Постанова № 875443, 11.07.2007, Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ  АПЕЛЯЦІЙНИЙ  АДМІНІСТРАТИВНИЙ  СУД       

         Справа № 22а – 207/07                                                                                                Головуючий суддя у 1

         Категорія статобліку –14                                                                                            інстанції –В.Л.Корсун

 ПОСТАНОВА

   ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

              11 липня 2007 року                                                                    м.Дніпропетровськ

               Колегія суддів Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого  суді –  Проценко О.А.,

суддів                     –  Коршуна А.О., Туркіної Л.П.,

            при секретарі: Серьогіній О.В.,

за участі представників:

від позивача  - Колодка В.Д. - довіреність №15/1 від 02.01.2007р.,

від третьої особи –  Саланська І.Л. - довіреність №8 від 16.01.2007р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні  апеляційну скаргу  Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий центр”

на постанову  господарського суду Запорізької області від 12.02.2007 року по справі №17/14/07-АП

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю  “Торговий центр”

до Запорізької міської ради

за участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Товариство з обмеженою відповідальністю “КИТ інвест”

про  визнання нечинними пунктів 1,3,4,5 рішення Запорізької міської ради від 28.04.2006р. №13/323 “Про погодження ТОВ “КИТ інвест” місця розташування супермаркету по вул.Косигіна О.М. №9 та про зобов'язання відповідача розглянути заяви ТОВ “Торговий центр” щодо набуття права оренди земельної ділянки по вул.Косигіна,9 для будівництва супермаркету у встановленому законом порядку,

                                                         ВСТАНОВИЛА:

14 грудня 2006 року  до господарського суду Запорізької області звернувся позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Торговий центр» із позовом до Запорізької міської ради (третя особа у справі - Товариство з обмеженою відповідальністю “КИТ інвест”) про скасування рішення Запорізької міської ради від 28.04.2006р. №13/323; заборону відповідачу вчиняти будь-які дії щодо відчуження земельної ділянки по вул.Косигіна,9 у м.Запоріжжі, кадастровий номер 2310100000:07:044:0203; зобов'язання відповідача розглянути на її черговому пленарному засідання заяву ТОВ “Торговий центр” щодо набуття права оренди земельної ділянки по вул.Косигіна,9 у м.Запоріжжі,  кадастровий номер 2310100000:07:044:0203. В ході розгляду спору позивач змінив позовні вимоги, просить суд визнати нечинними пункти 1,3,4,5 рішення Запорізької міської ради від 28.04.06 №13/323 “Про погодження ТОВ “КИТ інвест” місця розташування супермаркету по вул.Косигіна О.М. №9;  зобов'язати Запорізьку міську раду розглянути заяви (клопотання) ТОВ “Торговий центр” щодо набуття права оренди земельної ділянки по вул.Косигіна, 9 для будівництва супермаркету в установленому законом порядку.

За результатами розгляду справи господарський суд Запорізької області постановою від 12.02.2007р. позовні вимоги позивача задовольнив частково: в частині зобов'язання Запорізької міської ради розглянути заяви (клопотання) позивача щодо набуття права оренди земельної ділянки по вул.Косигіна,9 для будівництва супермаркету в установленому законом порядку.  В задоволені іншої частини позову суд відмовив.

Не погодившись з висновками суду першої інстанції, позивач оскаржує в апеляційному порядку постанову від 12.02.2007р. в частині відмови в задоволенні позовних вимог.  В апеляційній скарзі апелянт зазначає, що суд першої інстанції визнав, що його заяви про оренду земельної ділянки для розміщення супермаркету по вул.Косигіна,9 у м.Запоріжжя Запорізька міська рада в порушення ст.ст.118, 123, 124 Земельного кодексу України, ст. 16 Закону “Про оренду землі” належним чином не розглянула, і зобов'язав відповідача розглянути ці заяви в установленому законом порядку. Однак заяви позивача, так як і заяви інших осіб, можуть бути розглянуті тільки у єдиний спосіб, який визначений ч.6 ст.16 Закону “Про оренду землі”, тобто шляхом проведення аукціону або конкурсу по набуттю права оренди земельної ділянки. В той же час при наявності не скасованого рішення відповідача, яким він, ігноруючи закон, надав перевагу одному із заявників, взагалі робить неможливим розгляд заяв інших осіб в установлений законом спосіб. Також суд не надав належної юридичної оцінки доказів у справі та невірно застосував норми права.

Враховуючи вищезазначене, апелянт просить змінити постанову господарського суду Запорізької області від 12.02.2007р. та  задовольнити позовні вимоги ТОВ “Торговий центр” повністю.

Відповідач заперечує проти задоволення апеляційної скарги, зазначаючи, що   господарський суд Запорізької області правильно застосував норми матеріального права в частині того, що рішення від 28.04.2006 № 13/323 прийнято Запорізькою міською радою у відповідності до норм законодавства України та в межах компетенції. Відповідач звертає увагу колегії на те, що рішенням Запорізької міської ради від 01.08.2005 № 41 у перелік до рішення Запорізької міської ради від 20.04.05 № 43 "Про затвердження переліку земельних ділянок, призначених для продажу на аукціоні" було включено земельну ділянку по вул.Косигіна, 9. Рішенням Запорізької міської ради від 15.09.05 № 16 визначена стартова ціна земельної ділянки по вул.Косигіна, 9 визначена у розмірі 1009000,00 грн. На зауваженні ТОВ «Торговий центр» про те, що Запорізькою міською радою не був проведений аукціон з продажу земельної ділянки відповідач зазначає, що на момент підготовки проведення аукціону відповідно до ухвали господарського суду Запорізької області від 04.11.05 була застосована заборона Запорізькій міській раді вчиняти будь-які дії щодо відчуження земельної ділянки, яка розташована по вул.Косигіна, 9 в м. Запоріжжі, площею 0,6836 га, в тому числі шляхом проведення аукціону по продажу земельної ділянки. Відповідач не погоджується з посиланням апелянта на те, що на момент прийняття Запорізькою міською радою рішення від 28.04.2006 № 13/323 було чинне рішення ради про продаж цієї ділянки на аукціоні, в зв'язку з чим, на думку апелянта, Рада не мала права приймати рішення про передачу земельної ділянки в оренду і погоджувати ТОВ «КИТ інвест». Відповідач стверджує, що Запорізька міська рада не приймала рішення щодо надання земельної ділянки в оренду. Землями у м.Запоріжжі розпоряджається міська рада і саме вона має право вирішувати продавати землю чи надавати її в оренду. В зв'язку з викладеним відповідач вважає вимоги апелянта необгрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, так як на земельну ділянку відповідно до Закону України «Про оренду землі» вже було проведено конкурс щодо набуття права оренди, переможцем якого є ТОВ «КИТ інвест», однак апелянт не скористувався правом взяти участь у проведені конкурсу.

           Запорізька міська рада просить у задоволені апеляційної скарги ТОВ «Торговий центр» відмовити, постанову господарського суду Запорізької області від 12.02.2007р. залишити без змін.

Третя особа у справі - ТОВ “КИТ інвест” -  вважає апеляційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню. Підстави для зміни постанови або ухвали суду першої інстанції визначені в ст.201 КАС України. На думку третьої особи,у даному випадку відсутні визначені законом підстави для зміни постанови суду, оскільки суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.  ТОВ “КИТ інвест”, просить суд у задоволенні апеляційної скарги Товариству з обмеженою відповідальністю "Торговий центр" відмовити, а постанову суду першої інстанції залишити в силі.

Розглянувши апеляційну скаргу, заслухавши доводи апелянта та заперечення на апеляційну скаргу, колегія суддів Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду  дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як свідчать матеріали справи, в позовній заяві поставлені вимоги до органу місцевого самоврядування стосовно його рішення та дій  як владної особи з приводу виконання ним повноважень щодо надання в оренду земельної ділянки, яка є комунальною власністю. Дії відповідача в зазначеному питанні регламентуються Конституцією України, Земельним кодексом України, Законами України “Про місцеве самоврядування в Україні”, “Про оренду землі”.

У відповідності до ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Ст.116 Земельного кодексу України визначає, що юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в  межах їх повноважень, визначених цим Кодексом. Порядок передачі земельної ділянки передбачено ст.124 Земельного кодексу України на ст.17 Закону України “Про оренду землі”. При цьому передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування шляхом укладення договору оренди. Відповідно до ст.16 Закону України “Про оренду землі” та ст.ст.118-124 Земельного кодексу України у разі надходження двох або більше заяв (клопотань) на оренду однієї і тієї ж земельної  ділянки, що перебуває в державній або комунальній власності, відповідні органи виконавчої влади чи органи місцевого самоврядування проводять аукціон або конкурс щодо набуття права оренди земельної ділянки, якщо законом не встановлено інший порядок. Порядок проведення конкурсу чи аукціону на набуття права оренди земельної ділянки на конкурсних засадах визначається орендодавцями з дотриманням законодавства про добросовісну конкуренцію.

З матеріалів справи вбачається, що рішенням Запорізької міської ради від 25.09.02 № 31 затверджено “Положення про порядок проведення земельного аукціону у м.Запоріжжі”. Згідно з п.1.8. зазначеного Положення продавцем земельних ділянок у м.Запоріжжі за Положенням про аукціон є Запорізька міська рада, яка діє в межах повноважень, що визначені ст. 12 Земельного кодексу України, Законом України “Про місцеве самоврядування в Україні”. Відповідно до пунктів 1.10., 1.13. зазначеного Положення, організація підготовки земельних ділянок з продажу на аукціоні покладається на Запорізьке міське управління земельних ресурсів. Рішення про продаж земельних ділянок через аукціон приймає Запорізька міська рада на підставі подання Запорізького міського управління земельних ресурсів. Пунктом 2.2. цього Положення передбачено, що земельні ділянки, які підлягають продажу на аукціоні, визначаються за поданням головного управління архітектури і містобудування Запорізької міської ради та за заявами (клопотаннями) громадян та юридичних осіб. Відповідно до п. 4.1. вказаного Положення, земельний аукціон проводиться лише за наявності не менше двох учасників.

Матеріали справи свідчать про наявність кількох заявок про надання в оренду спірної земельної ділянки. Так, відповідно до листа №2968 від 14.05.04р. (а.с.16 т.1) Запорізьким міським управлінням земельних ресурсів на звернення позивача №5512/08-32 від 14.04.2004р. до Запорізького міського голови з письмовою заявою про надання земельної ділянки для створення парку в третьому Шевченківському мікрорайоні по вул.Косигіна,9  для розташування парку, враховуючи декілька заяв, які надійшли від замовників до міськвиконкому на оренду однієї і тієї земельної ділянки, позивача було повідомлено про те, що розгляд даного питання можливий за рахунок проведення аукціону.

28.05.04 Запорізьким міським головою видано розпорядження № 657р "Про проведення конкурсу на право розташування об'єктів громадського призначення" згідно з яким, керуючись Законом України "Про місцеве самоврядування в Україні", "Про власність", з метою залучення додаткових коштів до міського бюджету для вирішення соціально-побутових та економічних проблем міською радою було передбачено:

- провести конкурс на право розташування об'єктів громадського призначення згідно з додатком 1;

- створити конкурсну комісію на право розташування об'єктів громадського призначення згідно з додатком 2;

- при підготовці та проведенні конкурсу керуватись Положенням про порядок надання об'єктів комунальної власності в оренду чи користування на конкурсних засадах (затв. рішенням міськвиконкому від 27.05.99 № 235).

у п. 1 Додатку 1 (Перелік земельних ділянок для розташування об'єктів громадського призначення на конкурсних засадах) до розпорядження від 28.05.04 № 657р, зазначено земельну ділянку по вул. Косигіна, 9 (Шевченківський район) з цільовим призначенням - 1-2-поверховий супермаркет.

Протоколом № 1 засідання конкурсної комісії на право розташування об'єктів громадського призначення від 28.05.04 були затверджені: умови конкурсу на право розташування об'єктів громадського призначення (додаток 1); форма угоди про участь в конкурсі (додаток 2); склад інформаційного пакету (додаток 3); визначені розмір реєстраційного внеску для участі в конкурсі (50 грн.) та дата проведення конкурсу (15.06.04).

В газетах "Орієнтир" від 04.06.04 № 21 (342) та "Запорізька Січ" від 05.06.04 № 103 виконавчим комітетом Запорізької міської ради розміщувались об'яви (оголошення) про проведення конкурсу із зазначенням дати його (конкурсу) проведення - 15.06.04, а також перелік земельних ділянок для розташування об'єктів громадського призначення на конкурсних засадах. У п. 1 цих оголошень було вказано земельну ділянку по вул.Косигіна, 9 (Шевченківський район) із цільовим призначенням -1-2- поверховий супермаркет. Крім того, в газетних оголошеннях було повідомлено, за якою адресою і де можна ознайомитись бажаючим з умовами конкурсу.

09.06.2004р. рішенням сімнадцятої сесії двадцять четвертого скликання Запорізької міської ради прийнято рішення №35 “Про затвердження Положення про земельний аукціон з продажу права оренди земельних ділянок в м.Запоріжжі”, яким визначені умови та порядок надання юридичним та фізичним особам земельних ділянок в оренду терміном до 50 років.

15.06.04відбулось засідання конкурсної комісії (Протокол № 2) на право розташування об'єктів громадського призначення з порядком денним комісії:

-розгляд матеріалів учасників конкурсу на право розташування об'єктів громадського призначення;

-визначення переможців конкурсу.

Відповідно до змісту вказаного Протоколу, на участь в конкурсі на право розташування об'єкту громадського призначення (супермаркету) на земельній ділянці по вул.Косигіна, 9 заявка надійшла від ТОВ "КИТ інвест".

Згідно з п. 3.5 "Положення про порядок надання об'єктів комунальної власності в оренду чи користування на конкурсних засадах", затвердженого рішенням виконавчого комітету міської ради від 27.05.99 № 235, розглянувши надані матеріали конкурсна комісія вирішила:

- визначити переможцем конкурсу на право розташування об'єкту громадського призначення на земельній ділянці по вул.Косигіна, 9 ТОВ "КИТ інвест";

- ТОВ "КИТ інвест" укласти угоду з виконавчим комітетом Запорізької міської ради про виконання умов конкурсу на право розташування об'єкту громадського призначення на земельній ділянці по вул.Косигіна, 9 в термін до 25.06.04. За вказане рішення проголосували 10 членів конкурсної комісії.

       Вищезазначені документи свідчать про те, що конкурс було проведено з питання надання об'єктів комунальної власності в оренду чи користування.

        На звернення позивача №13379/08-32 від 20.09.2004р. Запорізьке міське управління земельних ресурсів повідомило, що земельна ділянка по вул.Косигіна,9 буде надана на інвестиційних засадах ТОВ “КИТ інвест” для розташування супермаркету.

15.09.05Запорізька міська рада на виконання свого рішення від 20.04.05 № 43 “Про затвердження переліку земельних ділянок призначених, призначених для продажу на аукціоні” прийняла рішення  №16 "Про затвердження стартової ціни земельних ділянок, призначених для продажу на аукціоні та відповідної технічної документації". Згідно з цим рішенням, міська рада вирішила      затвердити стартову ціну земельних ділянок, призначених для продажу на аукціоні (додаток № 1) тазатвердити технічну документацію із землеустрою, щодо продажу земельних ділянок. В п. 2 додатку №1 до даного рішення  зазначено, що площа земельної ділянки по вул.Косигіна,9, визначена до продажу на аукціоні, становить 0,6836га; функціональне призначення земельної ділянки - супермаркет; стартова ціна земельної ділянки за експертною грошовою оцінкою — 1 009 000 грн.

 28.04.06р., розглянувши матеріали погодження місця розташування супермаркету по вул.Косигіна,9,  Запорізька міська рада прийняла рішення №13/323, яким вирішила:

1) затвердити матеріали погодження місця розташування супермаркету по вул.Косигіна О.М., 9 ТОВ "КИТ інвест" (і.п.н. 32149761);

3) дозволити вести проектування супермаркету по вул. Косигіна О.М., 9 на протязі 1 року на земельній ділянці (кадастровий № 3210100000:07:044:8006) орієнтовною площею 0,6836 га (землі під житловою та громадською забудовою) в межах згідно з планом, що додається, з них:

- площею 0,4281 га, на землях, раніше наданих рішенням виконавчого комітету Запорізької міської ради від 19.08.92 № 307;

- площею 0,2555 га, на землях, раніше наданих КП "Управління капітального будівництва" рішенням виконавчого комітету Запорізької міської ради від 27.11.75 № 500/2;

4) зобов'язати ТОВ "КИТ інвест" (Шевченко В.Г., м.Запоріжжя, пр.Леніна,147) проектом будівництва передбачити виконання умов, викладених у висновках служб міста, які погодили місце розташування об'єкта;

5) дозволити ТОВ "КИТ інвест" виконання на земельній ділянці проектно-  вишукувальних робіт.

При цьому не було враховано “Положення про земельний аукціон з продажу права оренди земельних ділянок у м.Запоріжжя”, затверджене самим  відповідачем 09.06.2004 року., яким передбачено порядок надання юридичним та фізичним особам земельних ділянок в оренду терміном до 50 років. Слід зазначити, що умови проведення конкурсу на   право розташування об'єктів громадського призначення не співпадають з умовами проведення конкурсу з продажу права оренди земельних ділянок, тому не можна вважати, що конкурс, проведений за правилами  Положення про порядок надання об'єктів комунальної власності в оренду чи користування, може замінити аукціон з продажу права оренди земельних ділянок.

За приписами ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України у  справах  щодо  оскарження рішень,  дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

     1) на   підставі,   у  межах  повноважень  та  у  спосіб,  що

передбачені Конституцією ( 254к/96-ВР ) та законами України;

     2) з  використанням  повноваження  з   метою,   з   якою   це

повноваження надано;

     3) обґрунтовано,  тобто з урахуванням усіх обставин, що мають

значення для прийняття рішення (вчинення дії);

     4) безсторонньо (неупереджено);

     5) добросовісно;

     6) розсудливо;

     7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи

несправедливій дискримінації;

     8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між

будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів

особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

     9) з  урахуванням  права  особи на участь у процесі прийняття

рішення;

     10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Аналіз законодавчих актів, що регулюють спірні правовідносини, та фактичних обставин, які підтверджені матеріалами справи показав, що оспорюване в позові  рішення відповідача в частині пунктів 1,3,4,5 є таким, що не відповідає вимогам п.3), 4), 5), 6), 7), 9) частини 2 ст.2 КАС України, тому має бути визнано нечинним, оскільки прийняте не на підставі “Положення про земельний аукціон з продажу права оренди земельних ділянок у м.Запоріжжя”, затвердженого самим же відповідачем 09.06.2004 року, та без участі позивача. Крім того, спірне рішення було прийнято в період дії заходів забезпечення позову ТОВ “КИТ інвест” до Запорізької міської ради про спонукання укласти договір оренди земельної ділянки на умовах, передбачених типовим договором оренди землі у справі 4/276д, які були застосовані судом  шляхом  заборони Запорізькій міській раді вчиняти будь-які дії щодо відчуження земельної ділянки, яка розташована по вул.Косигіна, 9 в м.Запоріжжя, площею 0,6836 га, в тому числі шляхом проведення аукціону по продажу земельної ділянки. Враховуючи, що відчудження це є спосіб реалізації права розпорядження майном, а продаж це є одним із способів відчудження, слід визнати, що рішення Запорізької міської ради від 28.04.06р № 13/323 “Про погодження ТОВ “КИТ інвест” місця розташування супермаркету на вул.Косигіна О.М., 9” в частині пунктів 1,3,4,5 прийняте всуперечь  визначеній судом забороні.  Звернення позивача із заявами щодо набуття права оренди земельної ділянки по вул.Косигіна,9 у м.Запоріжжі (кадастровий номер 2310100000:07:044:0203) залишені відповідачем без розгляду у відповідності до законодавства, що регулює спірні відносини.

Доводи відповідача та третьої особи до уваги не приймаються, оскільки не спростовують нечинність рішення відповідача в частині  оскаржуваних пунктів.

Таким чином, висновки суду першої інстанції щодо відмови позивачу в задоволенні позовних вимог про визнання нечинними пунктів 1,3,4,5 рішення Запорізької міської ради від 28.04.06р № 13/323 “Про погодження ТОВ “КИТ-інвест” місця розташування супермаркету на вул.Косигіна О.М., 9” суперечать фактичним обставинам справи. Колегія суддів Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду задовольняє апеляційну скаргу  Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий центр” на постанову господарського суду Запорізької області від 12.02.2007р.  Постанова господарського суду Запорізької області від 12.02.2007р.  підлягає скасуванню в частині відмови в задоволенні позовних вимог, а позовні вимоги  підлягають задоволенню.

 Керуючись ст.ст.195,196,198,205,206 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів 

                                                       ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу   ТОВ “Торговий центр”на постанову господарського суду Запорізької області від 12.02.2007р.  у справі №17/14/07-АП  задовольнити.

Скасувати постанову господарського суду  Запорізької області від 12.02.2007 року по справі №17/14/07-АП в частині відмовив задоволенні позовних вимог.

Позов задовольнити повністю.

Визнати нечинними пункти 1,3,4,5 рішення Запорізької міської ради від 28.04.06р № 13/323 “Про погодження ТОВ “КИТ-інвест” місця розташування супермаркету на вул.Косигіна О.М., 9”.

Зобов'язати Запорізьку міську раду розглянути заяви ТОВ “Торговий центр” щодо набуття права оренди земельної ділянки по вул.Косигіна,9 для будівництва супермаркету в установленому законом порядку.

Постанова набирає законної сили у відповідності до ст.254 КАС України і може бути оскаржена у касаційному порядку.

            Колегія суддів:

головуючий суддя                                                                                           О.А. Проценко

судді:                                                                                                                А.О.Коршун

                                                                                                                           Л.П.Туркіна