти днів із дня закінчення розгляду справи.

Розглянувши матеріали справи у відкритому судовому засіданні, заслухавши стислий зміст та підстави вимог і заперечень сторін та інших учасників справи, дослідивши подані докази, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Як убачається з матеріалів справи, згідно статуту ТДВ «Центральний Універмаг» (Відповідач), в редакції, яка була зареєстрована 27.05.2014 року, Компанія «Гріф Корпарейшн ЛЛП» (Позивач) являється учасником товариства з часткою в розмірі 521 565,20 грн., що становить 41,4500 % статутного капіталу.

Решта статутного капіталу товариства, розподілена наступним чином: ОСОБА_1 - 49,4 грн., що становить 0,00393 %; ОСОБА_2 - 49,4 грн., що становить 0,00393 %; ОСОБА_3 - 98,8 грн., що становить 0,00785 %; ОСОБА_4 - 49,7 грн., що становить 0,00393 %; ОСОБА_5 - 49,4 грн, що становить 0,00393 %; Ачіллія Менеджмент Лімітед (Третя особа) - 284346,4 грн., що становить 22,5983 %; ТОВ «Архон» - 98,8 грн., що становить 0,0079%; Фоліона Менеджмент Лімітед - 284395,8 грн., що становить 22,6022%. Крім того, частка в розмірі 167 567,8 грн., що становить 13,31803 % належить самому ТДВ «Центральний Універмаг».

29.10.2019 року, були проведені загальні збори учасників ТДВ «Центральний Універмаг». Результати проведення зазначених зборів оформлені протоколом від 29.10.2019 року, який підписано головою та секретарем зборів, а також учасниками товариства (їх представниками), які взяли участь в голосуванні.

За змістом зазначеного протоколу, на зборах були присутні учасники та їх представники, що володіють в сукупності 45,2123% статутного капіталу, а саме: Компанія Фоліона Менеджмент Лімітед; Компанія Ачіллія Менеджмент Лімітед; ОСОБА_5 ; ТОВ «Архон».

При цьому, як зазначено в протоколі, з огляду на те, що частка розміром 13,31803% статутного капіталу товариства належить самому товариству, та, відповідно до пункту 6.4. Статуту ТДВ «ЦУМ» не враховується при голосуванні та визначенні кворуму загальних зборів учасників, на цих зборах учасники (їх представники) мають наступну кількість голосів від загальної кількості голосів учасників товариства, що мають право голосувати:

Компанія Фоліона Менеджмент Лімітед - 26,0746 %;

Компанія Ачіллія Менеджмент Лімітед - 26,07 %;

ОСОБА_5 -0,0045 %;

ТОВ «Архон» - 0,,91%.

Таким чином, як визначено протоколом від 29.10.2019 року, на зборах присутні учасники (їх представники) що мають для голосування на зборах у сукупності 52,1582% голосів від загальної кількості голосів учасників Товариства, що мають право голосувати.

Зборами учасників товариства прийнято ряд рішень, зокрема, щодо обрання голови та секретаря зборів, про відкликання (звільнення) керівника товариства та обрання (призначення) на відповідну посаду нового керівника, а також, про зобов`язання попереднього керівника передати печатку (штампи), статут, бухгалтерські, кадрові та всі інші наявні у товариства документи новому директору. Крім того, рішенням зборів доручено новообраному директору товариства здійснити всі необхідні дії та подати документи для проведення державної реєстрації відповідних зміни до відомостей про юридичну особу.

Звертаючись до суду з позовом про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТДВ «ЦУМ» від 29.10.2019 року, Позивач посилається на порушенням вимог чинного законодавства як під час скликання оскаржуваних зборів, що полягало в недотриманні порядку повідомлення учасників, так і на порушення, які мали місце безпосередньо під час проведення зборів, зокрема, прийняття рішень за відсутності необхідної кількості голосів.

Здійснивши оцінку доводів, які покладені позивачем в основу заявленого позову, суд дійшов наступних висновків.

14.06.2018 року набрав чинності закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Відповідно до п. 2 Прикінцевих і перехідних положень названого закону, визнано таким, що втратив чинність Закону України «Про господарські товариства» в частині що стосується товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю.

Пунктом 3 Прикінцевих і перехідних положень названого закону визначено, що протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю.

Отже, пунктом 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено річний строк, протягом якого застосовуються положення статуту товариства, навіть якщо вони не відповідають вказаному Закону, за умови, що вони відповідають законодавству станом на день набрання чинності Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Після закінчення зазначеного річного строку, а саме, після 14.06.2019 року, такий пріоритет статуту над Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» автоматично припиняється і положення статутів, які не відповідають вказаному Закону не застосовуються. Натомість, застосуванню підлягають норми Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» (до аналогічного правового висновку дійшов Верховний Суд у п. 5.2.5 постанови від 11.09.2019 у справі № 922/3010/18).

Таким чином, зважаючи на те, що оскаржуване рішення загальних зборів учасників ТДВ «ЦУМ» прийнято 29.10.2019 року, тобто після закінчення «перехідного періоду» (одного року з моменту набрання чинності законом), до спірних правовідносин підлягають застосуванню положення Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», а також, положення статуту товариства, в тій частині, яка не суперечить названому закону.

Як убачається зі змісту оскаржуваного рішення, збори учасників товариства від 29.10.2019 року були скликані учасником товариства - Компанією Ачіллія Менеджмент Лімітед, який володіє 22,5983% статутного капіталу.

В силу положень п. 8.9. Статуту ТДВ «ЦУМ», які не суперечать вимогам ч. 1 ст. 31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20% голосів, мають право вимагати скликання зборів учасників з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Положеннями ч. 5, 6, 8, 9 ст. 31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» визначено, що вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам.

Виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом п`яти днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства.

Виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів.

У разі якщо протягом 10 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори учасників самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів учасників, передбачені статтею 32 цього Закону, покладаються на учасників товариства, які ініціювали загальні збори учасників.

Як убачається з матеріалів справи, 30.07.2019 року Компанія Ачіллія Менеджмент Лімітед звернулась до директора ТДВ «ЦУМ» із письмовою вимогою про скликання зборів, у якій зазначила запропонований порядок денний та інформацію щодо розміру частки учасника. Зазначена вимога, одержана за адресою місцезнаходження відповідача 31.07.2019 року, що підтверджується накладною № R1217251.

28.08.2019 року Компанія Ачіллія Менеджмент Лімітед звернулась до виконавчого органу ТДВ «ЦУМ» із листом, у якому просила повідомити про виконання вимоги щодо скликання зборів. Зазначений лист одержано за адресою місцезнаходження відповідача 29.08.2019 року, що підтверджується накладною № R1188875.

Зважаючи на те, що протягом 10 днів із дати одержання товариством відповідної вимоги, виконавчий орган товариства не вчинив дій щодо скликання зборів та не повідомив учасників про їх скликання, слід визнати, що Компанія Ачіллія Менеджмент Лімітед, як учасник товариства, якому належить 22,5983 % статутного капіталу, мала право самостійно скликати загальні збори учасників ТДВ «ЦУМ».

На виконання вимог ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та п. 8.8. Статуту ТДВ «ЦУМ», який не суперечить положенням наведеної норми закону, учасник товариства, який ініціював загальні збори (Компанія Ачіллія Менеджмент Лімітед) здійснив повідомлення учасників товариства про скликання оскаржуваних зборів, шляхом публікації відповідного повідомлення в місцевій пресі (газета «Наше місто» № 39 (4034) від 26.09.2019 року).

За викладених вище обставин, суд відхиляє доводи Позивача відносно порушення процедури скликання оскаржуваних зборів, які спростовуються наданими у справу доказами.

Оцінюючи доводи Позивача щодо відсутності необхідної кількості голосів для прийняття оскаржуваного рішення, суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», рішення загальних зборів учасників приймаються відкритим голосуванням, якщо інше не передбачено статутом товариства. Рішення з питань, передбачених пунктами 2, 3, 13 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Рішення загальних зборів учасників з усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

З огляду на вищенаведені вимоги закону, враховуючи те, що прийняті оскаржуваними зборами рішення не відносяться до питань, передбачених п. 2, 3, 4, 5, 10, 13, ч. 2 ст. 30 цього Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», такі рішення мали прийматися більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

За загальними правилами, визначеними статтею 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства.

Положеннями Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачені виключення з загальних правил, коли голоси учасників не враховуються при визначенні результатів голосування з відповідних питань.

До таких виключень, зокрема, віднесено голосування з питань, передбачених ч. 2 ст. 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», коли голоси, що припадають на частку учасника, який має заборгованість перед товариством, не враховуються при визначенні результатів голосування.

Крім того, відповідні виключення передбачені ч. 3 ст. 25 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», згідно з якою, частки, що належать товариству, не враховуються при визначенні результатів голосування на загальних зборах учасників при розподілі прибутку товариства, а також при розподілі майна товариства у разі його ліквідації.

Як вище встановлено судом, під час визначення загальної кількості голосів учасників товариства, які мають право голосу на зборах від 29.10.2019 року, не враховувалися голоси, що припадають на частку в розмірі 13,31803 %, яка належать самому Товариству. При цьому, в обґрунтування відповідного підрахунку, в рішенні зборів міститься посилання на п. 6.4. Статуту ТДВ «ЦУМ».

Як убачається зі місту п. 6.4. Статуту товариства, у разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством, воно зобов`язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам у термін, що не перевищує одного року та в порядку, встановленому Статутом і законом, або зменшити свій статутний капітал відповідно до законодавства України. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної Товариством.

Аналіз пункту 6.4 статуту ТДВ «ЦУМ» та імперативної норми ч. 3 ст. 25 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», свідчить про те, що порівняно із законом, наведені положення статуту значно звужують права частки, яка належить самому товариству.

Так за законом, відповідна частка не враховуються лише при визначенні результатів голосування на загальних зборах учасників з питань розподілу прибутку товариства, а також, розподілу майна товариства у разі його ліквідації. При цьому, за змістом положень статуту, така частка взагалі не приймає участь в голосуванні у вищому органі товариства.

Наведені вище обставини дають підстави для висновку, що положення п. 6.4. Статуту ТДВ «ЦУМ», в частині, яка виключає право голосу частки, що належить самому товариству при прийнятті рішень, суперечать вимогам Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», та не підлягають застосуванню після 14.06.2019 року.

Таким чином, з огляду на відповідні положення Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», враховуючи те, що питання розподілу прибутку товариства або розподілу майна товариства в зв`язку з його ліквідацією, не були предметом розгляду загальних зборів учасників від 29.10.2019 року, частка в розмірі 13,31803 %, яка належать самому Товариству, повинна була враховуватися під час визначення загальної кількості голосів учасників товариства, які мають право голосу на зборах.

За таких обставин, слід дійти висновку, що з усіх питань порядку денного оскаржуваних зборів, рішення прийняті лише 45,2123 відсотками голосів, тобто, меншістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань, що є прямим порушенням вимог ст. 34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та є підставою для визнання таких рішень недійсними в судовому порядку.

На підставі викладеного з урахуванням встановлених обставин, вимоги Позивача про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників ТДВ «Центральний Універмаг», які оформлені протоколом від 29.10.2019 року, підлягають задоволенню в повному обсязі.

В силу приписів ст. 129 ГПК України витрати зі сплати судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 76-79, 86, 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Визнати недійсними рішення прийняті на позачергових загальних зборах учасників (засновників) Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний Універмаг (код ЄДРПОУ 01558218) оформлені протоколом від 29.10.2019 року.

Стягнути з Товариства з додатковою відповідальністю «Центральний Універмаг (49000, м. Дніпро, пр. Д. Яворницького, 52, код ЄДРПОУ 01558218) на користь Компанії «GrifCorporationLLP» (офіс 26, 22 НоттінгХіллГейт, Лондон W11 3JE Сполучене Королівство) 2102,00 грн. витрат зі сплавати судового збору, видати наказ.

Рішення набирає законної сили у відповідності до ст. 241 ГПК України та може бути оскаржено до суду апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 14.09.2020

Суддя О.В. Ліпинський