Ухвала суду № 87637082, 12.02.2020, Приморський районний суд м. Одеси

Справа № 522/20564/19

Провадження № 1-«кс»/522/2354/20

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12 лютого 2020 року м. Одеса

Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси Попревич В.М.,

Секретар судового засідання - Романюк П.С..

розглянувши клопотання слідчого СВ Шевченківського ВП Приморського ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області Грозова В.М. за погодженням прокурора Одеської місцевої прокуратури №3 Кащук Т.О. у кримінальному провадженні № 12019161500002868 від 18.11.2019 року, за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 364, ч. 1 ст. 364-1 КК України, про надання тимчасового доступу до документів.

Учасники процесу:

прокурор - Кащук Т.О.

В С Т А Н О В И В:

Слідчий СВ Шевченківського ВП Приморського ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області Грозов В.М. звернувся до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів в рамках кримінального провадження № 12019161500002868 від 18.11.2019 року, за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 364, ч. 1 ст. 364-1КК України, мотивуючи наступним.

В ході проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні № 12019161500002868 встановлено, що земельна ділянка, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 Одеса, Французький бульвар, 1/5, кадастровий номер: 5110137500:48:001:0010, загальною площею 0,6844 га, відноситься до земель комунальної власності територіальної громади міста Одеси.

Рішенням Одеської міської ради № 3678-VII від 19.09.2018 надано дозвіл ТОВ «Варда Плюс» на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, орієнтовною площею 0,8000 га, за адресою:

м. Одеса, Французький бульвар, 1/5, для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель яхт-клубу з рятувальною станцією.

Рішенням Одеської міської ради № 4457-VII від 20.03.2019 затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки, площею 0,6844 га, за адресою: м. Одеса, Французький бульвар, 1/5 та надання її в оренду ТОВ «Варда плюс».

Так, між Одеською міською радою та ТОВ «Варда Плюс» від 06.08.2019 укладено договір оренди на вказану земельну ділянку, площею 0,6844 га, на десять років для експлуатації та обслуговування нежитлових будівель яхт-клубу з рятувальною станцією, нежитлові приміщення якого належить ТОВ «Варда плюс», який зареєстровано за № 397.

Як вбачається з відомостей з державного земельного кадастру та п.п. 8.1 договору оренди землі між Одеською міською радою та ТОВ «Варда плюс» від 06.08.2019, на спірну земельну ділянку встановлено наступні обмеження у використанні: водоохоронна зона (площа земельної ділянки (її частини), на яку поширюється дія обмеження – 0,6844 га); прибережні захисні смуги вздовж річок , навколо водойм та на островах (площа земельної ділянки (її частини), на яку поширюється дія обмеження – 0,6844 га); зона особливого режиму забудови (площа земельної ділянки (її частини), на яку поширюється дія обмеження – 0,6844 га).

Також, відповідно до Генерального плану міста Одеси, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 25.03.2015 № 6489-VI, Плану зонування території (зонінгу) м. Одеса, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 19.10.2016 №1316-VII, земельна ділянка розташована в рекреаційній зоні активного відпочинку Р-2п (в більшій частині), рекреаційній зоні озеленених територій загального користування Р-3п, в межах проектної прибережної захисної смуги.

Управлінням Державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради надано ТОВ «Варда плюс» дозвіл на виконання будівельних робіт № ОД 112192452146 від 02.09.2019 на «Нове будівництво яхт-клубу з рятувальною станцією, кімнатами відпочинку, місцями для заняття спортом, закладом громадського харчування та елінгом, розташованого за адресою: м. Одеса, Французький бульвар, 1/5».

Згідно з дозволом на виконання будівельних робіт № ОД 112192452146 від 02.09.2019 проектна документація розроблена ТОВ «Конмар», замовником будівництва є ТОВ «Варда плюс».

Одними із основних складових вихідних даних для проектування є містобудівні умови та обмеження (п. 1 ч. 1 ст. 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

В ході досудового розслідування встановлено, що земельна ділянка, яка перебуває у користуванні ТОВ «Варда плюс», розміщена в зоні Р-2п, до якої входять міські території загального користування з відповідними об`єктами для активного відпочинку населення (існуючі пляжі, проектна пляжна зона з набором необхідних споруд та проектна набережна). Згідно з Планом зонування, переважним видом використання зони Р-2п є пляжі, одним з супутніх - розміщення прогулянкової набережної.

Проектними рішеннями Генерального плану міста Одеси закладено будівництво набережної від парку Т.Г. Шевченка до с. Чорноморка.

Як вбачається з наявних в проекті землеустрою щодо відведення вказаної земельної ділянки викопіювань з Генерального плану міста Одеси та з Плану зонування (зонінгу) території міста Одеси, через значну її частину проходить вказана проектна набережна.

Згідно п. 4 містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки на «яхт-клуб з рятувальною станцією, кімнатами відпочинку, місцями для заняття спортом, закладом громадського харчування та елінгом», за адресою м. Одеса, Французький бульвар, 1/5, затверджених департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради від 08.08.2019 №01-06/195, приписано розмістити об`єкт на ділянці за межами червоних ліній набережної.

Разом з тим, проект будівництва «Нове будівництво яхт-клубу з рятувальною станцією, кімнатами відпочинку, місцями для заняття спортом, закладом громадського харчування та елінгом, розташованого за адресою:

м. Одеса, Приморський район, Французький бульвар, 1/5», розробленого ТОВ «Конмар» передбачає зведення трьох корпусів з загальною площею забудови 3360 кв.м., загальною площею 22059 кв.м., наступної поверховості: корпус А – 11 поверхів, корпус В - 4 та корпус С АДРЕСА_2 6 поверхів.

При цьому, корпус С згідно проекту розміщено на проектній набережній, передбаченій містобудівною документацією, з порушенням її червоних ліній, та в зоні дії сервітуту «право проходу та проїзду на велосипеді по існуючим проходам та сходам» площею 0,0040 га, що позбавить членів територіальної громади міста цього права та таким чином, права вільного користування пляжем.

Вказане свідчить про невідповідність проектної документації на будівництво об`єкту «Нове будівництво яхт-клубу з рятувальною станцією, кімнатами відпочинку, місцями для заняття спортом, закладом громадського харчування та елінгом, розташованого за адресою: м. Одеса, Приморський район, Французький бульвар, 1/5» вихідним даним.

Відповідно до документації із землеустрою, витягу з Державного земельного кадастру встановлені наступні обмеження у використанні земельної ділянки та сервітути, зокрема, право проходу та проїзду на велосипеді – 0,0040 га.

Таким чином, подані ТОВ «Варда плюс» управлінню Державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради документи, зокрема проект будівництва, за якими передбачається забудова земельної ділянки яхт-клубом з рятувальною станцією, кімнатами відпочинку, місцями для заняття спортом, закладом громадського харчування та елінгом, не відповідають вимогам чинного законодавства та вихідним даним на проектування та вимогам діючого законодавства.

Постановою від 27.12.2019 у кримінальному провадженні № 12019161500002868 від 18.11.2019 призначено комплексну експертизу з питань землеустрою та будівельно-технічну експертизу.

На адресу Одеської місцевої прокуратури № 3 надійшло клопотання старшого судового експерта ХВ ОНДІСЕ МЮ України Сегейченко О.В. № 20-101-103 від 27.01.2020 про надання додаткових матеріалів, а саме:

- робочого проекту «Нове будівництво яхт-клубу з рятувальною станцією, місцями для відпочинку, місцями для зайняття спортом, закладом громадського харчування та елінгом», який розроблено ТОВ «Конмар» у повному обсязі.

- генеральний план м. Одеси та план зонування території (зонінг міста Одеса).

Враховуюче те, що в діях службових осіб Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради вбачаються ознаки використання службового становища всупереч інтересам служби, отримання проекту будівництва має суттєве значення та необхідні для проведення комплексної експертизи, отримання висновку експерта та використання його як доказу факту чи обставин по кримінальному провадженню.

Згідно з відомостями Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради розташовано за адресою: місто Одеса, вул. Черняховського, 6.

На підставі вищевикладеного та з урахуванням того, що для проведення комплексної експертизи з метою з`ясування всіх обставин кримінального провадження, встановлення осіб, які вчинили правопорушення, свідків, необхідний оригінал проекту будівництва «Нове будівництво яхт-клубу з рятувальною станцією, кімнатами відпочинку, місцями для заняття спортом, закладом громадського харчування та елінгом, розташованого за адресою: м. Одеса, Французький бульвар, 1/5».

У судовому засіданні прокурор підтримав клопотання просив здійснювати розгляд за відсутності володільців документів.

Виклик особи не здійснювався на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України.

Розглянувши клопотання, вивчивши надані до нього матеріали, приходжу до висновку про наступне.

Як вбачається із вимог ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, які мають значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

У відповідності до ч. 2 ст. 160 КПК України, у клопотанні зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Крім того, як вбачається з Узагальнення судової практики щодо розгляду слідчим суддею клопотань про застосування заходів забезпечення кримінального провадження Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, випадки, коли клопотання про надання доступу до речей і документів обґрунтовано лише формально, до нього не додано жодного доказу на обґрунтування викладених слідчим або іншим учасником кримінального провадження, який має право на його подання, доводів, не можуть бути оцінені як недоліки клопотання, оскільки свідчать про їх необґрунтованість.

Відповідно до ч. 4 ст. 132 КПК України для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Згідно із ч. 5 ст. 40 КПК України слідчий, здійснюючи свої повноваження відповідно до вимог цього Кодексу, є самостійним у своїй процесуальній діяльності, втручання в яку осіб, що не мають на те законних повноважень, забороняється. Органи державної влади, органи місцевого самоврядування, підприємства, установи та організації, службові особи, інші фізичні особи зобов`язані виконувати законні вимоги та процесуальні рішення слідчого.

Згідно із ч. 3 ст. 132 КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

У даному разі слідчий суддя бере до уваги ті обставини, що відповідно до рішення Одеського апеляційного суду від 14 січня 2020 року, постановленого за результатом розгляду скарги на ухвалу слідчого судді про надання тимчасового доступу, відсутність доказів, які б свідчили про факт вчинення кримінального правопорушення, та містили обґрунтування обставин, які підлягають доведенню слідчим, прокурором при застосуванні заходу забезпечення цього кримінального провадження, згідно приписів ч.ч.3-5 ст. 132 КПК України, унеможливлює застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження.

Крім цього слідчий суддя, бере до уваги, той факт, що наразі жодній особі не було повідомлено про підозру, матеріали кримінального провадження до суду надані не були, задля можливості перевірки матеріалів кримінального провадження.

Також слідчим суддею взято до уваги, що вилучення оригіналу робочого проекту зупинить діяльність юридичної особи, яка немає жодного процесуального статусу у кримінальному провадженні.

З урахуванням вище викладеного, слідчий суддя не може прийняти рішення про задоволення клопотання про надання тимчасового доступу до документів, які містять охоронювану законом таємницю, тому приходить до висновку, що на дане клопотання задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 131- 132, 159-163, 372 КПК України, слідчий суддя -

У Х В А Л И В:

Клопотання слідчого СВ Шевченківського ВП Приморського ВП в м. Одесі ГУНП в Одеській області Грозова В.М. за погодженням прокурора Одеської місцевої прокуратури №3 Кащук Т.О. у кримінальному провадженні № 12019161500002868 від 18.11.2019 року, за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 364, ч. 1 ст. 364-1 КК України, про надання тимчасового доступу до документів – залишено без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: Попревич В.М.

12.02.2020