Рішення № 88433227, 25.03.2020, Довгинцівський районний суд м. Кривого Рогу

Справа № 211/4641/19

Провадження № 2/211/222/20

З А О Ч Н Е Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

25 березня 2020 року Довгинцівський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:

головуючого судді Сарат Н.О.

секретаря Зоріної С.М.

за відсутності сторін по справі, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Кривого Рогу цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРСОЦБАНК" , третя особа Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Вегера Людмила Олександрівна та Державний виконачець Довгинцівського відділу державної виконавчої служби міста Кривий Ріг Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області Щерба А.С. про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРСОЦБАНК" , третя особа Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Вегера Людмила Олександрівна та Державний виконачець Довгинцівського відділу державної виконавчої служби міста Кривий Ріг Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області Щерба А.С. про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, просив суд визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис, вчинений 20.03.2019 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегера Людмилою Олександрівною за реєстровим №427 про стягнення з ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства «УКРСОЦБАНК» (ЄДРПОУ 00039019) в рахунок погашення заборгованості за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 131/08-ІКЛ/004 від 24.01.2008 року сума заборгованості 82424,16 (вісімдесят дві тисячі чотириста двадцять чотири гривні 16 копійок), шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки: домоволодіння, яке складається: "А-1" - житловий будинок шлаколитий під шубою, житловою площею 42, 6 ( сорок дві цілих шість десятих) кв. м., загальною площею, 61.5 ( шістдесят одна ціла п`ять десятих) кв. м., 2 літ. "Б" - шлаколита літня кухня, 3. літ. "Г" - вбиральня, 4. літ. "Д" - шлаколитий підвал, 5. літ. "Е" - цегляний гараж, №1 - огорожа, І-водоколонка, ІІ-замощення, № 2 - ворота, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 . А також стягнути з Акціонерного товариства «УКРСОЦБАНК» (ЄДРПОУ 00039019) на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ) судові витрати у розмірі 1152,60 грн.

В обгрунтування позову зазначив, що 24 січня 2008 року між ОСОБА_1 та Акціонерним Товариством «УКРСОЦБАНК» було укладено Іпотечний договір № 131/08-13Л/004 та було і забезпечення виконання зобов`язань по договору про надання відновлювальної кредитної лінії № 131/08-ІКЛ/004 від 24.01.2008 року.

Позичальником по Кредитному договору є ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_2 , паспорт НОМЕР_3 , місце реєстрації. АДРЕСА_2 .

12 березня 2019 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегера Людмилою Олександрівною було вчинено виконавчий напис зареєстрованого в реєстрі №427 від 12.03.2019 року.

На підставі даного виконавчого напису на користь Акціонерного

Товариства «УКРСОЦБАНК» стягнуто позивача заборгованість 82424,16 грн. , шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки: домоволодіння, яке складається: "А-1" - житловий будинок шлаколитий під шубою, житловою площею 42, 6 ( сорок дві цілих шість десятих) кв. м., загальною площею, 61.5 ( шістдесят одна ціла п`ять десятих) кв. м., 2 літ. "Б" - шлаколита літня кухня, 3. літ. "Г" - вбиральня, 4. літ. "Д" - шлаколитий підвал, 5. літ. "Е" - цегляний гараж, №1 - огорожа, І-водоколонка, ІІ-замощення, № 2 - ворота, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 .

03.06.2019 року державним виконавцем Довгинцівського відділу ДВС м. Кривий Ріг, ГТУЮ в Дніпропетровській області Щербою А.С. відкрито виконавче провадження № 59347780 з виконання спірного виконавчого напису. Про виконавчий напис позивач дізнався лише коли йому надійшов виклик він державного виконавця в рамках відкритого виконавчого провадження.

Стягнення коштів за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 131/08-ІКЛ/004 від 24.01.2008 року вже було проведено з боржника, адже є рішення Довгинцівського районного суду м. Кривого Рогу від 20.12.2013 року про стягнення заборгованості за кредитним договором, згідно якого з ОСОБА_2 було стягнуто на користь Публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» заборгованість по кредитному договору № 131/08-ІКЛ/004 від 24.01.2008 року, що складається з: за кредитом 43 341,36 грн., за відсотками - 2404,93 грн., пеню за несвоєчасне повернення кредиту - 706,48 грн., пеню за несвоєчасне повернення відсотків - 160,52 грн., інфляційні витрати за кредитом - 22,55 грн., інфляційні витрати за відсотками - 5,60 грн., а всього 46 641 (сорок шість тисяч шістсот сорок одна) грн. 45 коп. Зазначене рішення Довгинцівського районного суду м. кривого Рогу від 20.12.2013 року вже виконане ОСОБА_2 , про що є відповідна Постанова про закінчення виконавчого провадження у зв`язку з повним фактичним виконанням від 21.03.2019 року винесена державним виконавцем Довгинцівського ВДВС м. Кривий Ріг ГТУЮ у Дніпропетровській області Герасимовою Ольгою Євгеніївною .

Отже заборгованість за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 131/08-ІКЛ/004 від 24.01.2008 року сплачена в повному обсязі, а АТ «Укрсоцбанк» хоче повторно стягнути кошти за рахунок іпотекодавця, що є неприпустимим та суперечить положенням статті 61 Конституції України, згідно якої ніхто не може бути двіч притягнутий до юридичної відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення. Аналіз наведених обставин в їх сукупності свідчить про відсутність у нотаріус підстав для висновку про безспірність заборгованості та правових підстав дл вчинення виконавчого напису в цілому. В зв`язку з чим, виконавчий напис не міг бут вчинений.

Ухвалою суду від 09.08.2019 року було відкрито провадження по справі та призначено розгляд у спрощеному позовному провадженні з викликом учасників.

Ухвалою суду від 16.09.2019 року було задоволено клопотання позивача та забезпечено позов ОСОБА_1 до АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРСОЦБАНК" , третя особа Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Вегера Людмила Олександрівна та Державний виконачець Довгинцівського відділу державної виконавчої служби міста Кривий Ріг Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області Щерба А.С. про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, шляхом зупинення стягнення на підставі виконавчого напису № 427 від 12.03.2019 року, вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегерою Людмилою Олександрівною про звернення стягнення з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «УКРСОЦБАНК» (ЄДРПОУ 00039019) на домоволодіння, яке складається: «А-1» - житловий будинок шлаколитий під шубою, житловою площею 42,6 кв.м., загальною площею 61,5 кв.м., 2 літ. «Б» - шлаколита літня кухня, 3. літ. «Г» - вбиральня, 4 літ. «Д» - шлаколитий підвал, 5. літ. «Е» - цегляний гараж, № 1 - огорожа, І-водоколонка, ІІ-замощення, № 2 - ворота, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , до набрання рішення законної сили. Було заборонено приватному виконавцю виконавчого округу Дніпропетровської області Куземченко Андрію Сергійовичу, приватним та державним виконавцям будь0яким органам, підрозділам, управлінням тощо Державної виконавчої служби України здійснювати будь-які заходи, спрямовані на примусове вилучення та реалізацію предмета іпотеки, а саме: домоволодіння, яке складається: «А-1» - житловий будинок шлаколитий під шубою, житловою площею 42,6 кв.м., загальною площею 61,5 кв.м., 2 літ. «Б» - шлаколита літня кухня, 3. літ. «Г» - вбиральня, 4 літ. «Д» - шлаколитий підвал, 5. літ. «Е» - цегляний гараж, № 1 - огорожа, І-водоколонка, ІІ-замощення, № 2 - ворота, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , до набрання рішення законної сили.

Ухвалою суду від 03.12.2019 року було задоволено заяву представника відповідача АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРСОЦБАНК" та витребувано від від приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Вегери Людмили Олександрівни ( адреса 03150, м. Київ, вул. Мала Житомирська, 10/35 ) належним чином засвідчені матеріали щодо виконавчого напису вчиненого 20.03.2019 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегера Людмилою Олександрівною за реєстровим №427 про стягнення з ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства «УКРСОЦБАНК» (ЄДРПОУ 00039019) в рахунок погашення заборгованості за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 131 /08-ІКЛ/004 від 24.01.2008 року сума заборгованості 82424,16 (вісімдесят дві тисячі чотириста двадцять чотири гривні 16 копійок), шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки: домоволодіння, яке складається: "А-1" - житловий будинок шлаколитий під шубою, житловою площею 42, 6 ( сорок дві цілих шість десятих) кв. м., загальною площею, 61.5 ( шістдесят одна ціла п`ять десятих) кв. м., 2 літ. "Б" - шлаколита літня кухня, 3. літ. "Г" - вбиральня, 4. літ. "Д" - шлаколитий підвал, 5. літ. "Е" - цегляний гараж, №1 - огорожа, І-водоколонка, ІІ-замощення, № 2 - ворота, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 .

У судове засідання сторони та треті особи не з`явилися, про день та час розгляду справи були повідомлені.

Представник позивача адвокат Кіщак А.А. до суду надала заяву про розгляд справи у її відсутність та у відсутність позивача на позовних вимогах наполягає з підстав викладених у позовній заяві.

Третя особа приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Вегера Людмила Олександрівна у судове засідання не з`явилася, належним чином повідомлена про слухання справи.

Третя особа Державний виконачець Довгинцівського відділу державної виконавчої служби міста Кривий Ріг Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області Щерба А.С. надала суду заяву про слухання справи за її відсутності .

Представник відповідача АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРСОЦБАНК" Курдюмов М.М. в судове засідання не з`явився, відзиву не надав, про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином, причини неявки суду не відомі.

Відповідно до ч.2 ст.247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Згідно вимог ст. 280 ЦПК України суд вважає за можливе ухвалити по цій справі заочне рішення на підставі доказів, що є в матеріалах справи, оскільки відповідач був належним чином повідомлений про дату, час і місце судового засідання, не з`явився в судове засідання, не повідомив причини неявки, не подав відзив, позивач не заперечує проти такого вирішення справи.

Дослідивши письмові матеріали справи, суд приходить до наступного висновку.

Судом встановлено, що 24 січня 2008 року між ОСОБА_1 та Акціонерним Товариством «УКРСОЦБАНК» було укладено Іпотечний договір № 131/08-13Л/004 та було і забезпечення виконання зобов`язань по договору про надання відновлювальної кредитної лінії № 131/08-ІКЛ/004 від 24.01.2008 року.

Позичальником по Кредитному договору є ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_2 , паспорт НОМЕР_3 , місце реєстрації. АДРЕСА_2 .

12 березня 2019 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегера Людмилою Олександрівною було вчинено виконавчий напис зареєстрованого в реєстрі № 427 від 12.03.2019 року.

На підставі даного виконавчого напису на користь Акціонерного

Товариства «УКРСОЦБАНК» стягнуто позивача заборгованість 82424,16 грн. , шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки: домоволодіння, яке складається: "А-1" - житловий будинок шлаколитий під шубою, житловою площею 42, 6 ( сорок дві цілих шість десятих) кв. м., загальною площею, 61.5 ( шістдесят одна ціла п`ять десятих) кв. м., 2 літ. "Б" - шлаколита літня кухня, 3. літ. "Г" - вбиральня, 4. літ. "Д" - шлаколитий підвал, 5. літ. "Е" - цегляний гараж, №1 - огорожа, І-водоколонка, ІІ-замощення, № 2 - ворота, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 .

03.06.2019 року державним виконавцем Довгинцівського відділу ДВС м. Кривий Ріг, ГТУЮ в Дніпропетровській області Щербою А.С. відкрито виконавче провадження № 59347780 з виконання спірного виконавчого напису. Про виконавчий напис позивач дізнався лише коли йому надійшов виклик він державного виконавця в рамках відкритого виконавчого провадження.

Згідно з ч.1 ст. 1 Закону № 3425 нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Відповідно до п.19 ст. 34 Закону № 3425 вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія. Правове регулювання процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів регламентоване Главою 14 Закону № 3425 та Глава 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі в тексті - Порядок № 296/5).

Так, згідно зі ст. 87 Закону № 3425 для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до пп.2.3 п. 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку № 296/5 вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

Статтею 88 Закону № 3425 визначено умови вчинення виконавчих написів, а саме: нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Підпунктами 3.2, 3.5 пункту 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку № 296/5 передбачено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою КМУ від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік № 1172). При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у вказаному Переліку № 1172.

У постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі № 6-887цс17 викладена наступна правова позиція правова позиція щодо змісту наведених вище норм:

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису. Однак, характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком № 1172 є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88 Закону України «Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Тому суд при вирішенні спору не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат`у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

При вчиненні оспорюваного виконавчого напису нотаріусом не було дотримано однієї з умов винесення напису, а саме безспірності заборгованості позивача, що підтверджується обставинами викладеними вище.

При цьому, значення безспірності заборгованості боржника при вирішенні спорів по визнання виконавчих написів нотаріусів такими, що не підлягають виконанню, неодноразово оцінювалось судами різних інстанцій при розгляді аналогічних справ, зокрема, у постанові Великої Палати Верховного Суду від 16 травня 2018 року у справі № 320/8269/15-ц, Велика Палата висловила наступну позицію та зазначила:

«Велика Палата Верховного Суду вважає, що питання визначення судами безспірності суми заборгованості під час розгляду справ про оскарження законності вчинення нотаріусом виконавчого напису, вже досліджене Верховним Судом України.

Зокрема, у постанові Верховного Суду України від 20 травня 2015 року у справі № 6-158цс15 зазначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком № 1172, нотаріус під час вчинення виконавчого напису не встановлює права та обов`язки учасників правовідносин, а лише перевіряє наявність необхідних документів.

У постанові Верховного Суду України від 04 березня 2015 року у справі № 6-27цс15 зазначено, що наявність спору про розмір заборгованості у суді на час вчинення виконавчого напису спростовує висновок суду про безспірність заборгованості боржника.

Аналогічні правові висновки містяться й у постановах Верховного Суду України від 11 березня 2015 року у справі № 6-141цс14 та від 05 липня 2017 року у справі № 6-887цс17.

Так, у постанові Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі № 6-887цс17 міститься правовий висновок про те, що суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком № 1172. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість узагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису. У цій постанові також зазначено, що законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлює суд відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Велика Палата Верховного Суду наголошує на тому, що сам по собі факт подання стягувачем відповідних документів нотаріусу не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого (постанова Верховного Суду України від 05 липня 2017 року у справі № 6-887цс17). При цьому лише та обставина, що у виконавчому написі зазначено більшу суму заборгованості за кредитом, ніж у повідомленні, не свідчить про наявність спору про розмір заборгованості (постанова Верховного Суду України від 20 травня 2015 року у справі № 6-158цс15). Під час розгляду справ такої категорії суд перевіряє право стягувача на вчинення вказаної дії, повноваження щодо вчинення нотаріальних дій нотаріуса та встановлює той факт, чи дійсно розмір заборгованості, що підлягає стягненню, у тому числі розмір процентів, неустойки (штрафу, пені), якщо такі належать до стягнення, відповідає сумі, вказаній у виконавчому документі, та залежно від встановленого ухвалює рішення про відмову чи задоволення позову».

Відповідно до пп.2.3 п. 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку № 296/5 вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу.

В даному випадку в матеріалах справи відсутні докази про отримання позивачем письмової вимоги банку, позивач вказує, що дізнався про виконавчий напис нотаріуса лише у держаного виконавця, коли вже було відкрито виконавче провадження .

Згідно ст.ст.15,16 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених ч. 1ст. 16ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Статтею 18 ЦК України, нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України від 02 вересня 1993року №3425-ХІІ«Про нотаріат» нотаріат в Україні - це система органів і посадових осіб, на які покладено обов`язок посвідчувати права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріальні дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом «Пронотаріат» та іншими актами законодавства України (ч. 1ст. 39Закону «Про нотаріат»). Цим актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19ст. 34Закону України «Про нотаріат»). Правовому регулюванню процедури вчинення нотаріусами виконавчих написів присвячена Глава 14Закону України«Про нотаріат» та Глава 16 розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій.

При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Відповідно дост.87 Закону України "Пронотаріат"для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Пунктом 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердж. Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. № 1172- для одержання виконавчого напису про стягнення заборгованості за кредитним договором подаються :а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Згідно ст. 88 Закону України "Про нотаріат", нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року . Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Постановою Пленуму ВСУ від 31.01.1992р. №2 "Про судову практику в справах за скаргами на нотаріальні дії або відмову у їх вчинені"п.13 роз`яснено, що відповідно до ст.ст.34,36,87,88 Закону України "Про нотаріат" виконавчий напис може бути вчинено нотаріусом і за умови, що наявність безспірної заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем підтверджується документами, передбаченими спеціальними нормативними актами з цього приводу, і що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у випадках, коли законом встановлено інший строк давності, не минув цей строк.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (стаття 88 Закону України "Про нотаріат"). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Захист прав боржника в процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається в спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку, - шляхом надіслання іпотеко держателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною, стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно з відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів ст. ст.50,87,88 Закону України "Про нотаріат"захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчиненням виконавчого напису.

Отже, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, перевірці підлягає не лише додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень ст.ст.87,88 Закону "Про нотаріат"у такому спорі перевірці підлягають також і доводи боржника в повному обсязі, установлення та зазначення чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Разом з тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості, ці обставини встановлюються відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

За таких обставин, у суду відсутні підстави вважати, що заборгованість позивача перед відповідачем на час винесення оскаржуваного виконавчого напису була безспірною.

Суд погоджується з доводами позивача, що виконавчий напис вчинено на підставі розрахунку банку, який є одностороннім арифметичним розрахунком і не може вважатися безспірним.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Вказана правова позиція висловлена Верховним судом України в постанові від 05 липня 2017 року справа № 754/9711/14-ц.

Отже, оспорюваний виконавчий напис, приватним нотаріусом вчинено з порушенням вимог статті 88 Закону України «Про нотаріат та пункту 284 Інструкції, оскільки вказану у виконавчому написі суму боргу не можна вважати безспірною.

За таких обставин, суд приходить до висновку, що вимога відповідача не є безспірною, а отже не підлягає задоволенню в порядку вчинення нотаріального напису. З цих підстав виконавчий напис повинен бути визнаний таким, що не підлягає виконанню.

Згідно ч.1ст. 141 ЦПК України, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст.215,216,220,628,638,799,806 ЦК України, ст..ст.10,12,13,81,141,263,265,280-284 ЦПК України,суд, -

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_1 до АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "УКРСОЦБАНК" , третя особа Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Вегера Людмила Олександрівна та Державний виконачець Довгинцівського відділу державної виконавчої служби міста Кривий Ріг Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області Щерба А.С. про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис, вчинений 20.03.2019 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вегера Людмилою Олександрівною за реєстровим №427 про стягнення з ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства «УКРСОЦБАНК» (ЄДРПОУ 00039019) в рахунок погашення заборгованості за договором про надання відновлювальної кредитної лінії № 131/08-ІКЛ/004 від 24.01.2008 року сума заборгованості 82424,16 (вісімдесят дві тисячі чотириста двадцять чотири гривні 16 копійок), шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки: домоволодіння, яке складається: "А-1" - житловий будинок шлаколитий під шубою, житловою площею 42, 6 ( сорок дві цілих шість десятих) кв. м., загальною площею, 61.5 ( шістдесят одна ціла п`ять десятих) кв. м., 2 літ. "Б" - шлаколита літня кухня, 3. літ. "Г" - вбиральня, 4. літ. "Д" - шлаколитий підвал, 5. літ. "Е" - цегляний гараж, №1 - огорожа, І-водоколонка, ІІ-замощення, № 2 - ворота, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 .

Стягнути з Акціонерного товариства «УКРСОЦБАНК» (адреса 03150, м. Київ, вул. Велика Васильківська, буд. 100, код ЄДРПОУ 00039019) на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ) судовий збір у розмірі 1152 (сімсот чотири ) гривні 60 копійок.

Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано відповідачем протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Рішення суду може бути оскаржене до Дніпровського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя: Н. О. Сарат