Ухвала суду № 89706273, 09.06.2020, Господарський суд Київської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

"09" червня 2020 р. м. Київ Справа № Б3/004-12/13

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Паріс» (04070, м. Київ, вул. Сагайдачного/Ігорівська, 10/5а; код ЄДРПОУ 38962392) - Кредитор

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Укрпромінвестгруп» (07400, Київська обл., м. Бровари, вул. Лісова, 22; код ЄДРПОУ 33212210) - Боржник/Банкрут

про банкрутство

Суддя Наріжний С.Ю.

За участю секретаря Абрамової В.Д.

За участю представників учасників у справі:

ліквідатор ТОВ «Укрпромінвестгруп» арбітражний керуючий Демчан О.І.;

від ТОВ «Фінансова компанія «Паріс»: адвокат Антоненко А.В.;

від ТОВ «Фінансова оферта»: адвокат Крижовий Д.В.

ВСТАНОВИВ:

у провадженні Господарського суду Київської області перебуває справа № Б3/004-12/13 за заявою ТОВ «ФК «Паріс» до ТОВ «Укрпромінвестгруп» про банкрутство, порушена ухвалою від 13.01.2012.

Постановою Господарського суду Київської області від 04.02.2015 визнано ТОВ «Укрпромінвестгруп» банкрутом та відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, вирішено інші процедурні питання у справі.

Ухвалами Господарського суду Київської області від 10.03.2020 та від 07.04.2020 відсторонено арбітражного керуючого Дев`яткова А.О. від виконання повноважень ліквідатора у даній справі, зокрема за його заявою; призначено ліквідатором ТОВ «Укрпромінвестгруп» арбітражного керуючого Демчана О.І.

До суду надійшло клопотання ТОВ «ФК «Паріс» від 15.04.2020 б/№ (вх. № 7695/20) про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора та призначення іншого ліквідатора.

Ухвалою суду від 21.04.2020 розгляд вказаного клопотання призначено в судовому засіданні на 09.06.2020; зобов`язано ліквідатора Банкрута арбітражного керуючого Демчана О.І. надати суду письмові пояснення по суті вказаної заяви ТОВ «ФК «Паріс».

22.05.2020 до суду надійшли письмові заперечення кредитора ТОВ «Фінансова оферта» від 20.05.2020 б/№ (вх. № 9951/20) проти клопотання ТОВ «ФК «Паріс» про відсторонення арбітражного керуючого Демчана О.І.

26.05.2020 до суду надійшли письмові заперечення ліквідатора арбітражного керуючого Демчана О.І. від 25.05.2020 № 02-77/47 (вх. № 10198/20) проти клопотання ТОВ «ФК «Паріс» про його відсторонення від виконання повноважень ліквідатора Банкрута.

01.06.2020 до суду надійшло клопотання ліквідатора Банкрута від 28.05.2020 № 02-77/50 (вх. № 10702/20) про залучення доказів до матеріалів справи.

09.06.2020 в судове засідання з`явились ліквідатор Банкрута, а також представники кредиторів ТОВ «ФК «Паріс» і ТОВ «Фінансова оферта».

Представник ТОВ «ФК «Паріс» подане клопотання про відсторонення арбітражного керуючого Демчана О.І. підтримав і просив задовольнити з викладених в клопотанні підстав.

Ліквідатор Банкрута та представник ТОВ «Фінансова оферта» проти клопотання заперечили і просили суд відмовити у задоволенні клопотання у зв`язку з його необґрунтованістю, та з підстав, викладених у письмових запереченнях проти клопотання.

Розглянувши клопотання ТОВ «ФК «Паріс» про відсторонення арбітражного керуючого, письмові заперечення ліквідатора і ТОВ «Фінансова оферта», а також матеріали справи в цілому, заслухавши доводи представників учасників у справі судом встановлено наступне.

В клопотанні ТОВ «ФК «Паріс» просить суд прийняти рішення про відсторонення арбітражного керуючого Демчана О.І. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Укрпромінвестгруп» та призначити ліквідатором Банкрута арбітражного керуючого Сиротенка О.О.

Узагальнені доводи ТОВ «ФК «Паріс».

09.04.2020 заявнику з Єдиного державного реєстру судових рішень стало відомо про призначення арбітражного керуючого Демчана О.І. ліквідатором ТОВ «Укрпромінвестгруп» згідно ухвали суду від 07.04.2020.

Після цього ТОВ «ФК «Паріс» було вжито заходи з організації проведення комітету кредиторів та 15.04.2020 було проведено засідання комітету кредиторів, на якому було прийняте рішення звернутися до суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого Демчана О.І. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Укрпромінвестгруп» та призначення ліквідатором Банкрута арбітражного керуючого Сиротенка О.О.

При цьому заявник посилається на положення ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства і зазначає, що комітет кредиторів не зобов`язаний мотивувати прийняте рішення про відсторонення арбітражного керуючого.

Крім цього ТОВ «ФК «Паріс» наголошує, що 11.03.2016 було переобрано комітет кредиторів і на даний час комітет кредиторів складається з єдиного кредитора - ТОВ «ФК «Паріс».

Також заявник зазначає, що ним надсилалось запрошення до Броварської ОДПІ ГУ ДПС у Київській області на засідання комітету кредиторів, однак вказаний кредитор на засідання не з`явився; кредитора УПФ України у м. Броварах та Броварському районі було припинено у зв`язку з реорганізацією, однак на даний час заміна кредитора на правонаступника не відбулась, отже заявник не надсилав запрошення до органу пенсійного фонду.

Кредитор ТОВ «Фінансова оферта» заперечує проти вказаного клопотання ТОВ «ФК «Паріс» про відсторонення ліквідатора.

Узагальнені доводи ТОВ «Фінансова оферта».

Кредитор зазначає, що клопотання про відсторонення арбітражного керуючого має бути обґрунтованим та вмотивованим, у ньому повинна надаватися оцінка професійним якостям арбітражного керуючого, його компетентності, доброчесності при виконанні повноважень у справі; має бути врахований принцип незалежності арбітражного керуючого; подання такого клопотання без обґрунтування не може бути безумовною підставою для відсторонення ліквідатора.

Порушення принципу незалежності арбітражного керуючого може призвести до процесуальних зловживань з боку комітету кредиторів з метою зміни кожного арбітражного керуючого, який буде призначатись господарським судом відповідно до процедури, передбаченої Кодексом, що негативно позначиться на ефективності здійснення процедури банкрутства в цілому.

При цьому кредитор посилається на судову практику Північного апеляційного господарського суду у постанові від 11.03.2020 у справі № 911/1902/17.

Ліквідатор арбітражний керуючий Демчан О.І. також заперечує проти вказаного клопотання ТОВ «ФК «Паріс» про відсторонення ліквідатора.

Узагальнені доводи ліквідатора.

ТОВ «ФК «Паріс» було грубо порушено порядок проведення засідання комітету кредиторів, а саме порушено ст. 48 КУзПБ щодо скликання засідання комітету кредиторів.

Зокрема, збори скликаються арбітражним керуючим на вимогу кредиторів, та лише у разі не скликання зборів арбітражним керуючим, кредитор має право скликати збори самостійно.

Однак ТОВ «ФК «Паріс» до 15.04.2020 не зверталось до арбітражного керуючого Демчана О.І. з вимогою провести засідання комітету кредиторів.

На адресу арбітражного керуючого Демчана О.І. також не надходило повідомлення про засідання комітету кредиторів 15.04.2020, що є порушенням прав учасників провадження на участь в засіданні.

Отже ліквідатор стверджує, що протокол комітету кредиторів № 1 від 15.04.2020 не є рішенням комітету кредиторів у справі як представницького органу в силу КУзПБ.

Крім цього ліквідатор наводить доводи, аналогічні з викладеними вище доводами кредитора ТОВ «Фінансова оферта», щодо неможливості прийняття комітетом кредиторів рішення про відсторонення арбітражного керуючого без відповідної аргументації та мотивування.

Позиція суду є наступною.

21.10.2019 введено в дію Кодекс України з процедур банкрутства від 18.10.2018 № 2597-VIII та згідно п. 4 Прикінцевих та перехідних положень КУзПБ установлено, що з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації.

Таким чином під час провадження у даній справі про банкрутство підлягають застосуванню норми Кодексу України з процедур банкрутства, про що також було зазначено в ухвалі Господарського суду Київської області від 01.11.2019 у даній справі.

Питання щодо призначення та відсторонення арбітражного керуючого, а також вимоги до кандидатури арбітражного керуючого у справі про банкрутство врегульовані в ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

Арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів (ч. 1 ст. 28 КУзПБ).

Згідно ч. 4 ст. 28 КУзПБ, арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.

Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів.

Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.

За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Порядок проведення зборів кредиторів, формування комітету кредиторів, а також порядок діяльності комітету, його скликання, прийняття рішень тощо визначено статтею 48 Кодексу.

Протягом 10 днів з дня постановлення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення. Учасниками зборів кредиторів боржника з правом вирішального голосу є конкурсні кредитори, визнані господарським судом у попередньому засіданні та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. У зборах кредиторів боржника можуть брати участь із правом дорадчого голосу: кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника; кредитори з вимогами щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров`ю громадян; конкурсні кредитори, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання; представник працівників боржника; уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника; представник органу, уповноваженого управляти державним майном; арбітражний керуючий (ч. 1 ст. 48 КУзПБ).

Перші збори кредиторів вважаються повноважними, якщо на них присутні кредитори, які мають не менше ніж дві третини голосів. Якщо перші збори не відбулися через відсутність кредиторів із необхідною кількістю голосів, протягом двох тижнів проводяться повторні перші збори, які вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше половини голосів. Якщо ж і ці збори не відбулися через відсутність кредиторів із необхідною кількістю голосів, протягом двох тижнів проводяться наступні перші збори, які вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше чверті голосів. Кількість голосів кредиторів на зборах визначається відповідно до частини четвертої цієї статті (ч. 2 ст. 48 КУзПБ).

Збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою, за ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів. Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим та проводяться протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання. У разі якщо арбітражний керуючий не скликає збори кредиторів, комітет кредиторів чи інші кредитори, які ініціюють скликання зборів кредиторів, мають право скликати збори кредиторів самостійно. Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника. Збори кредиторів мають право визначити інше місце проведення зборів (ч. 3 ст. 48 КУзПБ).

На час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше ніж сім осіб. Вибори комітету кредиторів проводяться відкритим голосуванням більшістю голосів присутніх на зборах кредиторів, визначених відповідно до частини четвертої цієї статті. Кредитор, який має 25 і більше відсотків голосів, автоматично включається до складу комітету кредиторів. Якщо загальна кількість кредиторів не перевищує сім осіб, усі кредитори автоматично включаються до складу комітету кредиторів. Під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Кодексу (ч. 6 ст. 48 КУзПБ).

Згідно п. 4 ч. 8 ст. 48 КУзПБ, до компетенції комітету кредиторів серед іншого належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.

У роботі комітету мають право брати участь з правом дорадчого голосу арбітражний керуючий, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, забезпечений кредитор, у разі необхідності представник органу, уповноваженого управляти державним майном, і представник органу місцевого самоврядування (ч. 8 ст. 48 КУзПБ).

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів (ч. 9 ст. 48 КУзПБ).

Засідання комітету кредиторів скликається та проводиться за правилами, визначеними для зборів кредиторів (ч. 11 ст. 48 КУзПБ).

Так, до реєстру вимог кредиторів у даній справі включено вимоги: ТОВ «ФК «Паріс» (як правонаступника ПАТ «АКБ «Київ»), ПП «Оріон», Рожівської сільської ради Броварського району Київської області, УПФ України у м. Броварах та Броварському районі Київської області, ГУ ДПС у Київській області (як правонаступника Броварської ОДПІ Київської області ДПС України), ТОВ «Фінансова оферта» (як правонаступника ПАТ «КБ «Надра»), ПрАТ «Будівельна фірма «Старатель».

Отже загальна кількість кредиторів у даній справі становить 7 осіб, відтак в силу імперативних приписів Кодексу України з процедур банкрутства всі кредитори автоматично включаються до складу комітету кредиторів.

Проте матеріали справи не містять доказів запрошення всіх кредиторів для участі в засіданні комітету кредиторів 15.04.2020.

Крім цього, як вже зазначено вище, відповідно до приписів ч. 3, 11 ст. 48 КУзПБ збори комітету кредиторів скликаються арбітражним керуючим, та лише у разі якщо арбітражний керуючий не скликає збори комітету кредиторів, кредитори можуть скликати збори самостійно.

Однак заявником не надано доказів звернення до ліквідатора Банкрута арбітражного керуючого Демчана О.І. з вимогою в порядку ч. 3 ст. 48 КУзПБ про скликання зборів комітету кредиторів.

Крім цього заявником не надано доказів повідомлення арбітражного керуючого Демчана О.І. та заставного кредитора ТОВ «Фінансова оферта» про призначене на 15.04.2020 засідання комітету кредиторів, чим порушено права арбітражного керуючого та заставного кредитора на участь в засіданні з правом дорадчого голосу (ч. 8 ст. 48 КУзПБ).

Таким чином суд дійшов висновку про те, що заявником ТОВ «ФК «Паріс» порушено вимоги ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства при скликанні та проведенні 15.04.2020 засідання комітету кредиторів.

Відтак наданий заявником протокол № 1 від 15.04.2020 з прийнятим рішенням про відсторонення арбітражного керуючого Демчана О.І. від виконання повноважень ліквідатора Банкрута та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Сиротенка О.О., не може бути прийнятий судом як такий, що прийнятий повноважним складом комітету кредиторів з дотриманням Кодексу України з процедур банкрутства.

Враховуючи викладене вище суд дійшов висновку про відмову у задоволенні клопотання ТОВ «ФК «Паріс» від 15.04.2020 б/№ (вх. № 7695/20) про відсторонення арбітражного керуючого Демчана О.І. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Укрпромінвестгруп» та призначення іншого ліквідатора.

Керуючись ст. 232-235, 255, п. 17.5. розділу ХІ ГПК України, ст. 28, 60 Кодексу України з процедур банкрутства, суд

УХВАЛИВ:

1. Відмовити у задоволенні клопотання ТОВ «ФК «Паріс» від 15.04.2020 б/№ (вх. № 7695/20) про відсторонення арбітражного керуючого Демчана О.І. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Укрпромінвестгруп» та призначення іншого ліквідатора.

2. Копію ухвали надіслати учасникам у справі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена протягом десяти днів з дати складення та підписання повного тексту ухвали шляхом подання апеляційної скарги до Північного апеляційного господарського суду через Господарський суд Київської області.

Повний текст ухвали виготовлено і підписано 10.06.2020.

Суддя С.Ю. Наріжний