Рішення № 90450858, 15.07.2020, Луганський окружний адміністративний суд

ЛУГАНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

Іменем України

15 липня 2020 рокуСєвєродонецькСправа № 360/5457/19

Луганський окружний адміністративний суд

у складі головуючого судді Чернявської Т.І.,

за участю

секретаря судового засідання Шляхтун М.М.,

позивача - ОСОБА_1

та

представників відповідачів - не прибули

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження справу за позовом

ОСОБА_1

до Військової частини А0536, командира оперативно-тактичного угруповання «Північ»

про визнання наказу від 23 жовтня 2019 року № 147 нечинним, визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Луганського окружного адміністративного суду на розгляді перебуває справа за позовом ОСОБА_1 (далі – позивач) до Військової частини А0536 (далі – І відповідач), командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» (далі – ІІ відповідач), в якому позивач з урахуванням уточненої позовної заяви від 16 січня 2020 року б/н (арк. спр. 21-22) просить:

- визнати нечинним наказ командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» від 23 жовтня 2019 року № 147;

- визнати протиправними дії Військової частини А0536 щодо невиплати ОСОБА_1 винагороди за безпосередню участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській області в період з жовтня 2018 року по квітень 2019 року;

- зобов`язати Військову частину А0536 виплатити ОСОБА_1 винагороду за безпосередню участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській області в період з жовтня 2018 року по квітень 2019 року.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що 09 листопада 2016 року ним укладено контракт про проходження військової служби за контрактом на строк до кінця особливого періоду або до оголошення про демобілізацію. З 09 листопада 2016 року позивача зараховано до списків особового складу військової частини польова пошта А0536 (В0927) та на всі види забезпечення. З того часу позивач обіймає посаду - артист вищої категорії ВОС 917293А і вважається таким, що з 09 листопада 2016 року справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов`язків.

Перебуваючи на службі в період часу з 09 листопада 2016 року по теперішній час у пункті постійної дислокації військової частини польова пошта А0536 (В0927) (м. Сєвєродонецьк Луганської області), позивач приймає безпосередню участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях.

У липні 2019 року позивач звернувся до Луганського Зонального відділу Військової служби правопорядку з заявою щодо роз`яснення, з яких підстав в період з жовтня 2018 року по квітень 2019 року йому не виплачується винагорода за безпосередню участь в Операції об`єднаних сил.

08 серпня 2019 року позивач отримав відповідь Луганського Зонального відділу Військової служби правопорядку за № 3236, з якої йому стало відомо, що відповідно до довідки від 08 серпня 2019 року № 2/538 про участь особи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, виданої командиром військової частини А0536, у період з 20 жовтня 2018 року по 02 квітня 2019 року ні позивач, ні будь-хто з особового складу військової частини А0536 не приймав безпосередньої участі у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, у зв`язку із припиненням виконання військовою частиною А0536 завдань та виведення зі складу сил та засобів операції об`єднаних сил. Підставою для виведення підрозділів військової частини A0536 із сил та засобів операції об`єднаних сил є наказ командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» від 23 жовтня 2019 року № 147, в якому зазначено, що підрозділи військової частини А0536 вибули із району виконання завдань за призначенням в районі проведення операції об`єднаних сил на бойове злагодження до загальновійськового полігону (Дніпропетровська область), а особовий склад військової частини А0536 (у тому числі той, який постійно знаходиться в пункті постійної дислокації військової частини А0536) виключено із сил та засобів по здійсненню заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях.

Такі твердження Луганського зонального відділу Військової служби правопорядку не відповідають дійсним обставинам справи, а наказ командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» від 23 жовтня 2019 року № 147 викладений тільки на папері. Ні позивач, ні будь-хто з особового складу військової частини польова пошта А0516 (В0927) не вибував на бойове злагодження до загальновійськового полігону (Дніпропетровська область), а по теперішній час перебувають у пункті постійної дислокації військової частини польова пошта А0536 (В0927) у м. Сєвєродонецьку Луганської області.

Позивач вважає дії Військової частини А0536 щодо невиплати винагороди за безпосередню участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях в період з жовтня 2018 року по квітень 2019 року протиправними та такими, що не гуртуються на нормах та суперечать вимогам чинного законодавства.

З посиланням на положення статей 3, 19 Конституції України, статті 9 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» позивач просить позовні вимоги задовольнити.

Військова частина А0536 адміністративний позов не визнала, про що подала відзив на позовну заяву від 30 березня 2020 року № 90, в якому у задоволенні позовних вимог просить відмовити повністю (арк. спр. 80-81).

Заперечуючи проти позову, І відповідач зазначив, що позивачем не доведено факту приймання ним безпосередньої участі у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях з жовтня 2018 року по квітень 2019 року, а тому його позовні вимоги не піддягають задоволенню. Так, позивач 09 листопада 2016 року прибув з Сєвєродонецького міського військового комісаріату Луганської області до військової частини А0536 (В0927), зарахований до списків особового складу військової частини А0536 (В0927) та призначений на посаду артиста вищої категорії. Був поставлений на всі види забезпечення. Наказом командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» від 23 жовтня 2018 року № 147 позивач виведений зі складу сил та засобів оперативно-тактичного угруповання «Північ», який залучався та брав безпосередню участь в операції об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях. Наказом командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» від 09 квітня 2019 року № 85 позивач залучений до складу сил та засобів оперативно-тактичного угруповання «Північ», який брав безпосередню участь в операції об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях.

Пунктом 4 розділу ІІ «Винагорода військовослужбовцям за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду» Інструкції про розміри і порядок виплати винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України та Державної спеціальної служби транспорту за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації чи в антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 10 лютого 2016 року № 67 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 24 лютого 2016 року за № 283/28413 (далі – Інструкція № 67), передбачено, що військовослужбовці вважаються такими, що беруть безпосередню участь в заходах ЗНБО чи в АТО, якщо вони одночасно: залучені до проведення заходів ЗНБО чи в АТО; перебувають у підпорядкуванні (виконують завдання) керівництва штабу операції ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України); перебувають у районі проведення заходів ЗНБО чи АТО.

Згідно з пунктом 5 розділу ІІ «Винагорода військовослужбовцям за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду» Інструкції № 67 підтвердженням залучення до участі в заходах ЗНБО чи в АТО є витяг із наказу органу військового управління (штабу операції ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання) про включення військовослужбовця до складу (виключення зі складу) сил та засобів, що беруть безпосередню участь в заходах ЗНБО чи в АТО (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України, які ведуть оперативну (військову, спеціальну) розвідку на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ) та не перебувають у підпорядкуванні керівництва штабу операції ОС чи штабу АТО, облік яких здійснюється окремо).

З огляду на вищевикладене, І відповідач вважає, що позивач не приймав безпосередню участь у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях з жовтня 2018 року по квітень 2019 року, а тому законні підстави для виплати позивачу винагороди за безпосередню участь у здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганських областях за вказаний період відсутні.

Командир оперативно-тактичного угруповання «Північ» правом подати відзив на позовну заяву не скористався. В поясненнях від 04 березня 2020 року № 666/ОТУП командир оперативно-тактичного угруповання «Північ» генерал-майор Петро Ромигайло, який приступив до виконання обов`язків з 10 листопада 2019 року на підставі наказу командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» від 10 листопада 2019 року № 275, зазначив, що в ході перевірки внутрішньої документації було встановлено, що в 2019 році сержанта ОСОБА_1 було виключено зі складу сил і засобів об`єднаних сил, що беруть участь в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганських областях на підставі наказу першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 22 листопада 2019 року № 123/ДСК. Надати витяг із наказу від 23 жовтня 2019 року № 147, а також підтвердити чи взагалі існує вказаний наказ не має можливості. Для отримання інформації щодо наказів, які видавались попереднім керівництвом, необхідно звернутись до Галузевого державного архіву Міністерства оборони України (арк. спр. 53-54).

Користуючись правом на подання заяв по суті справи, позивачем подана відповідь на відзив від 06 квітня 2020 року б/н (арк. спр. 138-139).

Ухвалою від 02 січня 2020 року позовну заяву залишено без руху (арк. спр. 16-17).

Ухвалою від 27 січня 2020 року про відкриття провадження в адміністративній справі вирішено розглядати дану справу за правилами загального позовного провадження, по справі призначено підготовче засідання (арк. спр. 28-30).

Ухвалою від 19 березня 2020 року від Генерального штабу Збройних Сил України, Галузевого державного архіву Міністерства оборони України та Військової частини А0536 витребувано докази, продовжено строк підготовчого провадження в адміністративній справі на тридцять календарних днів, відкладено підготовче засідання до 14 квітня 2020 року, наступне підготовче засідання у справі призначено на 14 квітня 2020 року о 14 год. 15 хв. (арк. спр. 60-62).

Ухвалою від 14 квітня 2020 року від Генерального штабу Збройних Сил України, Військової частини А1314 та Військової частини А0536 витребувано докази, відкладено підготовче засідання до 13 травня 2020 року, наступне підготовче засідання у справі призначено на 13 травня 2020 року о 15 год. 15 хв. (арк. спр. 160-162).

Ухвалою від 28 квітня 2020 року у зв`язку з перебуванням судді у відпустці з 04 по 19 травня 2020 року, перенесено розгляд справи на інші дату і час, призначено підготовче засідання на 03 червня 2020 року о 13 год. 15 хв. (арк. спр. 178).

Ухвалою від 03 червня 2020 року закрито підготовче провадження у справі та призначено справу до судового розгляду по суті у судове засідання на 23 червня 2020 року о 10 год. 00 хв. (арк. спр. 213).

Судове засідання, призначене на 23 червня 2020 року, за клопотанням позивача від 22 червня 2020 року б/н відкладено до 15 липня 2020 року до 14 год. 15 хв. (арк. спр. 221, 222).

Позивач у судовому засіданні позов підтримав, просив задовольнити позовні вимоги повністю, надав пояснення, аналогічні викладеним у позовній заяві.

Представник позивача клопотанням від 15 липня 2020 року б/н просила розглянути справу без її участі у зв`язку з зайнятістю в Лисичанському міському суді Луганської області при розгляді кримінальних проваджень (арк. спр. 231).

У судове засідання представники відповідача не прибули, про дату, час і місце судового розгляду повідомлені належним чином (арк. спр. 224, 225).

Поштові відправлення із судовою повісткою, направлені на адресу відповідачів, повернуті поштовою службою без вручення адресатам (арк. спр. 227-228, 229-230). Згідно з частиною одинадцятою статті 126 Кодексу адміністративного судочинства України (далі – КАС України) у разі повернення поштового відправлення із повісткою, яка не вручена адресату з незалежних від суду причин, вважається, що така повістка вручена належним чином.

Заслухавши пояснення позивача, дослідивши матеріали справи, розглянувши справу в межах заявлених позовних вимог і наданих доказів, оцінивши докази відповідно до вимог статей 72-76, 90 КАС України, судом встановлено таке.

ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 ) на підставі контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах солдатського сержантського складу від 09 листопада 2016 року та наказу командира військової частини польова пошта В0927 від 11 листопада 2016 року № 325 проходить військову службу на посаді артиста вищої категорії оркестру військової частини А0536 (арк. спр. 8, 39-42).

Згідно з витягом із наказу командира військової частини А0536 (по стройовій частині) від 20 жовтня 2018 року № 307 визначено вважати такими, що вибули зі складу сил та засобів оперативно-тактичного угруповання «Північ», які залучались та брали безпосередню участь в операції об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, виключити з продовольчого забезпечення з 20 жовтня 2018 року до 239 навчального полігону сержанта ОСОБА_1 , артиста вищої категорії оркестру. Підстава – поіменний список (арк. спр. 144).

Згідно з витягом із наказу командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» (по стройовій частині) від 23 жовтня 2018 року № 147 визначено вважати такими, що вибули зі складу сил та засобів оперативно-тактичного угруповання «Північ», які залучались та брали безпосередню участь в операції об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях: 2.10. 239 загального військового полігону (селище Черкаське Дніпропетровської області) 20 жовтня 2018 року Військова частина А0536 (місто Сєвєродонецьк) сержанта ОСОБА_1 , артиста вищої категорії оркестру військової частини А0536. Підстава – бойове розпорядження командира військової частини А1314 від 05 жовтня 2018 року№ 01т (арк. спр. 84, 198).

Заявою від 27 квітня 2020 року № 1314/21/79с Військова частина А1314 повідомила, що бойове розпорядження командира військової частини А1314 від 05 жовтня 2018 року № 01т є шифр-телеграмою, яка має ступінь секретності «таємно». Зазначене бойове розпорядження не містить індивідуальної інформації стосовно конкретної особи, яка може бути використана для розгляду справи по суті (арк. спр. 187).

Згідно з витягом із наказу першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 24 квітня 2019 року № 47/ДСК «Про залучення особового складу до сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях» відповідно до статті 8 Закону України «Про особливості державної політики із забезпечення державного суверенітету України на тимчасово окупованих територіях у Донецькій та Луганській областях» для забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях виключено особовий склад зі складу сил і засобів об`єднаних сил здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях особовий склад Збройних Сил України з 20 жовтня 2018 року сержанта ОСОБА_1 , артиста вищої категорії оркестру військової частини А0536. Підстава – погодження Командувача об`єднаних сил про залучення особового складу до сил і засобів об`єднаних сил (телеграма начальника штабу – першого заступника Командувача об`єднаних сил від 22 квітня 2019 року № 313/окп ос/16/2241)) (арк. спр. 194).

Відповідно до Архівної довідки Галузевого державного архіву Міністерства оборони України надійшла від 25 березня 2020 року № 179/1/4518, в наказі командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» (по стройовій частині) м. Сєвєродонецьк від 23 жовтня 2018 року № 147 значиться: ... 2. Вважати такими, що вибули зі складу сил та засобів оперативно-тактичного угруповання «Північ», які залучались та брали безпосередню участь в операції об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганських областях: ... 2.10.... (селище Черкаське Дніпропетровської області) ... 20 жовтня 2018 року Військова частина А0536 (місто Сєвєродонецьк) сержанта ОСОБА_1 , артиста вищої категорії оркестру Військової частини А0536; ... Підстава: бойове розпорядження командира військової частини А1314 № 01т від 05 жовтня 2018 року. ... (арк. спр. 136).

Згідно з витягом із наказу тимчасово виконуючого обов`язки першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 03 квітня 2019 року № 38/ДСК «Про залучення особового складу до сил і засобів здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях» відповідно до статті 8 Закону України «Про особливості державної політики із забезпечення державного суверенітету України на тимчасово окупованих територіях у Донецькій та Луганській областях» для забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях залучено до складу сил і засобів об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях особовий склад Збройних Сил України з 02 квітня 2019 року сержанта ОСОБА_1 , артиста вищої категорії оркестру військової частини А0536. Підстава – погодження Командувача об`єднаних сил про залучення особового складу до сил і засобів об`єднаних сил (телеграма начальника штабу – першого заступника Командувача об`єднаних сил від 02 квітня 2019 року № 313/окпос/16/1866)) (арк. спр. 196).

Згідно з витягом з наказу командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» (по стройовій частині) від 09 квітня 2019 року № 85 визначено вважати такими, що прибули до складу сил та засобів оперативно-тактичного угруповання «Північ», які залучаються та беруть безпосередню участь в операції об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, з метою виконання службових (бойових) завдань: 02 квітня 2019 року Військова частина А0536 (місто Сєвєродонецьк) сержанта ОСОБА_1 , артиста вищої категорії оркестру військової частини А0536. Підстава – клопотання командира військової частини А0536 від 08 квітня 2019 року № 1850 (арк. спр. 85, 197).

Згідно з витягом із наказу командира військової частини А0536 (по стройовій частині) від 02 квітня 2019 року № 100 нижчепойменований склад військової частини А0536 визначено вважати такими, що прибули й залучаються до складу сил та засобів операції об`єднаних сил оперативно-тактичного угруповання «Північ» на території Донецької та Луганської областей, для виконання службових (бойових) завдань, зарахувати на котлове забезпечення з 02 квітня 2019 року сержанта ОСОБА_1 , артиста вищої категорії оркестру. Підстава – поіменний список (арк. спр. 145).

Заявою від 30 липня 2019 року, що надійшла до Луганського зонального відділу військової служби правопорядку 30 липня 2019 року за вхідним № 4455, ОСОБА_1 просив розібратись в ситуації щодо невиплати в приблизний період з 01 жовтня 2018 року по 01 квітня 2019 року винагороди за участь в операції об`єднаних сил, оскільки позивач у цей період перебував у м. Сєвєродонецьку та виконував службові обов`язки, бойове чергування, добові наряди тощо (арк. спр. 7).

Листом від 08 серпня 2019 року за № 3236 Луганський зональний відділ військової служби правопорядку стосовно невиплати грошової винагороди за участь в операції об`єднаних сил з 20 жовтня 2018 року по 01 квітня 2019 року повідомив ОСОБА_1 , що останній проходить військову службу на посаді артиста вищої категорії оркестру військової частини А0536 з 2016 року у пункті постійної дислокації військової частини А0536 (м. Сєвєродонецьк Луганської області). У період з 20 жовтня 2018 року по 02 квітня 2019 року ні заявник, ні будь-хто з особового складу військової частини А0536 не приймав безпосередньої участі у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення у зв`язку з припиненням виконання військовою частиною А0536 завдань та виведенням зі складу сил та засобів операції об`єднаних сил. Підставою для виведенні підрозділів військової частини А0536 із сил та засобів операції об`єднаних сил є наказ командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» (по стройовій частині) від 23 жовтня 2019 року № 147, де зазначено, що підрозділи військової частини А0536 вибули із району виконання завдань за призначенням в районі проведення операції об`єднаних сил на бойове злагодження до загальновійськового полігону (Дніпропетровської області), а особовий склад військової частини А0536 (у тому числі той, який постійно знаходиться в пункті постійної дислокації військової частини А0536) був виключений із сил та засобів по здійсненню заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганських областях. З посиланням на положення пункту 4 розділу ІІ «Винагорода військовослужбовцям за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду» Інструкції № 67, в листі зазначено, що невиплата грошової винагороди у період з 20 жовтня 2018 року по 02 квітня 2019 року є законною та відповідає чинному законодавству (арк. спр. 9).

З огляду на дату надання позивачу Луганським зональним відділом військової служби правопорядку відповіді - 08 серпня 2019 року, суд констатує неможливість видання командиром оперативно-тактичного угруповання «Північ» наказу (по стройовій частині) № 147 у 2019 році.

З матеріалів справи судом встановлено, що спірний наказ (по стройовій частині), яким сержанта ОСОБА_1 , артиста вищої категорії оркестру військової частини А0536, з 20 жовтня 2018 року визначено вважати таким, що вибув зі складу сил та засобів оперативно-тактичного угруповання «Північ», які залучались та брали безпосередню участь в операції об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, винесений командиром оперативно-тактичного угруповання «Північ» 23 жовтня 2018 року за № 147.

Вирішуючи адміністративний позов по суті заявлених вимог, надаючи оцінку обставинам (фактам), якими обґрунтовано вимоги і заперечення учасників справи, суд виходить з такого.

Указом Президента України від 30 квітня 2018 року № 116/2018 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 30 квітня 2018 року «Про широкомасштабну антитерористичну операцію в Донецькій та Луганській областях» введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України від 30 квітня 2018 року «Про широкомасштабну антитерористичну операцію в Донецькій та Луганській областях» (додається, для службового користування).

На офіційному інтернет-представництві Президента України розміщено інформацію, що Президент України, як Верховний Головнокомандувач Збройних Сил України, підписав Указ «Про рішення РНБО від 30.03.2018 № 116/2018 «Про широкомасштабну антитерористичну операцію на території Донецької та Луганської областей», яким вводиться в дію рішення Ради національної безпеки і оборони про заміну формату широкомасштабної антитерористичної операції, яка була запроваджена у 2014 році.

Також, Президентом України підписано Наказ Верховного Головнокомандувача Збройних Сил України «Про початок операції Об`єднаних сил із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі та стримування збройної агресії Російської Федерації на території Донецької та Луганської областей».

Згідно з цим Наказом з 14.00 30 квітня 2018 року розпочалась операція Об`єднаних сил із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі та стримування збройної агресії Російської Федерації на території Донецької та Луганської областях, відповідно до плану операції Об`єднаних сил.

Крім того, Президентом України підписав Наказ Верховного Головнокомандувача «Про затвердження положення про об`єднаний оперативний штаб ЗСУ».

Статтею 8 Закону України від 18 січня 2018 року № 2268-VIII «Про особливості державної політики із забезпечення державного суверенітету України на тимчасово окупованих територіях у Донецькій та Луганській областях» (у редакції, яка діяла до 02 січня 2020 року) визначено, що для забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях:

1) Генеральним штабом Збройних Сил України за погодженням з відповідними керівниками залучаються та використовуються сили і засоби (особовий склад та спеціалісти окремих підрозділів, військових частин, зброя, бойова техніка, спеціальні і транспортні засоби, засоби зв`язку та телекомунікацій, інші матеріально-технічні засоби) Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань (Служби безпеки України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Державної прикордонної служби України, Управління державної охорони України, Державної спеціальної служби транспорту), правоохоронних органів спеціального призначення, Міністерства внутрішніх справ України, Національної поліції України, розвідувальних органів України, військової прокуратури, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, а також працівники закладів охорони здоров`я;

2) у зонах безпеки, прилеглих до району бойових дій діє особливий порядок, що передбачає надання органам сектору безпеки і оборони, іншим державним органам України спеціальних повноважень, необхідних для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації. Межі зон безпеки, прилеглих до району бойових дій, визначаються начальником Генерального штабу - Головнокомандувачем Збройних Сил України за поданням Командувача об`єднаних сил.

Статтею 9 Закону України від 18 січня 2018 року № 2268-VIII «Про особливості державної політики із забезпечення державного суверенітету України на тимчасово окупованих територіях у Донецькій та Луганській областях» (у редакції, яка діяла до 02 січня 2020 року) передбачено, що:

стратегічне керівництво силами та засобами Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, Міністерства внутрішніх справ України, Національної поліції України, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, які залучаються до здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, здійснює Генеральний штаб Збройних Сил України;

керівництво силами та засобами Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, Міністерства внутрішніх справ України, Національної поліції України, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері цивільного захисту, які залучаються до здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації безпосередньо у Донецькій та Луганській областях, здійснює Командувач об`єднаних сил, який призначається Президентом України за поданням начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України;

Командувач об`єднаних сил реалізує свої повноваження через Об`єднаний оперативний штаб Збройних Сил України. Повноваження Командувача об`єднаних сил визначаються положенням про Об`єднаний оперативний штаб Збройних Сил України, яке розробляється Генеральним штабом Збройних Сил України та затверджується Верховним Головнокомандувачем Збройних Сил України за поданням Міністра оборони України;

Об`єднаний оперативний штаб Збройних Сил України через відповідні органи військового управління здійснює планування, організацію та контроль виконання заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, спрямування, координацію і контроль за діяльністю військово-цивільних чи військових адміністрацій (у разі їх утворення) у Донецькій та Луганській областях з питань національної безпеки і оборони;

військовослужбовці, працівники правоохоронних органів та інші особи, які залучаються до здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, на час проведення таких заходів підпорядковуються Командувачу об`єднаних сил, рішення якого є обов`язковими до виконання;

втручання будь-яких осіб незалежно від посади в управління заходами із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях не допускається.

Інструкція № 67 згідно з пунктом 1 розділу I «Загальні положення» визначає порядок та розміри виплати винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України та Державної спеціальної служби транспорту (далі - військовослужбовці) за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях (далі - заходи ЗНБО) чи в антитерористичній операції (далі - АТО), інших заходах в умовах особливого періоду (тут і надалі посилання на норми Інструкції № 67 наводяться в редакції, яка діяла на час виникнення спірних правовідносин).

Пунктом 3 розділу I «Загальні положення» Інструкції № 67 визначено, що виплата винагороди військовослужбовцям здійснюється за місцем проходження служби на підставі наказів командирів органів військового управління та військових частин. Командирам військових частин - на підставі наказів вищих командирів (начальників, керівників). Розміри винагород у наказах зазначаються в гривнях.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІ «Винагорода військовослужбовцям за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду» Інструкції № 67 розмір винагороди військовослужбовцям за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду у граничних розмірах на місяць визначено у додатку 1 до цієї Інструкції. Розмір винагороди визначається пропорційно дням безпосередньої участі у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду.

Пунктом 2 розділу ІІ «Винагорода військовослужбовцям за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду» Інструкції № 67 передбачено:

1) винагорода виплачується пропорційно часу участі у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду, який обраховується з дня фактичного початку участі військовослужбовців у цих заходах до дня завершення такої участі, про що зазначається у відповідних наказах командирів;

2) розмір винагороди визначається залежно від місць виконання завдань на підставі:

даних обліку військовослужбовців, які виконують завдання на лінії бойового зіткнення на глибину ротних опорних пунктів першого ешелону оборони, на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ), які беруть участь у заходах з відбиття збройного нападу на об`єкти, що охороняються військовослужбовцями, звільнення таких об`єктів у разі їх захоплення або спроби насильного заволодіння зброєю, бойовою та іншою технікою або виконують завдання в інших місцях дислокації в межах визначеного району проведення воєнного конфлікту, заходів ЗНБО чи АТО;

переліку військових частин та/або їх підрозділів, які виконують завдання на лінії бойового зіткнення на глибину ротних опорних пунктів першого ешелону оборони;

документів органів військового управління (штабу операції ОС чи штабу АТО, штабів оперативно-тактичних угруповань), військових частин про періоди виконання окремими військовослужбовцями завдань на лінії бойового зіткнення на глибину ротних опорних пунктів першого ешелону оборони, на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ) або в інших місцях дислокації в межах визначеного району проведення воєнного конфлікту, заходів ЗНБО чи АТО.

Пунктом 4 розділу ІІ «Винагорода військовослужбовцям за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду» Інструкції № 67 регламентовано, що військовослужбовці вважаються такими, що беруть безпосередню участь в заходах ЗНБО чи в АТО, якщо вони одночасно:

залучені до проведення заходів ЗНБО чи в АТО;

перебувають у підпорядкуванні (виконують завдання) керівництва штабу операції ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України);

перебувають у районі проведення заходів ЗНБО чи АТО.

Підтвердженням залучення до участі в заходах ЗНБО чи в АТО є витяг із наказу органу військового управління (штабу операції ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання) про включення військовослужбовця до складу (виключення зі складу) сил та засобів, що беруть безпосередню участь в заходах ЗНБО чи в АТО (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України, які ведуть оперативну (військову, спеціальну) розвідку на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ) та не перебувають у підпорядкуванні керівництва штабу операції ОС чи штабу АТО, облік яких здійснюється окремо) (пункт 5 розділу ІІ «Винагорода військовослужбовцям за безпосередню участь у воєнних конфліктах, в заходах ЗНБО чи в АТО, інших заходах в умовах особливого періоду» Інструкції № 67).

З викладеного слідує, що вирішення питання про включення військовослужбовця до складу (виключення зі складу) сил та засобів, що беруть безпосередню участь в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, відноситься до виключної компетенції (дискреційних повноважень) органу військового управління (штабу операції ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання), а проходження ОСОБА_1 , артистом вищої категорії оркестру військової частини А0536, військової служби у військовій частині з місцем постійної дислокації у м. Сєвєродонецьку Луганської області не є безумовною та обов`язковою підставою для його постійного та безперервного залучення до складу сил і засобів об`єднаних сил здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях.

Отже, наказ командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» (по стройовій частині) від 23 жовтня 2018 року за № 147, яким сержанта ОСОБА_1 , артиста вищої категорії оркестру військової частини А0536, з 20 жовтня 2018 року визначено вважати таким, що вибув зі складу сил та засобів оперативно-тактичного угруповання «Північ», які залучались та брали безпосередню участь в операції об`єднаних сил для здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, є правомірним та скасуванню не підлягає.

Передумовою для виплати винагороди за безпосередню участь в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях є одночасне дотримання умов щодо залучення особи до проведення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, перебування у підпорядкуванні (виконання завдання) керівництва штабу операції ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання (крім військовослужбовців Головного управління розвідки Міністерства оборони України) та перебування у районі проведення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях.

При цьому, як вже вище вказано, доказами залучення до участі в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях є витяг із наказу органу військового управління (штабу операції ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання) про включення військовослужбовця до складу (виключення зі складу) сил та засобів, що беруть безпосередню участь в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях.

Таким чином, оскільки позивач у період з 20 жовтня 2018 року до 02 квітня 2019 року наказами органу військового управління (штабу операції ОС чи штабу АТО, штабу оперативно-тактичного угруповання) не був залучений до складу сил та засобів, що беруть безпосередню участь в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, та не перебував у підпорядкуванні (виконував завдання) керівництва штабу операції ОС, у Військової частини А0536 відсутні підстави для нарахування та виплати позивачу винагороди за безпосередню участь в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях.

Лише проходження військовослужбовцем служби на території, яка є зоною проведення операції об`єднаних сил, недостатньо для виплати винагороди за безпосередню участь в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях.

Сторонами суду не наведено інших специфічних, доречних та важливих аргументів, які суд зобов`язаний оцінити, виконуючи свої зобов`язання щодо пункту 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

За практикою Європейського суду з прав людини пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги, між іншим, різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи (див. «Руїз Торія проти Іспанії» (Ruiz Toriya v. Spaine), рішення від 09 грудня 1994 року, Серія A, № 303-A, параграф 29). Водночас, відповідь суду повинна бути достатньо детальною для відповіді на основні (суттєві) аргументи сторін.

За встановлених в цій справі обставин та з урахуванням правового регулювання спірних правовідносин, оскільки в межах даної адміністративної справи основні (суттєві) аргументи позовної заяви є необґрунтованими, суд дійшов висновку, що у задоволенні адміністративного позову належить відмовити повністю.

Питання про розподіл судових витрат відповідно до вимог статті 139 КАС України судом не вирішується, оскільки позивач згідно з пунктом 12 частини першої статті 5 Закону України від 08 липня 2011 року № 3674-VІ «Про судовий збір» від сплати судового збору звільнений як військовослужбовець у справах, пов`язаних з виконанням військового обов`язку, а також під час виконання службових обов`язків.

Керуючись статтями 2, 8, 9, 19, 20, 32, 72, 77, 90, 94, 132, 241-246, 250, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , місце проживання: АДРЕСА_1 ) до Військової частини А0536 (ідентифікаційний код 26615064, місцезнаходження: 93321, Луганська область, Попаснянський район, смт. Мирна Долина), командира оперативно-тактичного угруповання «Північ» (місцезнаходження: 93411, Луганська область, м. Сєвєродонецьк, просп. Гвардійський, буд. 34) про визнання наказу від 23 жовтня 2019 року № 147 нечинним, визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого статтею 295 КАС України, всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Першого апеляційного адміністративного суду через Луганський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Згідно з частиною третьою статті 243 КАС України повне рішення суду складено 17 липня 2020 року.

Суддя Т.І. Чернявська