Ухвала суду № 91067450, 18.08.2020, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під`їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-14, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

________________

УХВАЛА

"18" серпня 2020 р.Справа № 922/3149/18 вх. № 3149/18

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Савченко А.А.

при секретарі судового засідання Зубко Ю.В.

за участю сторін:

арбітражного керуючого Бондаренко В.А., свідоцтво №147 від 06.02.2013

представника ОСОБА_1 - Бєлінський О.В., довіреність №28 від 28.01.2020

представника ГУ ДПС у Харківській області - Гануленко А.О., самопредставництво

розглянувши матеріали

по справі за заявою ФО ОСОБА_1 , м. Харків

до Приватного АТ "Верифікаційні проекти", м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Харківської області від 12.06.2019 приватне акціонерне товариство "Верифікаційні проекти" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Бондаренка В.А.

28 липня 2020 року до суду надійшло клопотання ОСОБА_1 про відсторонення ліквідатора (вх. №17258), в якому заявник просить суд відсторонити ліквідатора Бондаренка Василя Анатолійовича від виконання обов`язків ліквідатора ПрАТ "Верифікаційні проекти" у справі №922/3149/18 та призначити ліквідатором ПрАТ "Верифікаційні проекти" арбітражного керуючого Шонію Маку В`ячеслалвівну. Клопотання обгрунтоване неналежним виконанням ліквідатором своїх повноважень та прийняттям відповідного рішення на засіданні комітету кредиторів.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 29.07.2020 призначено клопотання ОСОБА_1 про відсторонення ліквідатора (вх. №17258) до розгляду в судовому засіданні на "06" серпня 2020 р. о(об) 11:00. Зобов`язано ОСОБА_1 надати до суду документальне обгрунтування заявленого клопотання, в тому числі належні докази направлення ліквідатору вимоги про скликання зборів комітету кредиторів (належним чином засвідчені копії до матеріалів справи та оригінали для огляду в судовому засіданні). Зобов`язано ліквідатора надати до суду письмовий відзив на клопотання про відсторонення, з наданням його правового та документального обгрунтування.

05 серпня 2020 року до суду від представника ОСОБА_1 надійшли додаткові документи для долучення до матеріалів справи.

06 серпня 2020 року до суду надійшов відзив ліквідатора на клопотання про відсторонення, в якому арбітражний керуючий просив суд відмовити в задоволенні клопотання про відсторонення від участі у справі ліквідатора арбітражного керуючого Бондаренка В.А. у зв`язку з його необгрнтованістю. У відзиві арбітражний керуючий зазначає, що комітетом кредиторів було порушено механізм порядку повідомлення та скликання засідання комітету кредиторів, а тому вважає, що засідання комітету кредиторів, яке відбулось 21.07.2020 за відсутністю ліквідатора, є незаконним.

Того ж дня, на електронну адресу суду надійшла заява арбітражного керуючого Шонії Маки Вячеславівни на участь у справі №922/3149/18.

В судовому засіданні 06.08.2020 постановлено ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні з розгляду клопотання ОСОБА_1 про відсторонення ліквідатора (вх. №17258) на "11" серпня 2020 р. о(б) 10:20 год. відповідно до ч. ч. 2, 3 ст. 216 ГПК України, яку було занесено до протоколу судового засідання від 06.08.2020.

Після судового засідання 06.08.2020 до канцелярії суду засобами поштового зв`язку надійшла заява арбітражного керуючого Шонії Маки Вячеславівни на участь у справі №922/3149/18.

10 серпня 2020 року ліквідатором надано до суду додаткові письмові пояснення.

В судовому засіданні 11.08.2020 постановлено ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні з розгляду клопотання ОСОБА_1 про відсторонення ліквідатора (вх. № 17258 від 28.07.2020) на "18" серпня 2020 р. о(б) 11:40 год. відповідно до ч. ч. 2, 3 ст. 216 ГПК України, яку було занесено до протоколу судового засідання від 11.08.2020.

17 серпня 2020 року від представника голови комітету кредиторів до суду надійшло уточнення (вх. №18918) до клопотання про відсторонення, в якому заявник просить суд відсторонити ліквідатора Бондаренка В.А. від виконання обов`язків ліквідатора ПрАТ "Верифікаційні проекти" у справі №922/3149/18 та призначити ліквідатором ПрАТ "Верифікаційні проекти" арбітражного керуючого Шонію Маку В`ячеслалвівну. Клопотання обгрунтоване прийняттям відповідного рішення на засіданні комітету кредиторів 14.08.2020 та наданим комітету кредиторів правом на звернення до суду з відповідним клопотанням відповідно до ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

Дані уточнення приймаються судом як такі, що не суперечать вимогам чинного законодавства та подальший розгляд клопотання про відсторонення ліквідатора здійснюється з урахуванням його уточнення.

Того ж дня, ліквідатором надано до суду письмові пояснення, в яких ліквідатор, окрім іншого, зазначає, що вважає подане клопотання про відсторонення ліквідатора необгрунтованим, оскільки заявником не обгрунтовано підстав для відсторонення арбітражного керуючого. Також ліквідатор вважає, що задоволення клопотання про відсторонення арбітражного керуючого є правом суду, а не обов`язком, та наявність якого сама по собі не може бути безумовною підставою для його відсторонення.

В судовому засіданні представник ОСОБА_1 зазначив, що ним подано до суду уточнення заявленого клопотання про відсторонення ліквідатора. Повідомив, що 14.08.2020 відбулось засідання комітету кредиторів, на якому було прийнято рішення, зокрема, відсторонити арбітражного керуючого Бондарека В.А. від виконання повноважень ліквідатора. Комітет кредиторів скористався правом, наданим ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, на звернення до суду з відповідним клопотанням без наявності підстав для відсторонення.

Ліквідатор в судовому засіданні зазначив, що ним було подано до суду пояснення стосовно заявленого клопотання, повідомив про прийняті рішення на засіданні комітету кредиторів 14.08.2020, зазначив, що не погоджується з прийнятим на комітеті кредиторів рішенням про відсторонення арбітражного керуючого, оскільки чинним законодавством визначено перелік підстав для відсторонення арбітражного керуючого, а комітетом кредиторів не наведено обставин для його відсторонення. Зазначив, що на його думку, задоволення такого клопотання є правом, а не обов`язком суду.

Представник ГУ ДПС у Харківській області в судовому засіданні зазначила, що оскільки законом передбачено право відсторонити ліквідатора без будь-яких підстав, змінити закон кредитор не може.

Дослідивши матеріали справи в їх сукупності, вислухавши пояснення учасників судового процесу, суд встановив наступне.

Постановою господарського суду Харківської області від 12.06.2019 приватне акціонерне товариство "Верифікаційні проекти" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Бондаренка В.А.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Статтею 1 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що ліквідатор - арбітражний керуючий, призначений господарським судом для здійснення ліквідаційної процедури .

Відповідно до ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.

Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів.

Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.

За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Аналіз змісту положень абз. 3, 4 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства свідчить, що арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень ліквідатора у разі звернення комітету кредиторів до господарського суду з таким клопотанням у будь-який час та, при цьому, незалежно від наявності підстав. Таке клопотання комітету кредиторів є окремою підставою для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Відповідно до ч.6 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Кодексу.

Згідно з п. 4 ч. 8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів ( ч. 9 ст. 48).

Відповідно до ч.11 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства засідання комітету кредиторів скликається та проводиться за правилами, визначеними для зборів кредиторів.

Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим та проводяться протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання (ч. 3 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства).

Як свідчать матеріали справи, представник голови комітету кредиторів ПрАТ "Верифікаційні проекти" звернувся до ліквідатора з вимогою від 10.07.2020 про скликання зборів комітету кредиторів на 21.07.2020 о 14:00год. за адресою:61072, м. Харків, пр-т Науки, буд. 56, з наступним порядком денним: 1. Відсторонення ліквідатора Бондаренка В.А. від виконання обов`язків ліквідатора ПрАТ "Верифікаційні проекти" у справі про визнання банкрутом №922/3149/18. 2. Призначення нового ліквідатора ПрАТ "Верифікаційні проекти" у справі про визнання банкрутом №922/3149/18. 3. Інші питання.

Судом встановлено, що вказану вимогу направлено на адресу ліквідатора 10.07.2020 та отримано ним 31.07.2020.

21 липня 2020 року було проведено засідання комітету кредиторів, на якому були присутні представники ОСОБА_1 та ГУ ДПС у Харківській області. На вказаному засіданні було прийнято рішення відсторонити арбітражного керуючого Бондаренка В.А. від виконання повноважень ліквідатора банкрута ПрАТ "Верифікаційні проекти", подати на затвердження до господарського суду Харківської області кандидатуру арбітражного керуючого Шонії Маки Вячеславівни та звернутись до суду з відповідним клопотанням.

На думку суду, засідання комітету кредиторів 21.07.2020 було проведено передчасно та без дотримання процедури, визначеної ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, тому суд не приймає рішення комітету кредиторів, прийняті на цьому засіданні, до уваги.

Ліквідатором 04.08.2020 було направлено членам комітету кредиторів повідомлення про те, що 14.08.2020 о 12:00год. відбудеться засідання комітету кредиторів ПрАТ "Верифікаційні проекти" з наступним порядком денним: 1. Схвалення поточного звіту ліквідатора. 2. Схвалення звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат. 3. Розгляд заяви ліквідатора від 26.05.2020 №2250 про відмову від заяви про визнання правочину недійсним, витребування майна з чужого незаконного володіння та визнання права власності. 4. Відсторонення ліквідатора Бондаренка В.А. від виконання обов`язків ліквідатора ПрАТ "Верифікаційні проекти" у справі про визнання банкрутом №922/3149/18. 5. Призначення нового ліквідатора ПрАТ "Верифікаційні проекти" у справі про визнання банкрутом №922/3149/18.

14 серпня 2020 року проведено засідання комітету кредиторів, на якому були присутні представник члена комітету кредиторів з правом голосу ОСОБА_1 - Бєлінський О.В., який діє на підставі довіреності від 28.01.2020, та ліквідатор з правом дорадчого голосу.

Всього присутні члени комітету кредиторів, які в сукупності володіють 72739,42 голосами.

На вказаному засіданні, окрім іншого, було прийнято рішення більшістю голосів (72739,42 голосів за) відсторонити ліквідатора Бондаренка В.А. від виконання обов`язків ліквідатора ПрАТ "Верифікаційні проекти" у справі про визнання банкрутом №922/3149/18, схвалити кандидатуру арбітражного керуючого Шонії Маки В`ячеславівни на посаду ліквідатора ПрАТ "Верифікаційні проекти" та звернутись до господарського суду з відповідним клопотанням.

На думку суду, рішення комітету кредиторів, що викладені та оформлені протоколом зборів комітету кредиторів №3 від 14.08.2020, не суперечать встановленому законом порядку та умовам прийняття рішень, що віднесені до компетенції комітету кредиторів.

Щодо заперечень ліквідатора стосовно неправомірності заявленого клопотання комітету кредиторів про відсторонення арбітражного керуючого, оскільки це клопотання є не обґрунтованим та немотивованим, суд зазначає, що положеннями абз. 3 ч. 4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства не визначено обов`язку для комітету кредиторів обґрунтовувати чи мотивувати таке клопотання, а навпаки - вказано про право комітету кредиторів в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав. Отже, дослідженню підлягає лише волевиявлення комітету кредиторів.

Тлумачення ліквідатором імперативної норми, передбаченої абз.3 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, із висуванням додаткових вимог, фактично призводять до підміни положень абз.3 ч.4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства та не відповідає меті, що закладена в преамбулі Кодексу, яким встановлено умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів.

Комітет кредиторів є представницьким органом всіх кредиторів, позиція яких відображається в прийнятих комітетом кредиторів рішеннях.

Зі змісту абз. 3 ч. 4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства вбачається, що у даному випадку якість та повнота виконання обов`язків ліквідатора арбітражним керуючим не розглядається, адже в абз. 3 ч. 4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства не зазначено жодних додаткових умов для відсторонення ліквідатора, окрім як наявність клопотання комітету кредиторів.

Мотивування відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень, згідно з приписами абз.2 ч.4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства, є необхідним лише у разі, якщо відсторонення здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою.

Крім того, суд зауважує на тому, що за ступенем визначеності варіантів поведінки комітету кредиторів при вирішенні питання про відсторонення арбітражного керуючого, абз.3 ч.4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства є абсолютно визначеною нормою права, тобто нормою, яка з вичерпною конкретикою і повнотою встановлює умови своєї дії, права та обов`язків адресатів. Зміст цієї норми не дозволяє іншого її тлумачення.

Також суд зазначає, що відповідно до п.2 ч.3 ст.2 ГПК України, одним із основних засад господарського судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Пунктом 7 ч.1 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства визначено право арбітражного керуючого подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх повноважень. Жодних додаткових вимог та умов (обґрунтування заяви, підстави для її подачі) для арбітражного керуючого не встановлено.

Таким чином, на думку суду, передбачене абз.3 ч.4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства право комітету кредиторів на відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав, певною мірою урівноважує їх права з правом арбітражного керуючого достроково припиняти свої повноваження за власним бажанням. Саме завдяки цьому Кодекс забезпечує баланс інтересів кредиторів та арбітражного керуючого як учасників справи про банкрутство.

Враховуючи, що відповідно до ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав, приймаючи до уваги, що рішення про відсторонення арбітражного керуючого Бондаренка В.А. від повноважень ліквідатора ПрАТ "Верифікаційні проекти" було прийнято на засіданні комітету кредиторів 14.08.2020, відповідне клопотання було подане до суду, суд вважає необхідним задовольнити в цій частині клопотання про відсторонення ліквідатора (вх. № 17258 від 28.07.2020), з урахуванням наданих уточнень (вх.. №18918 від 17.08.2020), та відсторонити арбітражного керуючого Бондаренка В.А. від виконання повноважень ліквідатора Приватного АТ "Верифікаційні проекти" у справі №922/3149/18.

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

Згідно з ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства до призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у частині 3 цієї статті (осіб, які не можуть бути призначені арбітражним керуючим).

06 серпня 2020 року від рекомендованого комітетом кредиторів арбітражного керуючого Шонії Маки Вячеславівни надійшла заява на участь у справі №922/3149/18 про банкрутство Приватного АТ "Верифікаційні проекти".

Розглянувши кандидатуру арбітражного керуючого Шонії Маки Вячеславівни на призначення ліквідатором банкрута, суд вважає можливим призначити її ліквідатором Приватного АТ "Верифікаційні проекти", виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Кодексу України з процедур банкрутства право на здійснення діяльності арбітражного керуючого надається особі, яка отримала відповідне свідоцтво у порядку, встановленому цим Кодексом, та внесена до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України.

Згідно з ч. 1 ст. 11 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражним керуючим може бути громадянин України, який має вищу юридичну або економічну освіту другого (магістерського) рівня, загальний стаж роботи за фахом не менше трьох років або не менше одного року після отримання відповідної вищої освіти на керівних посадах, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склав кваліфікаційний іспит.

Частиною 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі: 1) які є заінтересованими особами у цій справі; 2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; 3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом; 4) які мають конфлікт інтересів; 5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження; 6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.

Даючи оцінку кандидатурі арбітражного керуючого Шонії М.В., суд дійшов висновку, що її кандидатура відповідає вимогам Кодексу України з процедур банкрутства, нею подано відповідну заяву з додатками зі згодою на участь у справі, з якої вбачається, що арбітражний керуючий Шонія М.В. володіє спеціальними знаннями арбітражного управління, має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №502 від 09.04.2013, що видається в установленому законодавством порядку та зареєстрована державним органом з питань банкрутства як арбітражний керуючий. За наявними матеріалами вбачається, що вона не є заінтересованою особою, не має конфлікту інтересів, не є особою, яка належить до осіб, зазначених у частині 3 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства, має Договір добровільного страхування цивільно-правової відповідальності арбітражного керуючого за шкоду, яку може бути завдано у зв`язку з виконанням його обов`язків №ДЦВАК/165/20 від 05.06.2020 , який набув чинності, та має необхідну матеріально-технічну базу для здійснення повноважень ліквідатора.

З урахуванням вищевикладених обставин, зважаючи на рішення комітету кредиторів, суд дійшов висновку про можливість призначення ліквідатором Приватного АТ "Верифікаційні проекти" у справі №922/3149/18 арбітражного керуючого Шонії Маки Вячеславівни.

Керуючись ст.ст. 28, 58-67, Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 216, 232-235, 240 ГПК України, суд -

УХВАЛИВ:

Задовольнити клопотання про відсторонення ліквідатора (вх. № 17258 від 28.07.2020), з урахуванням наданих уточнень (вх. №18918 від 17.08.2020).

Відсторонити арбітражного керуючого Бондаренка В.А. від виконання повноважень ліквідатора Приватного АТ "Верифікаційні проекти" у справі №922/3149/18.

Призначити ліквідатором Приватного АТ "Верифікаційні проекти" у справі №922/3149/18 арбітражного керуючого Шонію Маку Вячеславівну (свідоцтво № 502 від 09.04.2013, поштова адреса: 69001, м. Запоріжжя, а/с 7978).

Зобов`язати арбітражного керуючого Бондаренка В.А. протягом десяти днів з дня отримання ухвали передати ліквідатору Приватного АТ "Верифікаційні проекти" арбітражному керуючому Шонії М.В. бухгалтерську та всю іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та всі інші цінності банкрута, документацію, пов`язану зі здійсненням ліквідаційної процедури у цій справі. Ліквідатору прийняти бухгалтерську та всю іншу документацію, печатки, штампи, матеріальні цінності від арбітражного керуючого Бондаренка В.А.

Зобов`язати ліквідатора продовжити здійснювати ліквідаційну процедуру відповідно до постанови господарського суду Харківської області від 12.06.2019.

Копію ухвали направити банкруту, ліквідатору, кредиторам, арбітражному керуючому Бондаренку В.А., державному реєстратору.

Ухвала набирає законної сили 18 серпня 2020 року та може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені статтями 255, 256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено та підписано 20.08.2020.

Суддя Савченко А.А.