Рішення № 87199278, 27.01.2020, Черкаський окружний адміністративний суд

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 січня 2020 року справа № 580/3768/19

м. Черкаси

Черкаський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Тимошенко В.П.,

розглянувши по суті в порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження в залі суду адміністративну справу за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради, Виконавчого комітету Черкаської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення,

встановив:

27 листопада 2019 року до Черкаського окружного адміністративного суду звернувся фізична особа-підприємець ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_1 ) до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради (18001, м. Черкаси, вул. Б. Вишневецького, 36), Виконавчого комітету Черкаської міської ради (18001, м. Черкаси, вул. Б. Вишневецького, 36), в якому просить:

1) визнати протиправним та скасувати Повідомлення про анулювання паспорта прив`язки тимчасової споруди управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради №4558-01-14 від 11 листопада 2019 року;

2) визнати протиправним та скасувати рішення Виконавчого комітету Черкаської міської ради №1329 від 13 листопада 2019 року “Про демонтаж тимчасової споруди на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівська”.

В обґрунтування позовних вимог зазначено те, що повідомлення про прийняття рішення про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди від 11.11.2019 № 4558-01-14 прийняте на підставі акту від 05.10.2019, складеного спеціалістами відділу інспектування управління інспектування Черкаської міської ради. При цьому інформація щодо наявності порушень у акті обстеження від 05.10.2019, який був підставою для висновку про розміщення ТС на фундаментній подушці, а також невідповідність площі приміщень ТС, не підтверджена жодними належними доказами, не зазначено в чому саме полягає невідповідність площі тимчасової споруди паспорту прив`язки від 14.05.2018 реєстраційний № 794. Крім того є незрозумілим, яким чином встановлено існування фундаментної подушки, оскільки як вбачається з ескізів фасадів ТС, що є додатком до паспорту прив`язки ТС від 14.05.2018 реєстраційний № 794, торговий павільйон для продажу квітів, загальною площею 20 кв.м. на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівської розміщується на мощені ФЕМ. Також, при прийнятті рішення про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди від 11.11.2019 № 4558-01-14, управлінням планування та архітектури не зазначено підставу для анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди, оскільки такі підстави є вичерпними відповідно до пункту 2.27 Порядку №244. Щодо рішення Виконавчого комітету Черкаської міської ради №1329 від 13 листопада 2019 року “Про демонтаж тимчасової споруди на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівська” позивач зазначив, що з пояснювальної записки до проекту рішення вбачається, що єдиною підставою для його прийняття є повідомлення про прийняття рішення про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди від 11.11.2019 № 4558-01-14, а тому з огляду на взаємопов`язаність із рішенням про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди від 11.11.2019 № 4553-01-14, дане рішення також підлягає визнанню таким, що порушує права та законні інтереси позивача.

Ухвалою Черкаського окружного адміністративного суду від 02.12.2019 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, справу вирішено розглядати за правилами спрощеного позовного провадження з повідомлення сторін.

17.12.2019 представник відповідачів подав суду відзив на позов, в якому просив відмовити у його задоволенні повністю. Зазначив, що у спірних правовідносинах відповідачі не допустили порушень вимог закону. Зокрема представник відповідачів зазначив, що відповідно до вимог зазначених у паспорті прив`язки тимчасової споруди №794 від 14.05.218 на розі бул. Шевченка та вул. Кривалівської м. Черкаси, зі схеми розміщення тимчасової споруди чітко вбачається, що не повинно бути фундаментальної подушки. Проте, як вбачається з фото здійсненого спеціалістами Управління інспектування Черкаської міської ради та акту від 05.10.2019 тимчасова споруда розміщена на фундаментальній подушці.

23.12.2019 позивач подав суду відповідь на відзив, в якій, окрім викладених у позовній заяві доводів, зазначив, що акт перевірки складено щодо тимчасової споруди що встановлена за адресою бульв. Шевченка, біля багатоповерхового будинку № АДРЕСА_2 , а тимчасова споруда розміщена ним розташована за адресою : м. Черкаси на розі бул. Шевченка та вул. АДРЕСА_3 .

Усною ухвалою суду від 26.12.2019 занесеною в протокол судового засідання постановлено здійснювати подальший розгляд справи у порядку письмового провадження (без повідомлення сторін).

Дослідивши подані суду письмові докази, оцінивши їх за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, суд зазначає про таке.

У 2010 році фізична особа-підприємець ОСОБА_1 отримав паспорт прив`язки тимчасової споруди, а саме: на торгівельний павільйон на розі АДРЕСА_3 (а.с.11-21).

Між фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (замовник) та Черкаською міською радою (виконавець) укладено договір пайової участі в утриманні об`єкту благоустрою від 25.05.2011 № 255 (а.с.22-23).

27.10.2011 фізична особа-підприємець ОСОБА_1 уклав з ПАТ «Черкасиобленерго» Черкаським міським районом електричних мереж договір про приєднання до електричних мереж від 27.10.2011 № 202 та отримав технічні умови від 27.10.2011 № 197-1/2011 приєднання, тимчасових (сезонних), віддалених географічно об`єктів або будівельних майданчиків (механізмів) (а.с.37-39).

У зв`язку із закінченням строку дії паспорту прив`язки тимчасової споруди, рішенням виконавчого комітету Черкаської міської ради від 14.02.2017 № 183 «Про погодження заяви щодо можливості розміщення ТС ФОП ОСОБА_1 на розі бульв. АДРЕСА_4 та вул. АДРЕСА_3 » погоджено заяву позивача від 14.12.2016 № 54884-ТС1 щодо можливості розміщення тимчасової споруди для продажу квітів на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівської (а.с. 24).

23.10.2017 між фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (замовник) та Черкаською міською радою (виконавець) укладено договір (далі-Договір) пайової участі в утриманні об`єкту благоустрою № 1000 (а.с.40-41).

14.05.2018 Управлінням планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 видано паспорт прив`язки тимчасової споруди реєстраційний № 794, а саме: на торговий павільйон для продажу квітів, загальною площею 20 кв.м. на розі бульв АДРЕСА_4 та вул АДРЕСА_3 .

05.10.2019 спеціалістами відділу інспектування управління інспектування Черкаської міської ради проведено перевірку на предмет дотримання вимог діючого паспорту прив`язки тимчасової споруди виданого Управлінням планування та архітектури Департаменту архітектори та містобудування Черкаської міської ради та встановлено, що тимчасова споруда «Квіточка» встановлена по бульвару Шевченка біля багатоповерхового житлового будинку №305 з відхиленням від паспорту прив`язки тимчасової споруди від 14.05.2018 №794, а саме розміщення тимчасової споруди на фундаментній подушці, невідповідність площі приміщень тимчасової споруди (а.с.43).

22.10.2019 Управління інспектування Черкаської міської ради звернулося з листом №419-22-30 до директора Департаменту архітектури та містобудування, в якому зазначило, що тимчасова споруда торговий павільйон для продажу квітів на розі бул. Шавченка та вул. Кривалівської ФОП Шава А ОСОБА_2 розміщений з порушенням вимог паспорта прив`язки від 14.05.2018 №794, зокрема облаштовано фундамент, у зв`язку з чим просить анулювати паспорт прив`язки від 14.05.2018 №794 (а.с.72).

11.11.2019 Управління планування архітектури та містобудування Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради винесло повідомлення про прийняття рішення про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди вих. № 4558-01-14 (а.с.42).

Відповідно до даного повідомлення Управлінням інспектування Черкаської міської ради було проведено перевірку відповідності тимчасової споруди, розміщеної на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівської, відповідно до паспорту прив`язки, виданого управлінням планування та архітектури департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради від 14.05.2018 № 794, та складено акт від 05.10.2019 щодо недотримання вимог паспорта прив`язки при встановленні ТС.

Керуючись п. 2.27 п. 2.30 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, управлінням планування та архітектури департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради прийнято рішення про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди від 14.05.2018 № 794 на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівської.

13.11.2019 Виконавчим комітетом Черкаської міської ради прийнято рішення від № 1329 «Про демонтаж тимчасової споруди на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівської», яким доручено робочій групі з впорядкування території м. Черкаси, підготовки та проведення демонтажу тимчасових споруд і рекламних засобів демонтувати до 31.12.2019 тимчасову споруду за адресою: м. Черкаси, на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівської (а.с.44).

Вважаючи повідомлення Управління планування архітектури та містобудування Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради про прийняття рішення про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди вих. № 4558-01-14 від 11.11.2019 та рішення Виконавчого комітету Черкаської міської ради № 1329 від 13.11.2019 «Про демонтаж тимчасової споруди на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівської» протиправними звернувся до суду з позовом про їх скасування.

Вирішуючи спір по суті суд зазначає таке.

Відповідно до статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Положеннями частин 3,4 статті 28 Закону України “Про регулювання містобудівної діяльності” від 17.02.2011р №3038-VI (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин (далі - Закон №3038-VI)) визначено, що розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Відповідно до статті 10 Закону України “Про благоустрій населених пунктів” від 06.09.2005р. №2804-IV (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин далі - Закон №2804-IV)), якою визначено повноваження сільських, селищних і міських рад та їх виконавчих органів у сфері благоустрою населених пунктів, встановлено, що до повноважень сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів (частина перша) належить: затвердження місцевих програм та заходів з благоустрою населених пунктів; затвердження правил благоустрою територій населених пунктів; створення в разі необхідності органів і служб для забезпечення здійснення спільно з іншими суб`єктами комунальної власності благоустрою населених пунктів, визначення повноважень цих органів (служб); визначення на конкурсних засадах підприємств, установ та організацій (балансоутримувачів), відповідальних за утримання об`єктів благоустрою; а до повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад (частина друга) належить: забезпечення виконання місцевих програм та здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; організація забезпечення на території населеного пункту чистоти і порядку, дотримання тиші в громадських місцях; організація місць відпочинку для населення; затвердження схем санітарного очищення населених пунктів та впровадження систем роздільного збирання побутових відходів; здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об`єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об`єктів тощо; визначення місць стоянок транспортних засобів та майданчиків для паркування на об`єктах благоустрою; визначення графіків роботи зовнішнього освітлення території; визначення на об`єктах благоустрою місць розміщення громадських вбиралень; залучення на договірних засадах коштів і матеріально-технічних ресурсів юридичних та фізичних осіб для здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; визначення обсягів пайової участі власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення в утриманні об`єктів благоустрою; визначення в установленому порядку розміру відшкодувань юридичними та фізичними особами за забруднення довкілля та інші екологічні збитки, спричинені порушенням законодавства у сфері благоустрою та охорони навколишнього природного середовища; інформування населення про здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; участь у проведенні щорічного всеукраїнського конкурсу "Населений пункт найкращого благоустрою і підтримки громадського порядку"; видача дозволу на порушення об`єктів благоустрою у випадках та порядку, передбачених цим Законом.

Спеціальним нормативно-правовим актом, який регулює спірні правовідносини є Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 року (далі Порядок №244), яким визначений механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, в тому числі отримання паспорту прив`язки тимчасової споруди (далі ТС) та підстави анулювання дії паспорту прив`язки ТС.

Відповідно до пункту 1.6 Порядку №244, до повноважень виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської, районної ради та районної державної адміністрації, відноситься: затвердження своїм рішенням (розпорядженням, наказом) комплексної схеми розміщення тимчасової споруди та архітипу, що розроблені за рішенням сільської, селищної, міської, районної ради.

Підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1). Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (пункти 2.1 та 2.2 Порядку №244) з вичерпним переліком документів, що визначені пунктом 2.3 Порядку №244.

Пунктом 2.4 Порядку №244 визначено, що відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Пунктом 2.7 Порядку №244 визначено, що паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Згідно з пунктом 2.27 Порядку №244, дія паспорта прив`язки ТС анулюється за таких умов:

-недотримання вимог паспорта прив`язки при її встановленні;

-не встановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив`язки;

-надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив`язки ТС.

Судом встановлено, що повідомлення про прийняття рішення про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди від 11,11.2019 № 4558-01-14 прийняте на підставі акту від 05.10.2019, складеного спеціалістами відділу інспектування управління інспектування Черкаської міської ради.

Суд зазначає, що інформація щодо наявності порушень у акті обстеження від 05.10.2019 не підтверджена жодними належними доказами, не зазначено в чому саме полягає невідповідність площі тимчасової споруди паспорту прив`язки від 14.05.2018 реєстраційний № 794. Також, відповідачем 1 не надано доказів існування фундаментної подушки, оскільки як убачається з ескізів фасадів ТС, що є додатком до паспорту прив`язки ТС від 14.05.2018 реєстраційний № 794, торговий павільйон для продажу квітів, загальною площею 20 кв.м. на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівської розміщується на мощені ФЕМ.

Щодо посилань представника відповідачів на фото, яке здійснене спеціалістами Управління інспектування Черкаської міської ради та акту від 05.10.2019, відповідно до яких тимчасова споруда розміщена на фундаментальній подушці, суд зазначає таке.

Як вбачається з акту перевірки від 05.10.2019 спеціалістами відділу інспектування управління інспектування Черкаської міської ради проведено перевірку на предмет дотримання вимог діючого паспорту прив`язки тимчасової споруди виданого Управлінням планування та архітектури Департаменту архітектори та містобудування Черкаської міської ради та встановлено, що тимчасова споруда «Квіточка» встановлена по бульвару Шевченка біля багатоповерхового житлового будинку №305, проте суд звертає увагу, що паспорти прив`язки тимчасової споруди реєстраційний № 794, виданий на торговий павільйон для продажу квітів, загальною площею 20 кв.м. на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівської, таким чином перевіряючими проведено перевірку тимчасової споруди, яка не належить позивачу.

Щодо посилань представника відповідачів на копії фотографій, як підтвердження наявності порушень зазначених в акті від 05.10.2019, суд зазначає, що дані фотографії датовані 22.10.2019, тобто після складення акту перевірки від 05.10.2019.

Крім того, суд вважає за доцільне зазначити, що у відповідності до даних фотозображень судом не встановлено факту порушення позивачем пункту 2.27 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

З огляду на те, що Управлінням планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради складено Повідомлення про анулювання паспортів прив`язки тимчасових споруд на підставі акту перевірки від 05.10.2019, який не є належним доказом встановлених порушень розміщення тимчасової споруду ФОП ОСОБА_1 за адресою АДРЕСА_4 , то воно підлягає скасуванню.

В свою чергу оскільки оскаржуване рішення Виконавчого комітету Черкаської міської ради №1329 від 13 листопада 2019 року “Про демонтаж тимчасової споруди на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівська” винесена на підставі Повідомлення про анулювання паспорта прив`язки тимчасової споруди управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради №4558-01-14 від 11 листопада 2019 року, то воно підлягає визнанню протиправним та скасуванню, як похідна позовна вимога.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно з ч. 2 ст. 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Враховуючи викладене, з`ясувавши та перевіривши всі фактичні обставини справи, об`єктивно оцінивши докази, що мають юридичне значення, враховуючи вимоги законодавства України, суд дійшов висновку про наявність правових підстав для повного задоволення позовних вимог.

Відповідно до частини 1 статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України, при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Як вбачається з матеріалів справи позивачем при зверненні до суду з даним позовом сплачено судовий збір у сумі 3 842 грн 00 коп.

Згідно з вимогами ст.139 КАС України понесені позивачем судові витрати зі сплати судового збору на підставі квитанції від 27.11.2019 №0.0.1536577846.1 на суму 3842,00грн підлягають стягненню в повному обсязі за рахунок бюджетних асигнувань відповідачів по 1921,00 грн.

Керуючись ст.ст. 6, 9, 14, 139, 241-246, 255, 293, 295-297 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати Повідомлення про анулювання паспорта прив`язки тимчасової споруди управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради №4558-01-14 від 11 листопада 2019 року.

Визнати протиправним та скасувати рішення Виконавчого комітету Черкаської міської ради №1329 від 13 листопада 2019 року “Про демонтаж тимчасової споруди на розі бульв. Шевченка та вул. Кривалівська”.

Стягнути на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_1 ) понесені ним судові витрати зі сплати судового збору в сумі 1921 (одну тисячу дев`ятсот двадцять одну) грн 00 коп. за рахунок бюджетних асигнувань Виконавчого комітету Черкаської міської ради (18000, м. Черкаси, вул. Б. Вишневецького, буд.36; код ЄДРПОУ 04061547).

Стягнути на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ІПН НОМЕР_1 ) понесені ним судові витрати зі сплати судового збору в сумі 1921 (одну тисячу дев`ятсот двадцять одну) грн 00 коп. за рахунок бюджетних асигнувань Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради (18000, м. Черкаси, вул. Б. Вишневецького, буд.36; код ЄДРПОУ 38715770).

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, яка може бути подана до Шостого апеляційного адміністративного суду через Черкаський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення суду. Якщо в судовому засіданні оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення у повному обсязі складене 27.01.2020.

Суддя В.П. Тимошенко