Рішення № 8531268, 23.06.2009, Господарський суд Київської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

01033, м.Київ-33, вул. Комінтерну, 16 тел.230-31-77

Іменем України

РІШЕННЯ

"23" червня 2009 р. Справа № 18/099-09

Суддя господарського суду Київської області А.Ю. Кошик розглянувши справу

за позовом IDELBERG RESOURCES INC., Британські Віргінські Острови

до 1. Відкритого акціонерного товариства «Соммас», м. Миронівка, Київська область

2. Відкритого акціонерного товариства «Світловодський маслосиркомбінат», м. Світловодськ, Кіровоградська область

про стягнення 90416264,94 грн.,

за участю представників сторін:

від позивача –Галка І.В.

від відповідача 2 –Франчу А.В.

від відповідача 2 –Левенців В.В.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

IDELBERG RESOURCES INC. (надалі - позивач) звернувся до Господарського суду Київської області з позовною заявою до Відкритого акціонерного товариства «Соммас»(далі –відповідач 1), Відкритого акціонерного товариства «Світловодський маслосиркомбінат»(далі –відповідач 2) про стягнення заборгованості в сумі 90 416264,94 грн.

Підставою звернення з позовною заявою до відповідачів стало ігнорування останніми виконання своїх зобов’язань, які виникли на підставі Договору позики б/н від 26.06.2006 року, зокрема, зобов’язання щодо сплати заборгованості по наданій позиці у сумі 90416264,94 грн., а також Договору поруки від 14.05.2009 року.

Провадження у справі № 18/099-09 порушене відповідно до ухвали від 09.06.2009 року.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на наступне:

Між ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат» та MASCINI HOLDINGS LIMITED (Нікосія, Кіпр) 26 червня 2006 року було укладено Договір позики б/н. Згідно з пунктом 2 розділу 2 Договору позики б/н від 26.06.2006 року MASCINI HOLDINGS LIMITED надає ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат» термінову кредитну лінію в доларах США, в сукупному об’ємі, рівному об’єму зобов’язань по наданій позиці, яка на дату підписання Договору рівна 12700000 доларів США. Згідно з пунктом 8.1. розділу 5 Договору позики б/н від 26.06.2006 року було встановлено процентну ставку по кожному траншу в розмірі 9,8 % річних. Відповідно до пункту 8.2. розділу 5 Договору позики б/н від 26.06.2006 року визначено, що Позичальник повинен сплачувати проценти, нараховані на суму кожного Траншу, в момент дострокового погашення чи погашення даного Траншу, проценти на непогашену суму нараховуються за період по дату фактичного платежу (як до, так і після винесення судового рішення ) за ставкою, що вказана у пункті 8.1.

09.10.2006 року між ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»та MASCINI HOLDINGS LIMITED було укладено угоду про внесення змін в Договір позики б/н від 26.06.2006 року. Відповідно до розділу 2 угоди від 09.10.2006 року сторони домовилися збільшити на 7000000 доларів США суму позики, що надавалася Позикодавцем Позичальнику у відповідності з умовами Договору позики б/н та яка дорівнює зобов’язанню по наданій позиці та, відповідно, встановити загальну суму позики в розмірі 19700000 доларів США.

05.12.2006 року між MASCINI HOLDINGS LIMITED, ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»та UKRFUNDING LIMITED (реєстраційний номер 168942, зареєстрована за адресою: 6 Іоанні Стіляноу, 2-й поверх, офіс 202,203 Нікосія, Кіпр) було укладено угоду про внесення змін до Договору позики б/н від 26.06.2006 року. Відповідно до зазначеної угоди MASCINI HOLDINGS LIMITED були переведені права вимоги по Договору позики б/н від 26.06.2006 року на UKRFUNDING LIMITED, також було збільшено розмір позики на 10000000 доларів США, яка повинна надатися UKRFUNDING LIMITED для ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат». Крім того, було збільшено відсоткову ставку за користування позикою до 11% річних.

Відповідно до п.1.7. «Положення про порядок отримання резидентами кредитів, позик в іноземній валюті від нерезидентів і надання резидентами позик в іноземній валюті нерезидентам», затвердженого Постановою Правління Національного банку України № 270 від 17.06.2004 р., договори, які передбачають виконання резидентами-позичальниками боргових зобов'язань в іноземній валюті перед нерезидентами за залученими від них кредитами, підлягають обов'язковій реєстрації Національним банком. Відповідно до Положення НБУ Договір позики б/н від 26.06.2006 року ВАТ «Світловодьский маслосиркомбінат» був зареєстрований Головним управлінням Національного банку України по м. Києву і Київській області, про що було видане реєстраційне свідоцтво № 5553 від 04.07.2006 року. Крім того, у зв’язку із зміною рядків реєстраційного свідоцтва № 5553 від 04.07.2006 року на підставі Додаткової угоди від 09.10.2006 року та Додаткової угоди від 05.12.2006 року було видано Додаток № 1 від 23.10.2006 року та Додаток № 2 від 18.12.2006 року до реєстраційного свідоцтва.

05.02.2006 року між UKRFUNDING LIMITED та ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»було укладено угоду про внесення змін до Договору позики б/н від 26.06.2006 року. Згідно з вказаною угодою були внесені зміни до пункту 8.2. Договору позики б/н від 26.06.2006 року щодо порядку сплати процентів за користування позикою.

Зобов’язання по Договору позики б/н від 26.06.2006 року перед ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»були виконані в повному обсязі. В період з 13.07.2006 року по 16.04.2007 року для ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат» було перераховано кошти на загальну суму 29700000 доларів США.

Відповідно до Договору зарахування однорідних вимог від 26.02.2009 року, укладеного між UKRFUNDING LIMITED та ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат», були зараховані однорідні грошові вимоги на загальну суму 23503756,11 доларів США.

Станом на 01.06.2009 року заборгованість ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»за надану позику по Договору позики б/н від 26.06.2006 року складає 6196243,89 доларів США, що еквівалентно 47711077,95 гривень по курсу Національного банку України 7,7 гривень за 1долар США.

Розмір процентів ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат», який останній повинен був сплатити складав 7703373,51 доларів США. ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»було сплачено проценти на загальну суму 2184 245,3 доларів США.

Станом на 01.06.2009 року заборгованість ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»по процентах за надану позику склала 5546128,18 доларів США, що в еквіваленті складає 42705186, 99 гривень по курсу Національного банку України 7,7 гривень за 1долар США.

Загальна сума заборгованості ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»станом на 01.06.2009 року складає 11742371 долар США, що еквівалентно 90416264 гривням 94 коп.

Між UKRFUNDING LIMITED та IDELBERG RESOURCES INC. був укладений договір уступки вимоги від 14.05.2005 року. Відповідно до зазначеного Договору уступки UKRFUNDING LIMITED відступило для IDELBERG RESOURCES INC. право вимоги по Договору позики б/н від 26.06.2006 року.

Відповідно до пункту 6.1.(б) Договору позики б/н від 26.06.2006 року, якщо Новий Позикодавець дасть Позичальнику Повідомлення про погашення Траншу, Позичальник повинен погасити Транш протягом 7-ми днів після такого повідомлення.

15.05.2009 року IDELBERG RESOURCES INC. направив ВАТ «Світловотський маслосиркомбінат»лист вимогу, в якій просив здійснити повернення залишку позики в розмірі 6196243,89 доларів США, що еквівалентно 47711077,95 гривням по курсу Національного банку України 7,7 гривень за 1долар США, а також повернення процентів 5546128,18 доларів США, що в еквіваленті складає 42705186, 99 гривень по курсу Національного банку України 7,7 гривень за 1долар США.

18.05.2009 року ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»листом №287а підтвердив наявність заборгованості в розмірі 11742371 долар США, що в еквіваленті складає 90416263 гривні по курсу Національного банку України 7,7 гривень за 1долар США, а також повідомив, що не буде проводити погашення заборгованості, оскільки на підприємстві відсутні такі кошти, і в найближчій час не очікується надходження грошей на підприємство.

Відповідно до статті 1046 Цивільного кодексу України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі визначені родовими ознаками. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

Відповідно до статті 1048 Цивільного кодексу України позичальник зобов’язаний повернути позикодавцеві позику у строк та в порядку, що встановлені договором.

IDELBERG RESOURCES INC. та Відкрите акціонерне товариство «СОММАС» уклали Договір поруки від 14.05.2009 року. Відповідно до умов Договору поруки ВАТ «СОММАС»взяло на себе зобов’язання відповідати за повне та своєчасне виконання ВАТ «Світловодський маслосирзавод»боргових зобов’язань по Договору позики б/н від 26.06.2006 року.

IDELBERG RESOURCES INC. 18.05.2009 року на виконання умов пункту 4.1. Договору поруки від 15.05.2009 року направило ВАТ «СОММАС»вимогу про виконання боргових зобов’язань ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»в розмірі 11742371 доларів США, що в еквіваленті складає 90416263 гривні по курсу Національного банку України 7,7 гривень за 1долар США. 25.05.2009 року ВАТ «СОММАС»направило для IDELBERG RESOURCES INC. відповідь, в якій відмовилось виконувати боргові зобов’язання ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат».

Відповідно до статті 553 ЦК за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку.

Відповідно до статті 554 ЦК у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Відповідач 1 позов визнав частково, у письмовому відзиві від 23.06.2009 року зазначає, що визнає вимоги щодо сплати простроченої позики і зазначає, що проценти за надану позику повинен сплачувати відповідач 2, а також зазначає, що договір про відступленя від 14.05.2009 року не був належним чином зареєстрований.

Відповідач 2 позов визнав частково, у письмовому відзиві від 23.06.2009 року вказує, що вимогу по сплаті наданої позики визнає, але вказує, що строк погашення позики настає лише 26.01.2010 року, а відповідно до умов Договору позики б/н від 26.06.2006 року позичальник сплачує проценти, нараховані на суму кожного траншу, в момент дострокового погашення чи погашення даного траншу, тому зобов’язань по сплаті процентів у відповідача-2 не виникло. Також у своєму відзиві відповідач 2 зазначає, що Договір про відступлення від 14.05.2009 року не пройшов державної реєстрації.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд –

ВСТАНОВИВ:

26.06.2006 року між ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»та MASCINI HOLDINGS LIMITED (Нікосія, Кіпр) було укладено Договір позики б/н від 26.06.2006 року, відповідно до якого позикодавець надає позичальнику термінову кредитну лінію в доларах США в загальному об’ємі, який на дату підписання даного Договору складає 12700000 доларів США.

Відповідно до пункту 8.1. Договору позики б/н від 26.06.2006 року ставка процентів по кожному траншу становить 9,8 процента річних.

09.10.2006 року між MASCINI HOLDINGS LIMITED (Нікосія, Кіпр) та ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»було укладено угоду про внесення змін до Договору позики від 26.06.2006 року.

Відповідно до пункту 2 угоди від 09.10.2006 року сторони домовились збільшити на 7000000 доларів США суму позики, яка надається Позикодавецем Позичальнику у відповідності з умовами Договору позики, яка дорівнює зобов’язанню по наданій позиці та, відповідно, встановить суму позики в розмірі 19700000 доларів США.

05.12.2006 року між MASCINI HOLDINGS LIMITED (Нікосія, Кіпр), UKRFUNDINFG LIMITED (Нікосія, Кіпр) та ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»було укладено Угоду про внесення змін в Договір позики б/н від 26.06.2006 року.

Відповідно до пункту 2.1. угоди від 05.12.2006 року сторони домовились здійснити заміну сторони в Договорі позики від Позикодавця до Нового Позикодавця згідно документа про перевід права вимоги.

Відповідно до пункту 2.2. угоди від 05.12.2006 року сторони домовились збільшити на 10000000 доларів США суму позики, яка надається Новим Позикодавцем Позичальнику у відповідності с умовами Договору позики та яка дорівнює Зобов’язанню по наданій позиці, та, відповідно, встановити суму позики в розмірі 29700000 доларів США.

Відповідно до пункту 2.3. угоди від 05.12.2006 року сторони домовились продовжити строк погашення Договору позики, відповідно, встановити Дату погашення 26.01.2010 року.

Відповідно до пункту 2.4. угоди від 05.12.2006 року сторони домовились збільшити ставку процентів по кожному траншу до 11 процентів річних.

Відповідно до пункту 2.5. угоди від 05.12.2006 року сторони домовились припинити дію всіх положень про дострокове погашення Договору позики з ініціативи Нового Позикодавця.

05.02.2007 року між UKRFUNDINFG LIMITED (Нікосія, Кіпр) та ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»було укладено угоду про внесення змін в договір позики від 26.06.2006 року.

Відповідно до пункту 2.1. угоди від 05.02.2007 року сторони домовились про те, що Позичальник в праві виплачувати проценти, нараховані на суму траншу, щомісячно з розрахунку ставки, передбаченої у пункті 8.1. договору. Крім того, пункт 8.2. було викладено в наступній редакції: «8.2. Позичальник виплачує проценти, нараховані на суму траншу в момент дострокового погашення або погашення траншу. Позичальник вправі сплачувати проценти, нараховані на суму траншу шляхом щомісячних платежів. Проценти на непогашену суму нараховуються за період по дату фактичних платежів (як так і після винесення судового рішення) по ставці вказаній в пункті 8.1.»

21.01.2009 року між UKRFUNDINFG LIMITED (Нікосія, Кіпр) та ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»було укладено додаткову угоду № 3 до Договору позики б/н від 26.06.2006 року.

Відповідно до пункту 1 додаткової угоди № 3 від 26.06.2006 року перший параграф та підпункт (іх) пункту 2.5. додаткової угоди 2 скасовується. Всі положення договору, що стосуються дострокового погашення Позики, за ініціативою Нового Позикодавця набирають чинності, за виключенням положень, змінених цією додатковою Угодою 3.

Відповідно до пункту 2 додаткової угоди № 3 від 26.06.2006 року пункт 6.1., 8.2. Договору позики б/н від 26.06.2006 року було викладено в такій редакції: «6.1. Якщо Новий Позикодавець дасть Позичальнику Повідомлення про погашення Траншу протягом 7-ми днів після такого повідомлення; пункт 8.2. Позичальник сплачує проценти, нараховані на суму траншу в момент дострокового погашення чи погашення траншу або, на вимогу Нового Позикодавця протягом 7-ми днів після отримання вимоги про сплату процентів. Вимога Нового Позикодавця про сплату процентів може містити вимогу про сплату нарахованих процентів в повному розмірі чи частково.»

Судом було встановлено, що MASCINI HOLDINGS LIMITED (Нікосія, Кіпр) та UKRFUNDINFG LIMITED (Нікосія, Кіпр) на виконання умов Договору позик б/н від 26.06.2006 року в період з 13.07.2006 року по 16.04.2007 року було перераховано ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»позику в розмірі 29700000 доларів США. Надання позики підтверджується наявними в матеріалах справи копіями платіжних документів на загальну суму 27000000 доларів США.

Також, судом було встановлено, що Договір позики б/н від 26.06.2006 року на виконання вимог пунктів 1.2., 1.7., 1.8., 1.9. «Положення про порядок отримання резидентами кредитів, позик в іноземній валюті від нерезидентів і надання резидентами позик в іноземній валюті нерезидентам»затвердженого постановою Правління Національного банку України № 270 від 17.06.2004 року, був зареєстрований Головним управлінням Національного банку України по м. Києву і Київській області 04.07.2006 року, про що видано реєстраційне свідоцтво № 5553.

Як було встановлено судом, на виконання пункту 1.15. Положення Національного банку були зареєстровані Додатки № 1 від 23.10.2006 року та Додаток № 2 від 18.12.2006 року до реєстраційного свідоцтва № 5553.

Судом встановлено, що між UKRFUNDINFG LIMITED (Нікосія, Кіпр) та ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»26.02.2009 року було укладено Договір про зарахування однорідних грошових вимог на загальну суму 23503756,11 доларів США.

Відповідно до пункту 8.1. Договору позики б/н від 26.06.2006 року із змінами та доповненнями встановлено ставку в розмірі 11 процентів річних. Розмір процентів річних, які повинно був сплатити ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат» складав 7703373,51 долари США.

ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»було сплачено проценти на загальну суму 2184245,3 доларів США.

Таким чином, судом, було встановлено, що загальна сума заборгованості ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат» складає 11742372 доларів США, що в еквіваленті складає 90416 264 гривні.

Між UKRFUNDINFG LIMITED (Нікосія, Кіпр) (Цедент) та IDELBERG RESOURCES INC. (Цесіонарій) був укладений договір про відступлення № 3 від 14.05.2009 року.

Відповідно до пункту А договору про відступлення № 3 від 14.05.2009 року Цедент уклав кредитний договір від 26 червня 2006 року з Відкритим акціонерним товариством «Світловодський маслосиркомбінат».

Відповідно до пункту С договору про відступлення № 3 від 14.05.2009 року з набуттям чинності від 14 травня 2009 року Цедент має намір відступити та передати свої права та переваги стосовно заборгованості Цесіонарію відповідно до положень та умов цього Договору.

Відповідно до пункту 2.1. договору про відступлення № 3 від 14.05.2009 року станом на дату набуття чинності Цедент відступив та передав свої права та переваги стосовно заборгованості Цесіонарію за компенсацію, припинив бути стороною Кредитного договору та не має жодних прав та претензій проти Позичальника відповідно до Кредитного договору.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем 15.05.2009 року було направлено для ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»лист-вимогу про повернення залишку позики та процентів на загальну суму 11742371 долар США, що в еквіваленті складає 90416263 гривні по курсу Національного банку України 7,7 гривень за 1 долар США.

18.05.2009 року ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»листом № 287а направив відповідь, в якій підтвердив наявність заборгованості в розмірі 11742371 долар США, що в еквіваленті складає 90416263 гривні по курсу Національного банку України 7,7 гривень за 1 долар США, але повідомив, що не буде погашати зазначену заборгованість.

Відповідно до статті 1046 Цивільного кодексу України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості. Договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

Відповідно до статті 1047 Цивільного кодексу України договір позики укладається у письмовій формі, якщо його сума не менш як у десять разів перевищує встановлений законом розмір неоподатковуваного мінімуму доходів громадян, а у випадках, коли позикодавцем є юридична особа, - незалежно від суми.

Відповідно до статті 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Відповідно до статті 1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

В судовому засіданні представник ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»проти суми заборгованості в розмірі 11742372 долари США, що еквівалентно 90416264 гривням не заперечував, у письмовому відзиві на позовну заяву зазначив, що не погоджується зі сплатою процентів у зв’язку з тим, що строк погашення позики настає 26.01.2010 року. Також ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»вказує на те, що Договір уступки вимоги не пройшов державну реєстрацію.

Відповідно до пункту 1.1. «Положення про порядок отримання резидентами кредитів, позик в іноземній валюті від нерезидентів і надання резидентами позик в іноземній валюті нерезидентам», затвердженого постановою Правління Національного банку України № 270 від 17.06.2004 року, резиденти (юридичні особи, фізичні особи - суб'єкти підприємницької діяльності, фізичні особи - громадяни України) (далі - резиденти-позичальники) можуть одержувати кредити, позики, у тому числі поворотну фінансову допомогу в іноземній валюті (далі - кредити), від нерезидентів відповідно до договорів та в порядку, установленому цим розділом.

Відповідно до пункту 1.2. вищезазначеного Положення резиденти-позичальники (крім уповноважених банків України) залучають кредити від нерезидентів через уповноважені банки України, які надали згоду на обслуговування операцій за договором (підрозділи банків) (далі - обслуговуючі банки). Якщо договором з нерезидентом передбачено одержання кредиту з надходженням коштів на рахунок резидента-позичальника за межами України та/або погашення заборгованості за таким кредитом здійснюватиметься з рахунку резидента, відкритого за межами України, то резидент-позичальник повинен у встановленому Національним банком порядку одержати індивідуальну ліцензію на розміщення валютних цінностей на рахунках за межами України (крім випадку використання фізичною особою рахунку за межами України на час її перебування за кордоном).

Відповідно до пункту 1.7. вищевказаного Положення договори, які передбачають виконання резидентами-позичальниками боргових зобов'язань в іноземній валюті перед нерезидентами за залученими від них кредитами, підлягають обов'язковій реєстрації Національним банком відповідно до Указу Президента України від 27.06.99 N 734 "Про врегулювання порядку одержання резидентами кредитів, позик в іноземній валюті від нерезидентів та застосування штрафних санкцій за порушення валютного законодавства". Резидентам-позичальникам, які не є банками, видають реєстраційні свідоцтва територіальні управління Національного банку (далі - територіальні управління).

Як було встановлено судом та підтверджується матеріалами справи, позивачем 20.05.2009 року було направлено лист, в якому ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»було запропоновано проводити розрахунки за надану позику у гривні на рахунок позивача, що буде відкритий в одному з банків України.

Листом № 298а від 27.05.2009 року ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»не заперечував щодо проведення розрахунків по наданій позиці відповідно до Договору позики б/н від 26.06.2006 року у гривнях.

Відповідно до статті 207 Цивільного кодексу України правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах, у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони. Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо воля сторін виражена за допомогою телетайпного, електронного або іншого технічного засобу зв’язку.

Таким чином, суд приходить до висновку, що між позивачем та ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»укладено правочин, яким передбачено здійснення розрахунків по наданій позиці відповідно до Договору позики б/н від 26.06.2006 року у гривнях.

Відповідно до пункту 7.1. Договору про відступлення № 3 від 14.05.2009 року цей Договір регулюється та тлумачиться відповідно до англійського права.

Відповідно до статті 5 Закону України «Про міжнародне приватне право»у випадках, передбачених законом, учасники (учасник) правовідносин можуть самостійно здійснювати вибір права, що підлягає застосуванню до змісту правових відносин.

Вибір права згідно з частиною першою цієї статті має бути явно вираженим або прямо випливати з дій сторін правочину, умов правочину чи обставин справи, які розглядаються в їх сукупності, якщо інше не передбачено законом.

Вибір права може бути здійснений щодо правочину в цілому або його окремої частини.

Вибір права щодо окремих частин правочину повинен бути явно вираженим.

Вибір права або зміна раніше обраного права можуть бути здійснені учасниками правовідносин у будь-який час, зокрема, при вчиненні правочину, на різних стадіях його виконання тощо. Вибір права або зміна раніше обраного права, які зроблені після вчинення правочину, мають зворотну дію і є дійсними з моменту вчинення правочину, але не можуть:

1) бути підставою для визнання правочину недійсним у зв'язку з недодержанням його форми;

2) обмежити чи порушити права, які набули треті особи до моменту вибору права або зміни раніше обраного права.

Вибір права не здійснюється, якщо відсутній іноземний елемент у правовідносинах.

Тобто сторони Договору про відступлення № 3 від 14.05.2009 року у своїх взаємовідносинах, що випливають з даного договору, керуються виключно англійським правом.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що Договір про відступлення № 3 від 14.05.2009 року, укладений між UKRFUNDINFG LIMITED (Нікосія, Кіпр) та IDELBERG RESOURCES INC. (Тортова, Британські Віргінські острови) не підлягає реєстрації Національним банком України. Крім того, взаємовідносини, що виникають між UKRFUNDINFG LIMITED (Нікосія, Кіпр) та IDELBERG RESOURCES INC. (Тортова, Британські Віргінські острови) по Договору про відступлення від 14.05.2009 року регламентуються виключно англійським правом.

Відповідно до пункту 6.1.(б) Договору позики б/н від 26.06.2006 року, якщо Новий Позикодавець дасть Позичальнику повідомлення про погашення Траншу, Позичальник повинен погасити Транш протягом 7-ми днів після такого повідомлення.

Відповідно до пункту 8.2. Договору позики б/н від 26.06.2006 року Позичальник сплачує Проценти, нараховані на суму Траншу в момент дострокового погашення Траншу або, на вимогу Нового Позикодавця протягом 7-ми днів після отримання Вимоги про сплату Процентів. Вимога нового Позикодавця про сплату Процентів може містити вимогу про сплату нарахованих процентів в повному розмірі чи частково.

Таким чином, посилання ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат» у своєму відзиві на ту обставину, що зобов’язання по сплаті процентів по позиці, наданій на підставі Договору позики б/н від 26.06.2006 року, виникають лише після 26.01.2010 року, і суперечать пункту 6.1. (б) Договору позики б/н від 26.06.2006 року, а тому не приймаються судом до уваги.

Як було встановлено судом, між позивачем та ВАТ «СОММАС»був укладений Договір поруки від 14.05.2009 року. Відповідно до умов Договору поруки від 14.05.2009 року ВАТ «СОММАС»взяло на себе зобов’язання відповідати за повне та своєчасне виконання ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»боргових зобов’язань по Договору позики б/н від 26.06.2006 року.

Відповідно до пункту 1.2. Договору поруки у разі порушення Боржником (ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат») зобов’язань, забезпечених порукою, Боржник і Поручитель (ВАТ «СОММАС») відповідають перед Кредитором (IDELBERG RESOURCES INC.) як солідарні боржники, що означає, що Кредитор може звернутися з вимогою про виконання Боргових зобов’язань як до Боржника, так і до Поручителя, чи до обох одночасно. Поручитель відповідає перед Кредитором у тому ж обсязі, що і Боржник, включаючи сплату основної суми позики, процентів за користування нею, неустойки, відшкодування збитків.

Відповідно до пункту 2.3. Договору поруки від 14.05.2009 року Поручитель підтверджує, що він ознайомлений з положеннями Договору позики, цілком розуміє його зміст та згоден виступати поручителем за Борговими зобов’язаннями.

Відповідно до пункту 3.3.1. Договору поруки від 14.05.2009 року Поручитель зобов’язаний в строки та в порядку, передбаченому цим договором, належним чином виконати зобов’язання, встановлені цим Договором.

Відповідно до пункту 4.1. у випадку невиконання Боржником Боргових зобов'язань за письмовою вимогою Кредитора протягом 5 (п'яти) календарних днів з моменту її отримання Боржником, Кредитор має право звернутися до Поручителя з вимогою про виконання Боргових зобов'язань на умовах та в порядку, передбачених цим Договором. Поручитель має право висунути проти вимоги Кредитора заперечення, які міг би висунути сам Боржник, за умови, що ці заперечення не пов'язані з особою Боржника. Поручитель має право висунути ці заперечення також у разі, якщо Боржник відмовився від них або визнав свій борг.

18.05.2009 року позивачем на виконання умов пункту 4.1. Договору поруки від 15.05.2009 року направило ВАТ «СОММАС»вимогу про виконання боргових зобов’язань ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат»в розмірі 11742371 доларів США, що в еквіваленті складає 90416263 гривні по курсу Національного банку України 7,7 гривень за 1долар США.

25.05.2009 року ВАТ «СОММАС»направив для позивача відповідь, в якій відмовився виконувати боргові зобов’язання ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат».

Відповідно до статті 553 ЦК за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

Відповідно до статті 554 ЦК у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Відповідно до статті 555 ЦК України у разі одержання вимоги кредитора поручитель зобов'язаний повідомити про це боржника, а в разі пред'явлення до нього позову - подати клопотання про залучення боржника до участі у справі.

Відносно посилання представника ВАТ «СОММАС»у відзиві на те, що зобов’язання по сплаті процентів по Договору позики б/н від 26.06.2006 року повинні виконуватися ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат», є безпідставними та необґрунтованими і тому судом не приймаються до уваги.

Згідно з частиною 1 статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно з частиною 1 статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно приписів статей 525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов’язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов’язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог –відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Статтею 599 Цивільного кодексу України встановлено, що зобов’язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що позивачем правомірно заявлено позов про стягнення з ВАТ «СОММАС»заборгованість в сумі 38225 000 гривень та стягнення заборгованості з ВАТ «Світловодський маслосиркомбінат» в сумі 52 191264 гривні 94 копійки.

Витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу відповідно до статті 49 ГПК України покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених вимог.

Керуючись ст.124 Конституції України, ст. ст. 43, 33, 44, 49, 75, 77, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

вирішив:

1.          Позов задовольнити повністю.

2.          Стягнути з Відкритого акціонерного товариства «СОММАС»(08800, Київська область, м. Миронівка, вул. Чкалова, 124, код ЄДРПОУ20594929, р/р 2600900200027 в АКБ «Правекс-банк»м. Київ , МФО 321983) на користь IDELBERG RESOURCES INC. (абонентська скринька 116, Сі Мідоу Хаус, Блекберн Хайвей, Род-Таун, Тортола, Британські Віргінські Острови, свідоцтво про реєстрацію № 1505941 від 07.10.2008 року) заборгованість в сумі 38225 000 гривень.

3.          Стягнути з Відкритого акціонерного товариства «Світловодський маслосиркомбінат»(27500, Україна, Кіровоградська область, м. Світловодськ, вул. Макаренка,2, код ЄДРПОУ 00446061, поточний рахунок № 260048197 в ОД ВАТ «Райффайзен Банк Аваль»м.Кіровоград, МФО 323538) на користь IDELBERG RESOURCES INC. (абонентська скринька 116, Сі Мідоу Хаус, Блекберн Хайвей, Род-Таун, Тортола, Британські Віргінські Острови, свідоцтво про реєстрацію № 1505941 від 07.10.2008 року) заборгованість в сумі 52 191264 гривні 94 копійки.

Видати накази після набрання судовим рішенням законної сили.

Дане рішення Господарського суду Київської області набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його належного оформлення і підписання та може бути оскаржено в апеляційному або касаційному порядку.

Суддя