Ухвала суду № 90570928, 22.07.2020, Волноваський районний суд Донецької області

223/163/18

1-кп/221/170/2020

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 липня 2020 року м. Волноваха

Волноваський районний суд Донецької області в складі: головуючого судді Мохова Є.І., при секретарі судового засідання Бридні О.Л., за участю прокурора Жамбровського І.С., представника потерпілого Гаманець Н.С., цивільного позивача Пісклової Н.В., обвинуваченого ОСОБА_1 , захисника адвоката Мірошнікової –Заглинської О.А., розглянувши у судовому засіданні в приміщенні Волноваського районного суду Донецької області кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42017051630000061 від 18.09.2017 року за обвинуваченням:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця міста Кобулеті Грузія, грузина, особи без громадянства, з вищою освітою, який працює директором товариства з обмеженою відповідальністю «ЕКОЛАЙН-СХІД», одруженого, раніше не судимого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , мешкає за адресою: АДРЕСА_2 ,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України,

встановив:

Розпорядженням голови Вугледарської міської ради №86д від 08.05.2015 року ОСОБА_1 призначено на посаду директора комунального підприємства «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської ради» на умовах контракту.

Відповідно до розділу 3 Статуту комунального підприємства «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської ради» (далі - Статуту), затвердженого рішенням Вугледарської міської ради від 22.03.2013 року № 6-34-8 (в редакції - рішенням Вугледарської міської ради від 16.12.2016 № 7/11-16), основна діяльність Підприємства спрямована на управління, утримання та обслуговування житлового фонду, який знаходиться у комунальній власності Вугледарської міської ради; забезпечення збереження та належної експлуатації житлового фонду, який знаходиться у комунальній злісності Вугледарської міської ради.

Відповідно до розділу 7 Статуту, управління Підприємством здійснює головний директор, який здійснює поточне (оперативне) керівництво Підприємством, організує його виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльність; без доручення засновника укладає правочини, договори, контракти від імені Підприємства; видає накази, розпорядження та інші внутрішні документи, обов`язкові для виконання всіма робітниками та підрозділами Підприємства; несе персональну відповідальність перед Засновником і трудовим колективом за виконання покладених на Підприємство завдань, дотримання законодавства України; розпоряджається коштами та майном Підприємства відповідно до норм законодавства України і Статуту; несе персональну відповідальність за формування та виконання фінансових планів, дотримання державної фінансової дисципліни, ефективне використання та охорону майна, закріпленого за Підприємством; забезпечує ведення бухгалтерського та податкового обліку на Підприємстві, здійснює інші визначенні Статутом повноваження.

Відповідно до Розділів 1, 2 Контракту з директором КП «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської ради» (далі - і Контракт), укладеним 11.12.2015 Вугледарською міською радою в особі міського голови ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , директор зобов`язується безпосередньо і через адміністрацію підприємства здійснювати поточне управління (керівництво) підприємством, забезпечувати його високоприбуткову діяльність, ефективне використання і збереження закріпленого за підприємством комунального майна; має право діяти від імені підприємства, укладати господарські та інші угоди, користуватися правом розпорядження коштами підприємства, накладати на працівників стягнення відповідно до законодавства.

Таким чином, директор КП «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської ради» ОСОБА_1 займав посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, а отже був службовою особою.

У 2016 році ОСОБА_1 , перебуваючи на посаді директор КП «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської і ради», будучи службовою особою, скоїв службову недбалість за наступних обставин.

18.11.2016 року рішенням Вугледарської міської ради №7/10-1 затверджено нову редакцію Програми «Збільшення Статутного капіталу комунального підприємства «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської ради» на 2016 рік», якою передбачалось виділення зазначеному комунальному підприємству з міського бюджету грошових коштів у сумі 669,2 тис. грн. на збільшення первісної вартості п`яти житлових будинків шляхом проведення капітального ремонту покрівлі на зазначену суму, а саме: буд. №№ 11, АДРЕСА_3 по АДРЕСА_4 та буд. №44 по вул. АДРЕСА_5 .

На виконання зазначеної програми 22.12.2016 року директором КП «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської ради» ОСОБА_3 (Замовник) укладено наступні договори:

- договір підряду №86 з капітального ремонту покрівлі житлового будинку за адресою: вул. Миру, буд.6 з ТОВ «ЕКОЛАЙН-СХІД» в особі директора ОСОБА_4 (Підрядник) на суму 112 345,00 грн. з ПДВ;

- договір підряду №87 з капітального ремонту покрівлі житлового будинку за адресою: вул. Миру, буд.5 з ТОВ «ЕКОЛАЙН-СХІД» в особі директора ОСОБА_4 (Підрядник) на суму 153 489,87 грн. з ПДВ;

- договір підряду №85 з капітального ремонту покрівлі житлового будинку за адресою: вул. Молодіжна, буд. 14 з ТОВ «Домоуправління м. Вугледар» в особі директора ОСОБА_5 (Підрядник) на суму 1 12 345,20 грн. з ПДВ.

У цей же день, 22.12.2016 року ОСОБА_1 підписано договірну ціну та локальні кошториси 2-1-1 на будівельні роботи за вказаними Договорами, в яких обґрунтовувалась вартість таких робіт.

Відповідно до п.п. 2.1 Договорів №№85, 86, 87 від 22.12.2016 строк виконання робіт визначено з моменту підписання договорів до 01.07.2017.

Відповідно до п.п. 3.3. зазначених Договорів оплата робіт здійснюється Замовником на умовах 100% відсоткової попередньої оплати робіт, шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок підрядника протягом десяти днів з дати виставлення рахунку.

Таким чином, договори №№ 85, 86, 87 від 22.12.2016 були укладені в порушення п.п. 1.2, 2 Постанови Кабінету міністрів України від 23.04.2014 №117 «Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що скуповуються за бюджетні кошти», якими передбачається, що розпорядники бюджетних коштів та одержувачі бюджетних коштів у договорах про закупівлю товарів, робіт і послуг за бюджетні кошти можуть передбачити відповідно до залежним чином оформленого рішення головного розпорядника бюджетних коштів попередню оплату робіт із нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту та технічного переоснащення, придбання основних засобів і житла на строк не більше трьох місяців, за умови, що такі роботи планується виконати протягом поточного бюджетного періоду.

26.12.2016 року на поточний рахунок комунального підприємства «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської ради» № НОМЕР_1 в ДРУ ПАТ КБ «ПРИВАТБАНК» з розрахункового рахунку Виконавчого комітету Вугледарської міської ради №35425123023132 в ГУ ДКСУ у Донецькій області було перераховано 669 200,00 грн. відповідно по Програми «Збільшення Статутного капіталу комунального підприємства «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської ради» на 2016 рік», затвердженої рішенням Вугледарської міської ради №7/10-1 від 18.11.2016.

У подальшому, ОСОБА_1 , діючи недбало, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, маючи реальну можливість діяти у інтересах служби, всупереч вимогам п.п. 1.2, 2 Постанови Кабінету міністрів України від 23.04.2014 №117 «Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти», без належним чином оформленого рішення головного розпорядника бюджетних коштів - Вугледарської міської ради, 27.12.2016, знаходячись у приміщенні комунального підприємства «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської ради» за адресою: Донецька область, м. Вугледар, вул. 13 Десантників, 13, за допомогою комп`ютеру, на якому було встановлено програмне забезпечення дистанційного доступу до рахунку комунального підприємства № НОМЕР_1 в ДРУ ПАТ КБ «ПРИВАТБАНК», сформував, підтвердив цифровим підписом та спрямував через комп`ютерну мережу електронні платіжні доручення №5670, №5671 про перерахування 153 489,87 грн. та 112 345,00 грн. на розрахунковий рахунок ТОВ «ЕКОЛАЙН-СХІД» № НОМЕР_2 в ДРУ ПАТ КБ «ПРИВАТБАНК» із призначення платежів в якості оплати за капітальний ремонт покрівель будинків по вул. Миру, 5 та вул. Миру, 6 згідно договорів №87 та №86 від 22.12.2016, а також електронне платіжне доручення №5668 про перерахування 112 345,20 грн. на розрахунковий рахунок ТОВ «Домоуправління м. Вугледар» в ДРУ ПАТ КБ «ПРИВАТБАНК» призначенням платежу в якості оплати за капітальний ремонт покрівлі по вул. Молодіжній 14 згідно договору №85 від 22.12.2016.

27.12.2016 року зазначені електронні платіжні доручення надійшли до ПАТ КБ «ПРИВАТБАНК», працівники якого, діючи відповідно до своїх посадових обов`язків, у цей же день у період часу з 09.32 по 09.46 виконали функцію підтвердження платежів, унаслідок чого кошти в сумі 153 489,87 грн. та 112 345,00 грн. було перераховано на розрахунковий рахунок ТОВ «ЕКОЛАЙН- СХІД» № НОМЕР_2 в ДРУ ПАТ КБ «ПРИВАТБАНК», а грошові кошти в сумі 112 345,20 грн. було перераховано на розрахунковий рахунок ТОВ «Домоуправління м. Вугледар» в ДРУ ПАТ КБ «ПРИВАТБАНК».

Після цього у період часу з червня по серпень 2017 року (точний час під час досудового розслідування не встановлено) співробітниками ТОВ Домоуправління м. Вугледар» проводились роботи по капітальному ремонту покрівлі будинку №14 по вул. Молодіжній м. Вугледар згідно договору №85 від 22.12.2016 та локального кошторису №2-1-1 до нього, частина яких на теперішній час, тобто після закінчення визначеного Договором терміну проведення робіт, залишається не виконаною, а саме:

п. 1 Розбирання покриттів покрівлі з рулонних матеріалів 4,54 кв.м. вартістю прямих витрат 2521 грн.;

п.2 Улаштування вирівнюючих стяжок 230 кв.м. вартістю прямих витрат 3743 грн.;

п. 3 Готування важких кладкових цементних розчинів 7,038 куб.м. вартістю прямих витрат 9071 грн.;

п.7 Заміна карнизних звисів із листової сталі 112м вартістю прямих витрат 4264 грн.;

сталь листова 27,5409836 шт. вартістю 5128 грн.; загальновиробничі витрати - 4595 грн.;

прибуток (2,71)- 1537 грн.;

адміністративні витрати (1,23)-697 грн., а всього на суму 31 556 грн.

Крім того, у період з серпня по жовтень 2017 року (точний час під час досудового розслідування не встановлено) співробітниками ТОВ «ЕКОЛАЙН- СХІД» проводились роботи по капітальному ремонту покрівлі будинків №№ 5,6 по вул. Миру м. Вугледар згідно договорів №86, 87 від 22.12.2016 та локальних кошторисів №2-1-1 до них, частина яких на теперішній час, тобто теля закінчення визначених Договорами термінів проведення робіт, запишається не виконаною, а саме:

роботи з ремонту будинку АДРЕСА_4 1 розбирання покриттів покрівлі з рулонних матеріалів 3,325 кв.м. вартістю прямих витрат 1846 грн.;

п. 4 Улаштування покриттів покрівлі з рулонних матеріалів, що направляються в два шари 3,325 кв.м. вартістю прямих витрат 5908 грн.; грунтовка (аквамаст 18 кг) 0,266т вартістю 8722 грн.; євроруберойд для верхнього шару 382,37 кв.м. вартістю 17 780 грн.; євроруберойд для нижнього шару 375,725 кв.м. вартістю 12 286 грн.; п.5 улаштування примикань з рулонних покрівельних матеріалів 71 м вартістю прямих витрат 2104 грн.;

грунтовка (аквамаст 18 кг) 0,03053 т вартістю 1001 грн.; євроруберойд для верхнього шару 83,78 кв.м. вартістю 3896 грн.; п.6 Заміна карнизових звисів із листової сталі 172м вартістю прямих втрат 6549 грн.;

сталь листова 42,295082 шт. вартістю 7875 грн.; загальновиробничі витрати - 5246 грн.; прибуток (2,71) - 1718 грн.;

адміністративні витрати (1,23) - 780 грн., а всього на суму 75 711 грн.; роботи з ремонту будинку АДРЕСА_6 6 АДРЕСА_4 (аквамаст 18 кг) 0,12 т вартістю 3433 грн.; євроруберойд для нижнього шару 339 кв.м. вартістю 10170 грн.; п.6 Заміна карнизних звисів із листової сталі 172 м вартістю прямих витрат 6549 грн.;

сталь листова 42 шт. вартістю 7820 грн.; загальновиробничі витрати 2516 грн.; прибуток (2,71) - 827 грн.;

адміністративні витрати (1,23) - 375 грн., а всього на суму 31 690 грн.

Всього за Договорами №№85, 86, 87 від 22.12.2016 після закінчення терміну, визначеного Договорами на проведення робіт, невиконаними залишаються роботи на загальну суму 138 957 грн.

Таким чином, внаслідок неналежного виконання ОСОБА_1 своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, державним інтересам з особі комунального підприємства «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської ради» завдано матеріальних збитків на суму 138 957 грн., що в сто і більше разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян та є істотною шкодою.

Таким чином, ОСОБА_1 , своїми діями, що виразилися в неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди державним інтересам, вчинив службову недбалість, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 367 КК України.

У судовому засіданні захисник адвокат ОСОБА_6 –Заглинська О.А. звернулась до суду з клопотанням про закриття кримінального провадження у зв`язку з закінченням строків давності та просила звільнити ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності, на підставі ст.49 КК України, у зв`язку з закінченням строків давності.

Обвинувачений ОСОБА_1 підтримав клопотання та пояснив суду, що підстава та наслідки такого звільнення від кримінальної відповідальності йому роз`яснені і є зрозумілими.

Прокурор Жамбровський І.С. у судовому засіданні не заперечував проти клопотання захисника та закриття кримінального провадження у зв`язку з закінченням строків давності.

Представник потерпілого Гаманець Н.С. та цивільний позивач ОСОБА_7 просили відмовити у клопотанні.

Вислухавши учасників судового провадження, дослідивши матеріали кримінального провадження, суд вважає, що клопотання захисника підлягає задоволенню, оскільки існують усі підстави, передбачені ст. 49 КК України, для звільнення останнього від кримінальної відповідальності у зв`язку з закінченням строків давності з огляду на таке.

Відповідно до вимог ч.1 ст.285 КПК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених Законом України про кримінальну відповідальність.

Статтею 44 КК України передбачено, що особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом.

Санкцією ч.1 ст. 367 КК України передбачено покарання у виді обмеження волі на строк до трьох років. На підставі ч.2 ст.12 КК України, вказане кримінальне правопорушення є кримінальним проступком.

Відповідно до п. 2 ч.1 ст. 49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: три роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі.

За формулюванням обвинувачення, кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.367 КК України, а саме: службову недбалість, яка виразилася в неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди державним інтересам ОСОБА_1 вчинив 27 грудня 2016 року. Строки давності притягнення обвинуваченого ОСОБА_1 до кримінальної відповідальності у даному кримінальному провадженні відповідно до реєстру матеріалів досудового розслідування і матеріалів, наданих прокурором, не зупинялись і не переривались.

Беручи до уваги п.8 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» від 23.12.2005 року №12, особа підлягає звільненню від кримінальної відповідальності за ст.49 КК України, якщо з дня вчинення нею злочину до набрання вироком законної сили минули певні строки давності і вона не ухилялась від слідства або суду та не вчинила нового злочину.

Згідно п.1 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності. Закриття кримінального провадження з цієї підстави не допускається, якщо обвинувачений проти цього заперечує (ч.8 ст.284 КПК України).

У відповідності до вимог ч.3 ст.288 КПК України суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Враховуючи, що обвинувачений ОСОБА_1 скоїв кримінальний проступок, передбачений ч.1 ст.367 КК України, просив звільнити його від кримінальної відповідальності та закрити кримінальне провадження, суд з`ясувавши позицію представника потерпілого, цивільного позивача, які заперечували проти звільнення обвинувачено, прийшов до висновку про можливість звільнення останнього від кримінальної відповідальності за вчинення проступку, передбаченого ч.1 ст.367 КК України з підстав, передбачених ст.49 КК України - у зв`язку з закінченням строків давності, а кримінальне провадження відносно нього необхідно закрити.

Питання речових доказів вирішити у відповідності з вимогами ст. 100 КПК України.

Щодо заявленого потерпілим цивільного позову до обвинуваченого про стягнення матеріальної шкоди, суд приходить до висновку про залишення його без розгляду, оскільки відповідно до положень ст. 129 КПК України цивільний позов у кримінальному провадженні може бути розглянутий по суті лише у разі розгляду кримінального провадження по суті обвинувачення, в усіх інших випадках, коли кримінальне провадження не підлягає розгляду по суті обвинувачення - цивільний позов в кримінальному провадженні не може бути розглянутий та його слід залишити без розгляду.

Витрати на проведення почеркознавчої експертизи №1/6/-12 від 14.02.2018 року в розмірі 2431 грн. слід віднести на рахунок держави.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 44, 49 КК України, ст. ст. 129, ч.2 п.1, 285, 286, 369, 372 КПК України, суд,

ухвалив:

Клопотання захисника адвоката Мірошнікової Олени Анатоліївни про звільнення ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності у зв`язку з закінченням строків давності - задовольнити.

Звільнити ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 367 КК України, на підставі ст. 49 КК України, у зв`язку з закінченням строків давності.

Кримінальне провадження внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань за № 42017051630000061 від 18.09.2017 року за обвинуваченням ОСОБА_1 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 367 КК України, закрити на підставі п.1 ч.2 ст. 284 КПК України.

Цивільний позив Комунального підприємства «Керуюча компанія з житлово-комунальних послуг Вугледарської міської ради » у розмірі 138 957грн. залишити без розгляду, одночасно роз`яснивши право на звернення до суду у порядку цивільного судочинства.

Витрати на проведення почеркознавчої експертизи №1/6/-12 від 14.02.2018 року в розмірі 2431 грн. слід віднести на рахунок держави.

Речові докази - документи, отримані під час надання тимчасового доступу до речей і документів, зберігати в матеріалах кримінального провадження.

Ухвала може бути оскаржена до Донецького апеляційного суду через Волноваський районний суд Донецької області протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя: Є.І. Мохов