Ухвала суду № 88528216, 26.03.2020, Бердичівський міськрайонний суд Житомирської області

Справа № 274/1485/20

Провадження № 1-кс/0274/424/20

У Х В А Л А

Іменем України 26.03.2020 р. м. Бердичів

Слідчий суддя Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області Вдовиченко Т.М., за участю секретаря судового засідання Рудич М.О., розглянула у відкритому судовому засіданні клопотання старшого слідчого СВ Бердичівського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Житомирській області майора поліції Столяра Р.В., погоджене прокурором Бердичівської місцевої прокуратури Радушинським В.В., по кримінальному провадженню № 42020061340000004 від 13.01.2020 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України, про тимчасовий доступ до речей і документів,-

В с т а н о в и в:

Ст.слідчий CВ Бердичівського ВП Столяр Р.В. звернувся до суду з клопотанням, в якому просить надати йому, а також за його дорученням оперуповноваженому УСР в Житомирській області ДСР НП України тимчасовий доступ до речей та документів з правом їх вилучення (здійснити виїмку), зокрема, до відомостей в електронному (у форматі: «xlsx») та паперовому вигляді щодо руху грошових коштів по розрахунковим рахункам TOB «АСІКС ГРУП» (код ЄДРПОУ 41514045, юридична адреса: м.Київ, ВУЛИЦЯ ВИШГОРОДСЬКА, будинок 4, офіс 4) за період з 01.01.2019 р. по час надання інформації або закриття рахунку, із обов`язковим зазначенням залишків коштів на кінець кожного операційного дня по руху коштів, залишків коштів по теперішній час, виду фінансової операції, відомостей щодо первісних документів бухгалтерського обліку (договорів, специфікацій додаткових договорів, видаткових накладних, прибуткових накладних, та інших первісних документів обліку), на підставі яких здійснено оплату кожної такої господарської операції, відомостей щодо постачальників продукції, як резидентів, так і нерезидентів, виду, найменування, кількості та вартості, що знаходяться у володінні наступних банківських установ:

1) АТ КБ «ПРИВАТБАНК», МФО: 305299, код ЄДРПОУ 14360570, юридична адреса: 01001, Київ, вул. Грушевського, 1-Д, по рахункам №№ НОМЕР_1 ; НОМЕР_2 та іншим рахункам, які належить ТОВ «АСІКС ГРУП»;

2) АТ «Райфайзен Банк Аваль», МФО: 300335, код ЄДРПОУ 14305909, юридична адреса: 01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9, по рахункам №№ НОМЕР_3 ; НОМЕР_4 та іншим рахункам, які належить ТОВ «АСІКС ГРУП»;

3) АТ «РВС Банк», МФО: 339072, код ЄДРПОУ 39849797, юридична адреса: 04071, м. Київ, вул. Введенська, 29/58), по рахункам №№ НОМЕР_5 ; НОМЕР_6 та іншим рахункам, які належить ТОВ «АСІКС ГРУП».

Клопотання мотивує тим, що в ході проведення досудового розслідування установлено, що у ході проведення профілактичних заходів спільно з працівниками ДП «Житомирський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації», направлених на встановлення можливих фактів реалізації фальсифікованого масла вершкового та з метою виявлення розкрадання бюджетних коштів посадовими особами підприємств, установ, організацій державної та комунальної форми власності, а також їх структурних підрозділів у частині проведення державних закупівель масла вершкового у період 2019 року, було отримано достовірні дані про постачання фальсифікованого «Масла вершкового» до окремих дошкільних навчальних закладів підпорядкованих управлінню освіти і науки виконавчого комітету Бердичівської міської ради.

Встановлено, що 29.12.2018 р. між управлінням освіти і науки виконавчого комітету Бердичівської міської ради в особі начальника ОСОБА_1 - Замовник та ТОВ «Т.В.К. Сервіс» (ЄДРПОУ 34586472) - Постачальник в особі директора ОСОБА_2 , укладено договір №7, згідно якого ТОВ «Т.В.К. Сервіс» (ЄДРПОУ 34586472) зобов`язалося поставити на користь управління освіти і науки виконавчого комітету Бердичівської міської ради «Масло вершкове» на загальну суму 2 437 500,00 грн. на протязі 2019 року. Згідно п. 2.1 Розділу ІІ даного договору Постачальник повинен поставити Замовнику товар (товари), якість яких відповідає вимогам до раціонального харчування дітей у дошкільних навчальних закладах та харчування учнів у загальноосвітніх навчальних закладах, затверджених наказом Міністерства освіти і науки України та Міністерства охорони здоров`я України № 298/227 від 17.04.2006 «Про затвердження Інструкції з організації харчування дітей у дошкільних навчальних закладах» (зі змінами, внесеними згідно з Наказом Міністерства освіти і науки, молоді та спорту №202/165 від 26.02.2013) та наказом Міністерства охорони здоров`я України та Міністерства освіти і науки України № 242/329 від 01.06.2005 «Про затвердження Порядку організації харчування дітей у навчальних та оздоровчих закладах».

19.12.2019 р. під час проведення вище вказаних заходів, працівниками ДП «Житомирський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» у ДНЗ №4 та ДНЗ №28 управління освіти і науки виконавчого комітету Бердичівської міської ради було відібрано зразки масла вершкового ДСТУ 4399:2005 «Масло вершкове. ТУ», виробництва ПрАТ «Хмельницька маслосирбаза» (ЄДРПОУ 00447729), постачальником якого було ТОВ «Т.В.К. Сервіс» (ЄДРПОУ 34586472) відповідно до умов основного договору №7 від 29.12.2018 р. та у подальшому проведено відповідні лабораторні дослідження даного продукту.

За результатами досліджень, згідно Протоколів випробувань №4866 (ПВ) від 03.01.2019 р. та № 4867 від 03.01.2019 р. було виявлено бактерії групи кишкової палички (БГКП, коліформи) та перевищення кількості мезофільних аеробних і факультативно анаеробних мікроорганізмів (КМАФАМ КУО). Дані показники не відповідають санітарно – гігієнічним нормативам безпеки продукту.

Окрім цього, на протязі 2019 року ТОВ «Т.В.К. Сервіс» (ЄДРПОУ 34586472) було визнано переможцем у державних закупівлях товарів за рахунок бюджетних коштів, а саме масло-молочної продукції та постачали дану продукцію наступним замовникам: КНЗ «Коростишівська спеціальна загальноосвітня школа-інтернат» Житомирської обласної ради; КНЗ «Довбиська спеціальна загальноосвітня школа-інтернат» Житомирської обласної ради; КНЗ «Ушомирська загальноосвітня школа-інтернат І-ІІ ступенів»; КУ «Хорошівський психоневрологічний інтернат» Житомирської обласної ради; «Любарський професійний ліцей»; КНЗ «Потіївська спеціальна загальноосвітня школа - інтернат І -ІІІ ступенів» Житомирської обласної ради; «Пулинський професійний ліцей»; КНЗ «Новоград-Волинська загальноосвітня школа-інтернат І-ІІ ступенів» Житомирської обласної ради; «Територіальний центр соціального обслуговування (надання соціальних послуг) Новоград-Волинського району»; «Відділ освіти Черняхівської районної державної адміністрації Житомирської області»; КУ «Романівський будинок інтернат» Житомирської обласної ради. Загальна сума згідно укладених договорів на поставку масло-молочної продукції ТОВ «Т.В.К. Сервіс» (ЄДРПОУ 34586472) за вказаний період складає понад 5 млн. грн.

Також встановлено, що на кожну партію масла вершкового та інших молочних продуктів ТОВ «Т.В.К. Сервіс» (ЄДРПОУ 34586472) надавалися декларації замовнику, декларації та експертні висновки виробника продукції, за результатами яких молочна продукція, що відпускалася Постачальнику, відповідає чинним нормам ДСТУ. Отже, є підстави вважати, що вищевказані документи можуть бути підробленими, а продукція, зокрема масло вершкове являється шкідливим для здоров`я споживачів.

Окрім цього, 14.01.2020 р. працівниками ДП «Житомирський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» у КНП «Обласний протитуберкульозний диспансер» ЖОР було відібрано зразки масла вершкового ДСТУ 4399:2005 «Масло вершкове. ТУ», виробництва ПрАТ «Миколаївмолпром» (ЄДРПОУ 05409745), постачальником якого було TOB «АСІКС ГРУП» (ЄДРПОУ 41514045), відповідно до умов основного договору №26 від 11.02.2019 р., згідно з умовами специфікації до вказаного договору та у подальшому проведені відповідні лабораторні дослідження даного продукту.

За результатами лабораторного дослідження, згідно Протоколу випробувані №79 (ПВ) від 21.01.2020 р. у продукції було виявлено бактерії групи кишкової палички (БГКП, коліформи) та перевищення кількості мезофільних аеробних факультативно анаеробних мікроорганізмів (КМАФАМ КУО), а також невідповідність співвідношення масових часток метилових ефірів жирних кислот.

За таких обставин ТОВ «АСІКС ГРУП», в порушення вимог Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» поставляє сфальсифіковану продукцію невідомого походження, яка відповідно до вимог ДСТУ 4399:2005 «Масло вершкове. Технічні умови» за своїми фізико-хімічними та мікробіологічними показниками не являється маслом вершковим.

Внаслідок таких дій службові особи ТОВ «АСІКС ГРУП» умисно та з корисливих мотивів не виконують умови укладених договорів щодо якості та безпечності поставленої продукції харчування та не дотримуються розрахованих затверджених норм харчування, що завдає істотної шкоди охоронюваним державою правам та інтересам цих осіб, що, в свою чергу, призводить до незаконного заволодіння бюджетними коштами, які перераховуються розпорядниками за постачання продукції сумнівної якості.

У подальшому встановлено, що станом на 04.05.2020 р. посадовими особами - членами тендерного комітету КУ «Обласний дитячий протитуберкульозний санаторій «Лісовий берег» ЖОР, згідно протоколу розгляду тендерних пропозицій від 28.01.2020 р. прийнято рішення про намір укласти договір щодо постачання «Масла вершкового» із ТОВ «АСІКС ГРУП» на суму 415 000,00 грн., відповідно останнє визнано переможцем у процедурі закупівлі даної продукції.

Розрахунок з постачальником ТОВ «АСІКС ТРУП» (ЄДРПОУ 41514045) за поставлену масло-молочну продукцію здійснюється у безготівковій формі на рахунки підприємства.

У ході досудового розслідування оперативним шляхом було встановлено, що ТОВ «АСІКС ГРУП» (ЄДРПОУ 41514045) у своїй діяльності використовує наступні банківські рахунки, відкриті у:

1) АТ КБ «ПРИВАТБАНК», МФО: 305299, код ЄДРПОУ 14360570, юридична адреса: 01001, Київ, вул. Грушевського, 1-Д, по рахункам №№ НОМЕР_1 ; НОМЕР_2 та іншим рахункам, які належить ТОВ «АСІКС ГРУП»;

2) АТ «Райфайзен Банк Аваль», МФО: 300335, код ЄДРПОУ 14305909, юридична адреса: 01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9, по рахункам №№ НОМЕР_3 ; НОМЕР_4 та іншим рахункам, які належить ТОВ «АСІКС ГРУП»;

3) АТ «РВС Банк», МФО: 339072, код ЄДРПОУ 39849797, юридична адреса: 04071, м. Київ, вул. Введенська, 29/58), по рахункам №№ НОМЕР_5 ; НОМЕР_6 та іншим рахункам, які належить ТОВ «АСІКС ГРУП».

Слідство зазначає, що у вказаних банківських установах зберігаються документи щодо відкриття та обслуговування вищезазначених рахунків, а саме: договори про відкриття рахунків, картки із зразками підписів та відбитком печатки, грошові чеки на отримання готівки, платіжні доручення, відомості щодо руху грошових коштів по рахунках, відео,- фотознімки уповноваженої особи/осіб тощо.

Тому для забезпечення всебічного, повного та неупередженого розслідування кримінального правопорушення, встановлення всіх обставин вчинення кримінального правопорушення, аналізу руху коштів по рахунках ТОВ «АСІКС ГРУП», у слідства виникла необхідність в отриманні відомостей у АТ КБ «ПРИВАТБАНК», АТ «Райфайзен Банк Аваль», АТ «РВС Банк», що становлять банківську таємницю, шляхом здійснення тимчасового доступу до речей та документів, зокрема: до відомостей в електронному (у форматі: «xlsx») та паперовому вигляді щодо руху грошових коштів по зазначеним рахункам та іншим рахункам, які відкриті в банківській установі та належить ТОВ «АСІКС ГРУП», за період з 01.01.2019 р. по час надання інформації або закриття рахунку, із обов`язковим зазначенням залишків коштів на кінець кожного операційного дня по руху коштів, залишків коштів по теперішній час, виду фінансової операції, відомостей щодо первісних документів бухгалтерського обліку (договорів, специфікацій додаткових договорів, видаткових накладних, прибуткових накладних, та інших первісних документів обліку), на підставі яких здійснено оплату кожної такої господарської операції, із зазначенням відомостей щодо постачальників продукції, як резидентів, так і нерезидентів, виду, найменування, кількості та вартості.

При цьому, слідство зазначає, що вказані відомості самостійно або в сукупності з іншими матеріалами кримінального провадження мають суттєве значення для встановлення істотних обставин кримінального провадження та можуть бути використані як докази у кримінальному провадженні, а отримати дані відомості іншим способом неможливо.

Окрім цього, слідчий просить клопотання розглянути за відсутності сторони у володінні якої знаходяться вказані вище документи, оскільки є достатні підстави вважати, що до зазначеної інформації можуть мати доступ сторонні особи, таким чином в разі будь-якого зволікання з її вилученням, будуть створені можливості для її втрати та подальшого унеможливлення прийняття законного рішення по даному провадженню.

В судове засідання слідчий СВ Бердичівського ВП Столяр Р.В. не з"явився, на адресу суду скерував письмову заяву про розгляд справи у його відсутності. Клопотання підтримує в повному обсязі.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 107 КПК України, у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Слідчий суддя, дослідивши клопотання та додані до нього матеріали, дійшов наступного висновку.

Так, п. 5 ч. 2 ст. 131 КПК України передбачений такий вид заходів забезпечення кримінального провадження: як тимчасовий доступ до речей і документів.

Згідно з ч. 1 ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Відповідно до ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Згідно ч. 1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Відповідно до ч. 2 ст. 160 КПК України у клопотанні зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Як вбачається з витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань № 42020061340000004 від 14.01.2020 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України (Привласнення чи розтрата чужого майна, яке було ввірене особі чи перебувало в її віданні, або привласнення, розтрата або заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, вчинені повторно або за попередньою змовою групою осіб) встановлено, що службові особи ТОВ "Т.В.К. Сервіс" і ПрАТ "Хмельницька маслосирбаза" за попередньою змовою з службовими особами Бердичівської міської ради, групою осіб, шляхом підробки декларацій та експертних звітів, що підтверджують якість молочної продукції, на виконання договору №7 від 29.12.2018 р. поставляти на користь управління освіти та науки виконавчого комітету Бердичівської міської ради масло вершкове значно нижчої якості, що не відповідає санітарно-гігієнічним нормативам безпеки продукту та вимогам ДСТУ, в результаті чого привласнили грошові кошти на суму, яка встановлюється.

До клопотання на підтвердження його обґрунтування долучені лише рапорти ст.о/у УСР в Житомирській області.

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Крім того, приписами ч. 6 ст. 163 КПК України встановлено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Разом з тим, п.п. 1-3 ч. 3 ст. 132 КПК України передбачено, що застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Дослідивши матеріали клопотання, слідчим суддею встановлено наступне.

Так, всупереч вимог ч. 3 ст. 132 КПК України, слідчим у клопотанні не доведено, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження. Оскільки жодного доказу, жодного процесуального документа, належних засобів доказування, а саме: протоколи допитів, протоколи слідчих дій, висновки експертиз тощо, до матеріалів клопотання не додано.

Також слідчим не доведено в клопотанні, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого.

Так, відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

У свою чергу, згідно з ч. 3 ст. 132 КПК України для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Однак, слідчим в клопотанні не доведено, що виконані ним слідчі (розшукові) дії, направлені запити, не дали результату, і тому він вимушений звертатися із клопотанням про надання тимчасового доступу. Зазначені докази також не долучені до клопотання.

Отже, слідчим не доведено, що без такого втручання в права і свободи особи, як тимчасовий доступ, виконати завдання досудового розслідування буде неможливо.

Також слідчим не доведено, що може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий звертається із клопотанням.

В клопотанні про надання тимчасового доступу перелічуються документи, до яких необхідно надати доступ: документи щодо відкриття та обслуговування вищезазначених рахунків, а саме: договори про відкриття рахунків, картки із зразками підписів та відбитком печатки, грошові чеки на отримання готівки, платіжні доручення, відомості щодо руху грошових коштів по рахунках, відео,- фотознімки уповноваженої особи/осіб тощо. Однак, слідчим всупереч вимог п. 5 ч. 2 ст. 160 КПК України не обґрунтовано, для чого йому необхідний тимчасовий доступ, що він має намір робити з отриманими документами чи їх копіями, які докази планує слідство отримати з їх допомогою, не доведено слідчому судді для встановлення якої обставини кримінального провадження мають значення вказані в клопотанні документи, не обґрунтовано, яке значення може мати вказана інформація в разі її отримання, не обґрунтовано значення речей і документів для встановлення обставин події.

Окрім того, слідчий СВ Столяр Р.В. просить доручити проведення тимчасового доступу до речей і документів старшому оперуповноваженому УСР в Житомирській області ДСР Національної поліції України капітану поліції Завадському Я.М., що є категорично забороненим, оскільки статті 40, 218 КПК України визначають, що слідчий вправі доручати виконання слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, а не заходів забезпечення кримінального провадження. Тому слідчі судді мають право надавати тимчасовий доступ до речей і документів тільки слідчим, прокурорам, які здійснюють досудове розслідування та процесуальне керівництво у даному кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 5 ст. 132 КПК України під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

З огляду на викладене, беручи до уваги, що слідчим та прокурором не доведено, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення, не обґрунтовано, в якості яких доказів документи будуть мати значення для доведення вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України, тому слідчий суддя вважає подане клопотання слідчого безпідставним, необґрунтованим, таким, що не відповідає вимогам ст.ст. 132, 160, 163 КПК України, а відтак підстави для його задоволення відсутні. Тому у задоволенні клопотання слідчого слід відмовити.

Керуючись статтями 132, 159, 160, 163, 164, 369, 372 Кримінального процесуального Кодексу України, слідчий суддя,-

П о с т а н о в и в:

У задоволенні клопотання старшого слідчого СВ Бердичівського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Житомирській області майора поліції Столяра Р.В. по кримінальному провадженню № 42020061340000004 від 13.01.2020 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України, про тимчасовий доступ до речей і документів відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: Т.М. Вдовиченко