Ухвала суду № 83970757, 28.08.2019, Соснівський районний суд м. Черкас

Справа № 712/8852/19

Провадження № 1-кс/712/6505/19

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 серпня 2019 року м. Черкаси

Слідчий суддя Соснівського районного суду м. Черкаси Токова С.Є., за участю секретаря судових засідань Могили І.С., розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання адвоката Федорович Євгенії Іванівни, яка діє в інтересах ТОВ «Газова компанія «Інвестсервіс» про скасування арешту в рамках кримінального провадження № 42018000000002900 від 20.11.2018 року, -

ВСТАНОВИВ:

Адвокат Федорович Є.І. в інтересах ТОВ «Газова компанія «Інвестсервіс» звернулася до Соснівського районного суду м. Черкаси із клопотанням про скасування арешту у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань під № 42018000000002900 від 20.11.2018 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 205, ч. 3 ст. 212 КК України.

Клопотання обґрунтовує тим, що у справі №712/8852/19 ухвалою від 05.07.19 слідчим суддею Соснівського районного суду м. Черкаси Пироженко С.А., в кримінальному провадженні № 42018000000002900 від 20.11.18, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 205. ч. 3 ст. 212 КК України, задоволено клопотання слідчого слідчої групи-старшого слідчого в ОВС 4 відділу 1 управління досудового розслідування Головного слідчого управління СБ України Жернового АВ. про накладення арешту на майно (кошти), що надходять та знаходяться на банківських рахунках ТОВ «Газторгпостач» (ЄДРПОУ 38105651) НОМЕР_1, який відкрито в АБ Кліринговий Дім» (МФО 300647, ЄДРПОУ 21665382, м. Київ, вул. Борисоглібська, буд. 5 літера А).

Посадова особа (директор) та/або захисник (адвокат) в інтересах юридичної особи ТОВ «Газенергопостач», не були присутні при розгляді клопотання поданого старшим слідчим в ОВС 4 відділу 1 управління досудового розслідування ГСУ СБ України Жернового А.В.

Про арешт коштів, що належать ТОВ «Газторгпостач» та знаходяться на банківському рахунку № НОМЕР_1 , який відкрито в АБ «Кліринговий Дім» (МФО 300647, ЄДРПОУ 21665382, м. Київ, вул. Борисоглібська, буд. 5 літера А),керівник Товариства дізнався від працівників банківської установи.

Проте, ТОВ «Газторгпостач» не погоджується з даною ухвалою та вважає її помилковою та такою, що суперечить положенням кримінального процесуального закону, що пояснюється та вбачається з огляду на наступне.

В ухвалі суду безпідставно продубльовано необґрунтовані та жодним чином не доведені твердження слідчого, далі цитата: «оскільки вказане майно відповідає критеріям, передбаченим ст. 98 КПК України, набуте кримінально протиправним шляхом та визнано речовими доказами у кримінальному провадженні та метою такого арешту є забезпечення зберігання речових доказів».

Однак, дане твердження є звичайним посиланням на відповідну норму закону. При цьому, зазначене вище твердження належним чином необґрунтовано та немотивоване, яким чином грошові кошти мають відношення до кримінального провадження, які саме сліди вчинення злочину могли залишитися на них та чи можливо їх використовувати як речовий доказ у кримінальному провадженні.

Органом досудового слідства не було враховано, що грошові кошти у безготівковій формі на банківських рахунках (без найменування номіналів купюр, їх серійних номерів та інших родових та індивідуальних ознак, властивих для готівкових коштів), не підпадають під визначення речових доказів в кримінальному провадженні, оскільки не є матеріальними об`єктами, які можуть зберегти сліди злочинів.

Належними та допустимими речовими доказами в даному випадку могли б бути документи про рух коштів, отримані в установленому законом порядку (ст. 160, 162 КПК України). Однак, в ухвалі суду не обумовлено жодного слова про те, що матеріали кримінального провадження містять банківські виписки про рух коштів по рахунку ТОВ «Газторгпостач» відкритому в АБ «Кліринговий Дім», якими підтверджується злочинний рух коштів через банківські рахунки відкриті ТОВ «Газторгпостач». В ухвалі слідчого судді взагалі не розкрито яким чином грошові кошти в безготівковій формі, що знаходяться на рахунках у банківських установах, можуть зберегти на собі сліди злочину та містити відомості, які можуть бути використані як доказ. Посилання в ухвалі суду на те, що грошові кошти на банківських рахунках в безготівковій формі, відповідають критеріям, зазначеним у статті 98 КПК України є ніщо іншим, як звичайним цитуванням відповідної норми закону. Водночас, таке цитування вимог ст. 98 не містить під собою жодних правових підстав із законодавчо-обґрунтованими аргументами.

Кримінальне провадження на момент розгляду клопотання слідчим суддею здійснювалось за ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 205, ч. 3 ст. 212 КК України, при цьому повідомлення підозри у вчиненні злочину у вказаному кримінальному провадженні жодній посадовій особі ТОВ «Газторгпостач» оголошено та/або вручено не було.

В ухвалі суду від 05.07.19 не конкретизовано, яка саме із законодавчо визначених підстав ст.170 КПК України слугувала та застосована при задоволенні клопотання про накладення арешту на грошові кошти, що зберігаються в безготівковій формі на банківських рахунках та находять підприємству ТОВ «Газторгпостач» за розрахунковими операціями, в результаті здійснення господарської діяльності.

Отже, наявність вищенаведених обставин, свідчить що під час розгляду клопотання про накладення арешту на грошовій кошти, стороною обвинувачення не було надано слідчому судді доказів, які б доводили, що кошти, на які накладено арешт, відповідають критеріям, зазначеним у ст. 98 та ч. 2 ст. 167 КПК України.

При розгляді клопотання та при винесені ухвали про накладення арешту на кошти юридичної особи ТОВ «Газторгпостач», суд не врахував положення розділу XIV1 КК України, а також приписи ч. 2 ст. 19 Конституції України та вимоги ч. 7 ст. 214, ч. 2 та ч. 3 ст. 216 КПК України, якими визначено правила підслідності.

Підставою для накладення арешту слугувало клопотання сторони обвинувачення, яке обґрунтовано виключно припущеннями, які полягають у тому, що група осіб з числа громадян України, використовуючи фінансові інструменти ПАТ «Банк «Український капітал», а також група компаній, пов`язаних з ТОВ «Укрінвест Групп» (ЄДРПОУ 36185007), діючи з відома службових осіб ПАТ «Банк «Український капітал», використовують підконтрольні їм суб`єкти підприємницької діяльності з ознаками фіктивності, з метою вчинення протиправних діянь пов`язаних з впровадженням протиправних фінансових механізмів для ухилення від сплати податків, шляхом незаконного переведення безготівкових коштів у готівку, безпідставного формування податкового кредиту з податку на додатну вартість для суб`єктів господарської діяльності реального сектору економіки, сприяння у привласнені грошових коштів та легалізації доходів одержаних злочинним шляхом. При цьому, такі твердження є загальними висловлюваннями, які не містять жодної конкретизації та жодних доказових підтверджень.

Так, досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42018000000002900 за фактом вчинення правопорушень передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 205, ч. 2 ст. 212 КК України здійснюється з 20.11.18. Однак, упродовж періоду з 20.11.18. та до цього часу, будь-яких експертних досліджень з приводу встановлення протиправних діянь безпосередньо пов`язаних з впровадженням посадовими особами ТОВ «Газторгпостач» фінансових механізмів для ухилення від сплати податків, шляхом незаконного переведення безготівкових коштів у готівку, безпідставного формування податкового кредиту з ПДВ для суб`єктів господарської діяльності реального сектору економіки, сприяння у привласненні грошових коштів та легалізації доходів одержаних злочинним шляхом, органом досудового слідства не проводились. У зв`язку з цим, в ухвалі суду не зазначено жодної обставини, яка свідчить та вказує або підтверджує причетність юридичної особи ТОВ «Газторгпостач» до незаконної діяльності безпосередньо пов`язаної із: ухиленням від сплати податків. При цьому, не конкретизовано та не зазначено вид податку (прибуток. ПДВ, ПДФО), період та сума несплаченого податку. Відсутня будь-яка інформація про податкове повідомлення-рішення контролюючого органу ДФС, яким визначено суму несплаченого податкового зобов`язання, не зазначено до якого саме бюджету державного чи місцевого підприємство не сплатило податки; незаконним переведенням безготівкових коштів у готівку. При цьому, не зазначено розмір суми коштів, які підприємство незаконно та безпідставно перевело з безготівкової суми в готівку; безпідставним формуванням податкового кредиту з ПДВ. При цьому, не зазначено жодного акту документальної перевірки контролюючого органу ДФС, не зазначено реквізити податкового повідомлення-рішення, яким зменшено суму податкового кредиту з ПДВ, також відсутня будь-яка інформація про розмір суми завищення податкового кредиту. Не зазначено реквізитів жодної податкової накладної, яка у законодавчо визначені строки, не була зареєстрована в Єдиному реєстрі податкових накладних, але слугувала підставою при формуванні податкового кредиту для суб`єктів господарської діяльності реального сектору економіки; у привласненні грошових коштів. При цьому, не зазначено чиї саме кошти ТОВ «Газторгпостач» привласнило; легалізації доходів одержаних злочинним шляхом. При цьому, не зазначено розмір суми такого доходу, не конкретизовано спосіб впровадження протиправного фінансового механізму та в чому саме (в яких діях) він полягає; створення фіктивного підприємства. При цьому, не зазначено жодної обставини, яка вказує або підтверджує, відсутність у посадових осіб підприємства справжнього наміру здійснювати діяльність, що визначена в установчих документах ТОВ «Газторгпостач».

В ухвалі суду від 05.07.19 відсутні будь-які нормативно-правові обґрунтування, з посиланням на норми Податкового кодексу України, якими регулюються відносини у сфері справляння податків і зборів, порядок їх адміністрування, права та обов`язки платників податку на додану вартість при формуванні податкового кредиту з ПДВ.

Згідно офіційних відомостей у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (ЄДР), ТОВ «Укрінвест Груп» (ЄДРПОУ 36185007) є самостійною одиницею - суб`єктом господарської діяльності та жодним чином не є пов`язаним з юридичною особою ТОВ «Газторгпостач».

Підприємство упродовж тривалого часу господарську діяльність не здійснювало, що в свою чергу спростовує твердження слідчого органу про легалізацію доходів та/або привласнення грошових коштів. Згідно витягу з Реєстру даних про платників ПДВ по ТОВ «Газторгпостач», за самостійним рішенням контролюючого органу ДФС, реєстрацію платника ПДВ анульовано з 29.03.19., у зв`язку із відсутністю декларування оборотів більше року. Наявність такої обставини повністю спростовує твердження слідчого про безпідставне формування податкового кредиту з ПДВ.

Юридична особа ТОВ «Газторгпостач» несе зобов`язання перед державою, а також іншими фізичними та юридичними особами. Проте, при винесені ухвали не було враховано, що з арештованого рахунку можуть здійснюватись виплати на оплату праці, оплату податків та інших обов`язкових платежів, тощо, що може призвести до обмеження законних прав та викликати негативні наслідки, які в подальшому дійсно призведуть до несвоєчасної сплати податкових зобов`язань та суттєво позначаться на інтересах інших юридичних і фізичних осіб.

У зв`язку з викладеним вище, просить слідчого суддю скасувати арешт, накладений ухвалою від 05.07.19 слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси Пироженко С.А. у справі 712/8852/19, на грошові кошти, які надходять та знаходяться на рахунку ТОВ «Газторгпостач» (ЄДРПОУ 38105651) № НОМЕР_1 , який відкрито в АБ Кліринговий Дім» (МФО 300647, ЄДРПОУ 21665382, м. Київ, вул. Борисоглібська, буд. 5 літера А).

Адвокат Громніцький Ю.П., який представляє інтереси ТОВ «Газторгпостач» в судове засідання не з`явився, скерував заяву про розгляд клопотання у його відсутність та просив врахувати докази в обґрунтування заявлених доводів.

Слідчий та прокурор до судового засідання не з`явилися, просили суд відмовити у задоволенні клопотання на підставі поданих заперечень.

Дослідивши клопотання та долучені до нього матеріали , слідчий суддя приходить до наступного.

Слідчим суддею встановлено, що слідчим відділом Управління СБ України в Черкаській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42018000000002900 від 20.11.18 за фактом вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 205, ч. 3 ст. 212 КК України.

Ухвалою слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 05.07.2019 року накладено арешт на кошти, що надходять та вже знаходяться на рахунку ТОВ «Газторгпостач» (ЄДРПОУ 38105651) № НОМЕР_1 , який відкрито в АБ Кліринговий Дім» (МФО 300647, ЄДРПОУ 21665382, м. Київ, вул. Борисоглібська, буд. 5 літера А).

Підставою для застосування даного виду забезпечення кримінального провадження згідно ухвали слідчого судді є збереження майна, на яке спрямоване кримінальне правопорушення, та забезпечення цивільного позову.

В силу п. 1 ст. 131 КПК України захід забезпечення кримінального провадження застосовується з метою досягнення дієвості цього провадження.

Згідно до п. 2 ст. 131 КПК України одним із заходів забезпечення кримінального провадження є арешт майна.

Відповідно до положень ст.170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існують достатні підстави вважати, що воно є предметом, засобом чи знаряддям вчинення злочину, доказом злочину, набуте злочинним шляхом, доходом від вчиненого злочину, отримане за рахунок доходів від вчиненого злочину або може бути конфісковане у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого чи юридичної особи, до якої може бути застосовано заходи кримінально-правового характеру, або може підлягати спеціальній конфіскації щодо третіх осіб, юридичної особи або для забезпечення цивільного позову. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Відповідно до ст. 16 КПК України одним з принципів кримінального провадження є недоторканність права власності, відповідно до якого позбавлення або обмеження права власності під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення, ухваленого в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Відповідно до рішення Європейського суду з прав людини у справі «Ісмаїлов проти Росії» від 06.11.2008 року, де вказувалися порушення ст. 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, в якому зазначено, що кожна фізична та юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше, як в інтересах суспільства на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права».

Відповідно до статті 1 Протоколу № 1 до Конвенції полягає у тому, що будь-яке втручання публічної влади у право на повагу до власності має бути законним. Питання у тому, чи було досягнуто справедливої рівноваги між вимогами загального інтересу та захисту фундаментальних прав особи, має значення для справи лише за умови, що спірне втручання відповідало вимогам законності і не було свавільним.

Як вбачається з мотивувальної частини ухвали Соснівського районного суду м. Черкаси від 05.07.2019 року, при накладенні арешту слідчий суддя виходив з того, що при розгляді клопотання про арешт стороною обвинувачення обґрунтовано достатні підстави для висновку, що грошові кошти на рахунках вказаних у клопотанні юридичних осіб можуть являтись предметом кримінального правопорушення, отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення, отже є речовими доказами і можуть бути приховані, використані чи передані, що обумовлює необхідність застосування заходів забезпечення кримінального провадження у вигляді арешту із забороною видаткових операцій.

На підтвердження обґрунтованості підозри у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 205, ч. 3 ст. 212 КК України, стороною обвинувачення були надані матеріали виконання ГУ БКОЗ СБ України доручень в рамках кримінального провадження № 42018000000002900 від 20.11.18 щодо встановлення осіб, причетних до вчинення злочинів, матеріали Національного Банку України про фінансові операції клієнтів банків, направлені згідно з Законом України "Про боротьбу з організованою злочинністю" до правоохоронних органів для реагування та прийняття рішення у межах компетенції як такі, що можуть свідчити про організовану злочинну діяльність, а також протоколи допитів свідків у кримінальному провадженні, які на зазначеному етапі досудового розслідування були визнані достатніми для того, щоб переконати стороннього спостерігача у тому що могли бути вчинені кримінальні правопорушення, передбачені ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 205, ч. 3 ст. 212 КК України, підтвердженням такої позиції є практика Європейського суду з прав людини; при цьому мотиви прийнятого рішення, зокрема наведення аргументів, що переконали слідчого суддю у прийнятті рішення про задоволення чи відхилення клопотання слідчого, були наведені у межах, які не розкривають таємницю досудового розслідування.

Також при накладенні арешту було враховано, що у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 КПК України.

У відповідності до ст. 174 КПК України, підозрюваний, обвинувачений, їх захисник, законний представник, інший власник або володілець майна, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, які не були присутні при розгляді питання про арешт майна, мають право заявити клопотання про скасування арешту майна повністю або частково. Таке клопотання під час досудового розслідування розглядається слідчим суддею, а під час судового провадження - судом. Арешт майна також може бути скасовано повністю чи частково ухвалою слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження за клопотанням підозрюваного, обвинуваченого, їх захисника чи законного представника, іншого власника або володільця майна, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, якщо вони доведуть, що в подальшому застосуванні цього заходу відпала потреба або арешт накладено необґрунтовано.

Відповідно ч. 2 ст. 172 КПК України клопотання про арешт було розглянуте без повідомлення банку та власників рахунків, враховуючи доводи слідчого, що це є необхідним з метою забезпечення арешту майна з мотивів можливості до забезпечення кримінального провадження зняття грошових коштів з рахунків та вжиття заходів до приховування обставин кримінального провадження. Таким чином, слідчий суддя приходить до висновку про наявність у заявника права на звернення до суду з клопотанням про скасування арешту майна.

Відповідно до усталеної практики Європейського суду з прав людини, продовження заходів забезпечення кримінального провадження, як упродовж досудового розслідування так і судового розгляду, ґрунтується на презумпції, що з перебігом ефективного розслідування справи та її судового розгляду зменшуються ризики, які стали підставою для застосування заходу забезпечення кримінального провадження, відповідно зі спливом певного часу орган досудового розслідування має навести додаткові доводи в обґрунтування наявних ризиків, що залишаються та їх аналіз, як підстави для подальшого втручання у права особи в тому числі щодо позбавлення або обмеження права власності.

Окрім того, Європейський суд з прав людини через призму своїх рішень неодноразово акцентував увагу на тому, що володіння майном повинно бути законним (рішення у справі «Іатрідіс проти Греції» [ВП], заява N 31107/96, п. 58, ECHR 1999-II). Вимога щодо законності у розумінні Конвенції вимагає дотримання відповідних положень національного законодавства та відповідності принципові верховенства права, що включає свободу від свавілля (рішення у справі «Антріш проти Франції», від 22 вересня 1994 року, Series А N 296-А, п. 42, та «Кушоглу проти Болгарії», заява N 48191/99, пп. 49 - 62, від 10 травня 2007 року). Будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно забезпечити «справедливий баланс» між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту основоположних прав конкретної особи. Необхідність досягнення такого балансу відображена в цілому в структурі статті 1 Першого протоколу. Необхідного балансу не вдасться досягти, якщо на відповідну особу буде покладено індивідуальний та надмірний тягар (рішення від 23 вересня 1982 року у справі «Спорронг та Льонрот проти Швеції», пп. 69 і 73, Series A N 52). Тобто має існувати обґрунтоване пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються, та метою, яку прагнуть досягти (рішення від 21 лютого 1986 року у справі «Джеймс та інші проти Сполученого Королівства», n. 50, Series A N 98).

Надаючи оцінку доводам представника ТОВ «Газова компанія «Інвестсервіс», слід зауважити, що заява про скасування арешту не підтверджена, її зміст стосується не дотриманням на думку заявника вимог КПК України при накладенні арешту на майно , а тому аргументи, викладені у ній є такими, що не спростовують доводи обвинувачення про відповідність коштів на арештованих рахунках критеріям ст.98 КК України як речових доказів.

Відповідно до ст. 22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання учасниками кримінального провадження їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів. Суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків. Отже, обов`язок з доведення відсутності подальшої потреби застосування арешту майна покладається саме на особу, яка просить скасувати такий арешт.

З огляду на викладене, клопотання адвоката Федорович Євгенії Іванівни, яка діє в інтересах ТОВ «Газова компанія «Інвестсервіс» про скасування арешту в рамках кримінального провадження № 42018000000002900 від 20.11.2018 року не підлягає до задоволення.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 1-29, 131-132, 174, 309, 369-372, 376 КПК України, слідчий суддя -

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання адвоката Федорович Євгенії Іванівни, яка діє в інтересах ТОВ «Газова компанія «Інвестсервіс» про скасування арешту в рамках кримінального провадження № 42018000000002900 від 20.11.2018 року - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: С.Є. Токова