Ухвала суду № 85229743, 23.10.2019, Подільський районний суд міста Кропивницького (до 25.04.2025 - Ленінський районний суд м. Кіровограда)

Справа № 405/7821/19

1-кс/405/4457/19

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 жовтня 2019 року слідчий суддя Ленінського районного суду м. Кіровограда, Тьор Є.М., при секретарі судового засідання Мишевець Т.І., за участю Титарюк О.В. розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Кіровоградській області Кравченка К.О., погоджене начальником відділу прокуратури Кіровоградської області, про надання дозволу на проведення обшуку, за матеріалами кримінального провадження внесеними в Єдиний реєстр досудових розслідувань за № 4201912000000074 від 30.07.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 3 ч. 212 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Кіровоградській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 4201912000000074, яке зареєстровано в ЄРДР 30.07.2019 за фактом вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

В ході досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ "АГРОЗБУТІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ 42530377), а саме директор підприємства ОСОБА_4, головний бухгалтер ОСОБА_5, будучи підконтрольними службовим особам ТОВ "АГРОАКТИВ" (код ЄДРПОУ 37297544) а саме: директору підприємства ОСОБА_6, головному бухгалтеру ОСОБА_7, засновникам ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, використовуючи гсновні засоби ТОВ "АГРОАКТИВ" по переробці насіння соняшника, виготовлення олії :ошшшикової та шроту, діючи умисно, шляхом невідображення в бухгалтерському обліку та в п: датковій звітності господарських операцій із закупівлі за готівкові кошти у фізичних осіб за період 2018-2019 р.р. насіння соняшника і реалізації за готівкові кошти зацікавленим суб'єктам господарювання, виготовленої з нього продукції (олії соняшникової та шроту з насіння соняшника), умисно ухилились від сплати податку на додану вартість на загальну суму 4 955 265,89 грн. що призвело до фактичного ненадходження в державний бюджет грошових коштів в особливо великих розмірах.

З метою встановлення фактичного місцезнаходження бухгалтерських документів підтверджуючих протиправну діяльність вище вказаної групи осіб, чорнових записів, податкової звітності, компютерної техніки з даними бухгалтерського обліку та первинними документами, податковою звітністю в електронному вигляді, та інших документів, а також встановлення кола осіб причетних до вчинення кримінального правопорушення направленого на з'хилення від сплати податків ТОВ «Агрозбутінвест» направлено відповідне доручення до оперативного управління ГУ ДФС у Кіровоградській області.

Відповідно до матеріалів виконання доручення встановлено, що ОСОБА_12, ІНФОРМАЦІЯ_1, зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 являється організатором/пособником вчиненого кримінального правопорушення, а саме ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах службовими особами ТОВ «Агрозбутінвест».

Так, з метою вчинення даного правопорушення для перевезення грошових коштів, первинних бухгалтерських документів, печаток, штампів підконтрольних їй СГД вона використовує автомобіль марки AUDI Q8, 2019 р.в. днз НОМЕР_1.

Враховуючи вищенаведене, на даний час з метою повного, всебічного і неупередженого дослідження усіх обставин кримінального провадження, виявлення як тих обставин, що викривають, так і тих, що виправдовують особу, а також обставин, що помякшують,

обтяжують його покарання, з метою надання цим обставинам належної правової оцінки та

забезпечення прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень, у кримінальному

провадженні виникла необхідність у проведенні обшуку автомобіля марки AUDI Q8, 2019 р.в. д.н.з. НОМЕР_1.

Відповідно до листа Регіонального сервісного центру МВС в Кіровоградській області

№ 31/11-4333 від 03.10.2019 року встановлено, що автомобіль AUDI Q8, 2019 р.в. д.н.з. НОМЕР_1 належить на праві приватної власності ОСОБА_12.

Відповідно до вимог п. 138.2 ст.138. п.139.1.9 стЛ39, в.1916 ст.198 ПК України

визначено, що поставка товарів для цілей визначення обєкта оподаткування податком на

прибуток та податком на додану вартість має бути фактично здійснена і підтверджена

належним чином складеними первинними документами, що відображає реальність

господарської операції, та яка є підставою длж формування податкового обліку платника

податків.

Водночас за відсутності факту придбання реалізації товарів (робіт, послуг) відповідні

суми не можуть включатися до складу витрат та доходів, податкових зобов'язань та

податкового кредиту для цілей оподаткування податком на прибуток та податком на додану

вартість навіть за наявності формально складених, але недостовірних документів або наявності факту сплати грошових коштів.

Таким чином, витрати для цілей визначення обєкта оподаткування податком на

прибуток та податком на додану вартість мають бути фактично здійснені і підтвердженні

належним чином складеними первинними документами, що відображають реальність

господарської операції, яка є підставою для формування податкового обліку платника

податків.

Якщо ж фактичного здійснення господарської операції не було, відповідні документи не можуть вважатися первинними документами для цілей ведення податкового обліку навіть за наявності всіх формальних реквізитів таких документів, що передбачені чинним

законодавством.

Оскільки реальність вчинення господарських операцій переліченими субєктами

господарювання відсутня, а наслідком для податкового обліку є лише рух активів

задекларований на папері, таким чином у підприємств покупців не було підстав для

податкового обліку таких операцій.

Згідно ч.1 ст.98 КПК України визначено, що речовими доказами є матеріальні об'єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що

встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі документи, предмети, що

були об'єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом, або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Частина 2 статті 98 КПК України передбачає, що речовими доказами є отримані у

встановленому законом порядку предмети, які були знаряддям вчинення кримінального

правопорушення або зберегли на собі сліди злочину, або були обєктами злочинних дій, або

з'явилися у результаті вчинення кримінального правопорушення, а також гроші та цінності,

нажиті злочинним шляхом, і всі інші матеріальні об'єкт, як: своїми якостями, ознаками,

станом або місцезнаходженням відображають різні : остав шш предмета доказування

(розслідуваної події) і можуть бути засобами до розкритті кримінального правопорушення і

встановлення об'єктивної істини у справі та відповідають вимогам належності до справи,

допустимості і достовірності.

Підставами дляпроведення обшуку є матеріали досудового розслідування щодо

встановлення фактичного місця знаходження оригіналів первинних документів вище вказаних фіктивних підприємств, чорнових записів, податкової звітності, компютерної техніки з даними бухгалтерського обліку та первинними документами, податковою звітністю в електронному вигляді, та інших документів, а тшпи встановлення кола осіб причетних до вчинення кримінального правопорушення направленого на ухилення від сплати податків ТОВ «Агрозбутінвест».

Таким чином, органом досудового розслідування встановлено, що в автомобілі марки

AUDI Q8, 2019 р.в. днз НОМЕР_1 знаходяться договірні документи, бухгалтерські

документи, товарно-транспортні накладні, шляхові листи, видаткові накладні, накладні,

дечатки, штампи, факсиміле, сейфи, телефони, документів бухгалтерського, податкового

обліку і податкової, статистичної, фінансової звітності ТОВ «Агрозбутінвест»» та інших

підконтрольних ОСОБА_10 підприємств, грошові кошти здобуті злочинним шляхом, магнітні

носії інформації (компютери, ноутбуки, флешки, системні блоки, жорсткі диски, системи

накопичення відеоспостережень, в тому числі: договірні документи, бухгалтерські документи, товарно-транспортні накладні, шляхові листи, видаткові накладні, тощо, в тому числі які є поза офіційним обліком (тіньовий облік), оригінали та копії первинних договірних та бухгалтерських документів фінансово-господарської діяльності інше, що має значення під час розслідування кримінального провадження.

Враховуючи вище викладене, отримати їх у інший спосіб (тимчасовий доступ), як провести обшук не представляється за можливе.

Всі вище перелічені документи мають важливе доказове значення у кримінальному провадженні та містять важливу доказову інформацію про факти та обставини проведення фінансово-господарських операцій та їх наслідки, в тому числі для цілей оподаткування, необхідні для повного, всебічного та обєктивного дослідження всіх обставин досудового розслідування, встановлення номенклатури, обсягів, вартості реалізованого ТОВ -Агрозбутінвест» товару (послуг), встановлення фактичного місця завантаження ТМЦ, перевірки товарності операцій, проведення за цими даними порівняльного аналізу, встановлення обсягів фактично реалізованих ТМЦ перевірки в звязку із цим підстав та достовірності задекларованих ТОВ «Агрозбутінвест» обсягів обєкту оподаткування, встановлення винних осіб, отримання додаткових доказів вчинення злочину, для проведення відповідних судово-почеркознавчих та економічних експертиз.

Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані речі і документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, інших предметів та документів, в тому числі на магнітних носіях, якими зафіксовані відомості про обставини вчинення кримінального правопорушення, керуючись ст.ст. 40, 110, 223, 234 КПК України слідчий просив задовольнити клопотання.

В судовому засіданні слідча Титарюк О.В. підтримала клопотання про надання дозволу на проведення обшуку, просила його задовольнити з підстав зазначених в ньому.

Встановлено, що в провадженні слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Кіровоградській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 4201912000000074, яке внесено в ЄРДР 30.07.2019 року, відносно службових осіб ТОВ «Агрозбутінвест» за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Згідно з ч.1 статті 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб. Обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді (ч.2 статті 234).

У разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно відповідати вимогам ч.3 ст.234 КПК України. До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

У клопотанні слідчим порушується питання про надання дозволу на проведення обшуку автомобіля марки AUDI Q8, 2019 р.в. днз НОМЕР_1, який на праві власності належить ОСОБА_12, з метою виявлення та вилучення документів фінансово-господарської діяльності ТОВ «Агрозбутінвест» печаток, штампів, факсиміле, в тому числі підприємств, які не зареєстровані за вказаною адресою, сейфів, телефонів, цінностей здобутих злочинним шляхом, в т.ч. грошових коштів, документів бухгалтерського, податкового обліку і податкової, статистичної, фінансової звітності вказаних підприємств щодо придбання ТМЦ (робіт, послуг) за період 2018-2019 рр. як на паперових так і на магнітних носіях інформації (ноутбуках, флешкартах, дисках, системних блоках, зовнішніх жорстких дисках, тощо), пристроїв, які містять відомості про механізм, обставини та наслідки вчинення кримінального правопорушення повязаного з умисним ухиленням від сплати податків ТОВ «Агрозбутінвест», чорнових записів, блокнотів, коштів, цінностей здобутих злочинним шляхом, оригіналів документів та відомостей бухгалтерського обліку і звітності вище вказаних СГД, дозвільні документи (ліцензії та дозволи на здійснення окремих видів діяльності), акти виконаних робіт форми КБ-2В, КБ-3, договори, додатки та специфікації до договорів, додаткові угоди, контракти, накладні, податкові накладні, товарно-транспортні накладні, шляхові листи, прибуткові та видаткові касові ордери, платіжні доручення, виписки банку, рахунки-фактури, відомості про нарахування та виплату зарплати, заяви про прийняття, звільнення з роботи, надання відпусток, якими зафіксований період причетності осіб до діяльності підприємства, накази по підприємству, довіреності, авансові звіти, чекові книжки, розрахункові документи, квитанції, складські документи (картки, квитанції), журнали ознайомлення з технікою безпеки та проведення інструктажів, інші документи, довіреності, акти приймання-передачі робіт, регістри аналітичного та синтетичного бухгалтерського обліку витрат і доходів, головні книги, оборотно-сальдові відомості, журнали-ордери, податкові декларації з ПДВ, з податку на прибуток, декларації про валютні цінності, звітність 1ДФ, листування з контрагентами, іншими організаціями, книги реєстрації вхідної та вихідної кореспонденції, касові книги, книги (журнали) складського обліку, прибуткові та видаткові складські накладні, складські квитанції, регістри синтетичного обліку: книгу-головну, статзвітність Ф.1 «Баланс», Ф.2 «Звіт про фінансові результати», Ф.3 «Звіт про рух грошових коштів з додатками та розшифровками», відомості та картки по бухгалтерських рахунках, ведення яких передбачене Законом України «Про бухгалтерських облік в Україні», оборотно-сальдові відомості та картки по бухгалтерському рахунку №311 «Поточні рахунки в національній валюті», відомості по рахунку № 361 «Розрахунки з вітчизняними покупцями загальні та в розрізі контрагентів, відомості по рахунку №631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками» загальні та в розрізі контрагентів, картки аналітичного обліку по бухгалтерських рахунках, а також з метою виявлення та вилучення інших предметів та документів, що мають значення по кримінальному провадженню.

В обґрунтування доводів клопотання слідчим додано до клопотання: витяг з ЄРДР від 30.07.2019 (а.п. 3), повідомлення про вчинене кримінальне правопорушення (а.п. 4-6), протокол допиту свідка ОСОБА_13 (а.п. 30-33), протокол допиту свідка ОСОБА_14 (а.п. 40-43), протокол допиту свідка ОСОБА_15 (а.п. 44-47), висновок про результати аналітичного дослідження фінансово-господарської діяльності ТОВ «»Агрозбутінвест» (код ЄДРПОУ 42530377), щодо наявності ознак правопорушень, повязаних з легалізацією (відмиванням) доходів, одержаних злочинним шляхом, та/або інших правопорушень за період з 08.10.2018 року по 31.05.2019 року (а.п. 11-29), податкові та товарно-транспортні накладні, рапорти. Саме на підставі цих документів слідчий суддя має вирішити питання про надання дозволу на проведення обшуку, враховуючи положення ч. 5 ст. 234 КПК України.

Так, злочин, передбачений ст. 212 КК України, є специфічним видом кримінальних правопорушень полягає в умисному ухиленні від сплати податків, зборів (обовязкових платежів) та інших внесків, що входять до системи оподаткування, якщо такі діяння призвели до фактичного ненадходження коштів до бюджетів або державних цільових фондів у визначених розмірах.

При цьому, ст. 212 КК України є бланкетною нормою, тобто передбачає встановлення факту порушення конкретної податкової норми , внаслідок якої сталася несплата податків.

Водночас встановлення факту порушення податкового законодавства так само, як і фактичного ненадходження внаслідок цього коштів до бюджетів (цільових фондів), відбувається за спеціальною законодавчою процедурою, тобто шляхом проведення податкової перевірки (глава 8 розділу ІІ Податкового кодексу України), за результатом якої складаються певні документи: акт перевірки (в разі встановлення порушень податкового законодавства) або довідка (в разі відсутності таких порушень).

Таким чином, основним джерелом встановлення обставин, які можуть свідчити про несплату податків внаслідок вчинення податкового правопорушення, є саме акт перевірки, складений за результатами проведення податкової перевірки.

Однак, матеріали клопотання слідчого не містять даних проведення податкової перевірки, за результатом якої встановлено несплату податків до державного бюджету протягом 2018-2019 років субєктом господарювання: ТОВ «Агрозбутінвест».

При цьому, інших доказів, які б вказували на вчинення ОСОБА_4 та ОСОБА_5 протягом 2018-2019 років кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, що є предметом розслідування, і давали б достатні підстави для проведення обшуку у володінні особи, слідчим не надано.

Отже, наведені у клопотанні джерела інформації щодо підстав для обшуку не можна вважати переконливими без дослідження достатньої сукупності відомостей про ці обставини.

Тому, виходячи з аналізу інформації, що міститься у клопотанні слідчого та матеріалів, доданих до клопотання, слідчий суддя не вважає надані слідчим докази такими, що відображають передбачені процесуальним законом відомості, на підставі яких можна дійти до обґрунтованого висновку про необхідність проведення зазначеної слідчої дії та надання дозволу на обшук.

Відповідно до ч.5 статті 234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.

Враховуючи викладене, слідчим не доведено, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи, як проведення обшуку в іншому володінні особи, оскільки слідчому судді не надано достатніх доказів вважати, що було вчинено кримінальне правопорушення, а тому клопотання є необґрунтованим і таким, що не підлягає задоволенню з вищенаведених підстав.

Керуючись ст.ст.110, 233, 234, 235, 309 КПК України,-

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Кіровоградській області Кравченка К.О., погоджене начальником відділу прокуратури Кіровоградської області, про надання дозволу на проведення обшуку, за матеріалами кримінального провадження внесеними в Єдиний реєстр досудових розслідувань за № 4201912000000074 від 30.07.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 3 ч. 212 КК України відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Євгеній Миколайович Тьор