Постанова № 8377609, 16.03.2010, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" березня 2010 р.Справа № 30/203-09-5314

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого Єрмілова Г.А.

Суддів : Воронюка О.Л.

Лашина В.В.

при секретарі Соломахіній О.О.

за участю представників сторін:

від відповідача (ЗАТ "Одесакондитер") - Бевза О.І., довіреність № б/н від 24.12.09;

від відповідача (ЗАТ "Одесакондитер") - Єфремова В.Ю., довіреність № б/н від 05.10.09;

від ІІІ особи (ОСОБА_4.) - ОСОБА_3, довіреність № 1985 від 06.10.09;

від ІІІ особи (Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку) - ОСОБА_5, довіреність № 02/29/236 від 07.04.09;

Представники позивача та ТОВ "Фондова компанія "Гарант" в судове засідання не з'явились. Про час, дату та місце його проведення повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Закритого акціонерного товариства “Одесакондитер” та ОСОБА_4

на рішення господарського суду Одеської області від 01.12.2009р.

по справі №30/203-09-5314

за позовом ОСОБА_6

за участю ІІІ особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача -Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку

до Закритого акціонерного товариства “Одесакондитер”

за участю ІІІ осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ТОВ “Фондова компанія ”Гарант”; ОСОБА_4

про визнання недійсним рішення загальних зборів

Відповідно до ст..77 ГПК України розгляд справи відкладався на 28.01.10р., 04.02.10р. та 11.03.10р.

Ухвалою заступника голови суду від 22.02.10р. строк розгляду апеляційних скарг було продовжено до 22.03.10р.

Відповідно до ст.44ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.

ВСТАНОВИЛА:

У жовтні 2009 р. ОСОБА_6 звернулася до господарського суду з позовом про визнання недійсним рішення, прийнятого загальними зборами акціонерів ЗАТ «Одесакондитер" 26.08.2009р. та протоколу цих зборів.

В процесі розгляду справи позивач уточнила позовні вимоги та остаточно просила визнати недійсним рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер", оформлених протоколом від 26.08.2009р.

Рішенням господарського суду Одеської області від 01.12.2009р. (суддя Рога Н.В.) позов задоволено.

Визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер", відображені у протоколі від 26.08.09р. Стягнуто з відповідача на користь позивача 85грн. держмита та 236грн. витрат на ІТЗ судового процесу.

Приймаючи рішення, місцевий господарський суд виходив з того, що при проведенні позачергових зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер", що відбулися 26.08.09р., не було дотримано встановлений ст.43 Закону України «Про господарські товариства»та Статутом відповідача порядку скликання загальних зборів акціонерів, а саме не було здійснено повідомлення у засобах масової інформації про проведення загальних (позачергових) зборів акціонерів із зазначенням часу і місця проведення зборів акціонерів та їх порядку денного. Вказані порушення закону призвели до неможливості акціонера ЗАТ "Одесакондитер" - ОСОБА_6 взяти участь у позачергових зборах акціонерів та позбавили позивача можливості реалізувати надане їй ст.88 ГК України, ст..10 Закону України «Про господарські товариства» та статутом ЗАТ "Одесакондитер»право на участь в управлінні справами товариства.

Не погоджуючись з рішенням суду, ЗАТ "Одесакондитер" подало апеляційну скаргу, підписану обраним на позачергових загальних зборах акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" від 26.08.09р. головою правління товариства ОСОБА_7, де просить його скасувати, а позов залишити без розгляду, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права.

Так, в апеляційній скарзі зазначається, що:

- висновок суду про відсутність публікацій у засобах масової інформації щодо проведення 26.08.09р. позачергових загальних зборів товариства не відповідає дійсності, оскільки така публікація була здійснена у місцевій пресу газеті «Новое время»(№32 від 08.08.09р.);

- у зазначених зборах брали участь акціонери, які мають відповідно до статуту товариства 90,57 відсотків голосів, тобто вони є правомочними. Враховуючи, що за усі питання порядку денного акціонери голосували одностайно, усі інші голоси не могли б вплинути на результати голосування.

- місцевим господарським судом не враховано, що позачергові загальні збори акціонерів були проведені на вимогу акціонерів, що володіють у сукупності більш ніж 90 відсотками голосів, що відповідає приписам ч.4 ст.45 Закону України «Про господарські товариства»та п.4 ст.1, ч.6 ст.47 Закону України «Про акціонерні товариства».

В подальшому, 11.03.10р., ЗАТ "Одесакондитер" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з клопотанням, в якому просило рішення господарського суду від 01.12.09р. скасувати, а провадження у справі припинити на підставі ст..80 ГПК України, посилаючись на те, що на час винесення оскаржуваного рішення існувало рішення господарського суду Одеської області в іншій справі (№4/151-09-4539) з аналогічним предметом на підставами позову, яке набуло законної сили.

З рішенням суду від 01.12.09р. не погодилась також акціонер ЗАТ "Одесакондитер" ОСОБА_4, яка в апеляційній скарзі просить рішення скасувати, а позов ОСОБА_8 залишити без розгляду з мотивів, аналогічних тим, що викладені в апеляційній скарзі ЗАТ "Одесакондитер".

В письмових запереченнях позивач просить апеляційні скарги залишити без задоволення, а оскаржене рішення без змін, посилаючись на те, що при проведенні 26.08.09р. загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" не було дотримано вимог ст.ст. 40-45 Закону України «Про господарські товариства»та п10.4.1 статуту ЗАТ "Одесакондитер".

Водночас, в судових засіданнях приймав участь представник ЗАТ "Одесакондитер" Бевза О.І., згідно з довіреністю б/н від 24.12.09р., підписаною ОСОБА_9, яка на час розгляду справи в апеляційній інстанції скасована не була. Проти доводів апеляційних скарг він заперечував, та просив залишити їх без задоволення, а рішення суду від 01.12.09р. без змін.

Ухвалою суду від 04.02.10р. до участі у справі у якості ІІІ особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача залучено особу, яка веде реєстр власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" ТОВ «Фондова компанія «Гарант».

Ухвалою суду від 11.03.10р. визначено процесуальний статус заявника апеляційної скарги ОСОБА_4 та залучено її до участі у справі у якості ІІІ особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.

В ході розгляду справи в апеляційній інстанції сторонами спору заявлялись клопотання про залучення до матеріалів справи низки додаткових документів, які підтверджують доводи сторін. Враховуючи, що більшість з них були складені вже після ухвалення рішення судом першої інстанції, а також з метою всебічного, повного та об'єктивного розгляду всіх обставин справи, судовою колегією зазначені клопотання задовольняються, відповідно до приписів ст.22,101 ГПК України.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційних скарг, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційні скарги ЗАТ "Одесакондитер" та ОСОБА_4 підлягають частковому задоволенню з огляду на таке.

Згідно ст.104 ГПК України порушення норм процесуального права є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення місцевого господарського суду, якщо господарський суд прийняв рішення про права і обов'язки осіб, що не були залучені до участі у справі.

Ознайомившись зі змістом апеляційної скарги ОСОБА_4, судова колегія погоджується з її доводами про те, що оскаржуване рішення стосується прав та обов'язків зазначеної осоюи, оскільки ОСОБА_4 рішенням позачергових загальних зборів акціонерів товариства від 26.08.09р., який є предметом спору, була обрана на посаду голови спостережної ради товариства, а також входила до кола акціонерів, якими було ініційовано скликання цих позачергових зборів.

Зазначене порушення норм процесуального є підставою для скасування рішення суду першої інстанції, відповідно до ст.104 ГПК України.

Разом з тим, відповідно до приписів ст.101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги (подання) і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», 26.08.09р. за адресою: м.Одеса, вул..Генуезька, 24-А були проведені позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», в яких брали участь особи, які володіють 90,57% голосів. Рішеннями, оформленими зазначеним протоколом, припинено повноваження голови правління товариства ОСОБА_9, члена правління товариства ОСОБА_10 спостережної ради товариства ОСОБА_11; головою правління обрано ОСОБА_7, членом правління товариства - ОСОБА_12, головою спостережної ради ОСОБА_4

Звертаючись з позовом до суду, позивач посилалась на порушення при проведенні зазначених зборів встановленого ст.ст.40-45 Закону України «Про господарські товариства»порядку скликання та проведення загальних зборів акціонерів, а саме: товариство не розмістило за 45 календарних днів до проведення загальних зборів відповідне повідомлення в друкованих виданнях та не направило його всім акціонерам; не отримало реєстр акціонерів на момент проведення загальних зборів; а також не дотрималось наявності кворуму. Судова колегія погоджується з такими доводами позивача з огляду на таке.

Відповідно до ст.41 Закону України «Про господарські товариства»акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів. Реєстрація акціонерів - власників акцій на пред'явника здійснюється на підставі пред'явлення ними цих акцій (сертифікатів акцій) або виписок з рахунку у цінних паперах. Право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім випадку проведення установчих зборів).Передача акціонером своїх повноважень іншій особі здійснюється відповідно до законодавства. Довіреність на право участі та голосування на загальних зборах акціонерів може бути посвідчена реєстратором або правлінням акціонерного товариства. Загальні збори визначаються правочинними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

Отже, правомочність загальних зборів акціонерів визначається виключно за результатом реєстрації, якою встановлюється кількість акціонерів, які беруть участь у зборах.

Правомочність загальних зборів визначається на підставі реєстру акціонерів у день проведення загальних зборів (частина перша статті 41 Закону України «Про господарські товариства»), а не фактичної участі акціонерів у прийнятті загальними зборами рішень.

Між тим, з матеріалів справи вбачається, що реєстрація акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" у встановлений законом спосіб 26.08.09р. (тобто, у день проведення позачергових загальних зборів акціонерів товариства) не здійснювалась і виписка з реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер" компанією-реєстратором (ТОВ «Фондова компанія «Гарант») не видавалась. Зазначені обставини підтверджені Актом позапланової перевірки дотримання вимог законодавства про цінні папери ТОВ «Фондова компанія «Гарант», складеним 26.10.09р. посадовими особами Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку; довідкою за підписом директора ТОВ «Фондова компанія «Гарант»Макаренко М.А. №183 від 03.09.09.р., постановою заступника прокурора м.Одеси від 18.09.09р. про порушення кримінальної справи по факту фальсифікації протоколу загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" від 26.08.09р. за ч.1 ст.358 КК України, а також постановою слідчого СВ ГМУ УМВС України в Одеській області від 23.02.2010р. про порушення кримінальної справи по факту використання завідомо підроблених документів (ч.3 ст.358 КК України).

Зазначені обставини особами, що подали апеляційні скарги, у спосіб, встановлений ст.ст.33-35 ГПК України, спростовані не були.

Відповідно до пункту 25 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" згідно зі статтями 41, 60 Закону про господарські товариства загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери (учасники), що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 % голосів. У зв'язку з цим положення установчих документів товариства, які встановлюють інші правила щодо визначення кворуму, є такими, що суперечать закону і не підлягають застосуванню. Загальні збори є неправомочними, якщо реєстрація акціонерів у день проведення загальних зборів не здійснювалась (стаття 159 ЦК України, стаття 41 Закону України «Про господарські товариства»), у зв'язку з неможливістю визначення кворуму на загальних зборах. Рішення, прийняті на таких загальних зборах, у судовому порядку визнаються недійсними.

Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними (п.18,25 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" ).

Враховуючи викладене, судова колегія доходить висновку, що рішення, оформлені протоколом позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», 26.08.09р. не можна вважати такими, що прийняті за наявності кворуму, як того вимагає, стаття 41 Закону України "Про господарські товариства", і зазначене зумовлює визнання цих рішень недійсними.

Посилання ж ЗАТ «Одесакондитер»та ОСОБА_4 в апеляційних скаргах на правомочність позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер»від 26.08.09р. судовою колегією відхиляються, як такі, що не підтверджені належними та допустимими доказами.

Судова колегія враховує також наявний в матеріалах справи лист за підписом директора ТОВ «Крок за кроком плюс Готель «Вікторія»Грабовського А.І. №101 від 15.09.09р. на ім'я начальника Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому йдеться про те, що до адміністрації готелю «Вікторія», який розташований за адресою: м.Одеса, вул.Генуезська 24-А, з приводу проведення 26.08.09р. загальних зборів ЗАТ «Одесакондитер»ніхто не звертався.

Зазначене дає підстави вважати, що загальні збори акціонерів ЗАТ «Одесакондитер»26.08.09р. взагалі не проводились, а рішення, оформлені протоколом від цієї дати, прийняті поза межами правових процедур, регламентованих Законом України «Про господарські товариства».

Відповідно до ст. 45 Закону України "Про господарські товариства»позачергові збори акціонерів скликаються у разі неплатоспроможності товариства, а також за наявності обставин, вказаних у Статуті товариства, і в будь-якому іншому випадку, якщо цього вимагають інтереси акціонерного товариства в цілому. Акціонери, які володіють у сукупності більш, як 10 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів у будь-який час і з будь-якого приводу. Якщо протягом 20 днів правління не виконало зазначеної вимоги, вони мають право самі скликати загальні збори відповідно до вимог частини першої ст.43 цього Закону.

Судова колегія звертає увагу на те, що в матеріалах справи відсутні докази того, що будь-хто з акціонерів ЗАТ "Одесакондитер", які володіють більш, як 10 відсотками голосів в установленому законом порядку звернулись до правління товариства з вимогою про скликання позачергових зборів, і не отримали відповіді з цього питання від правління товариства в межах 20-денного строку.

Отже, обставини, на які посилаються автори апеляційних скарг в обгрунтування законності проведення позачергових загальних зборів акціонерів 26.08.09р., судова колегія вважає такими, що не відповідають дійсності.

Згідно зі ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше ніж за 45 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до розділу 10 Статуту ЗАТ "Одесакондитер" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів і порядок денний цих зборів здійснює правління Товариства. Про проведення загальних зборів акціонерів - утримувачів іменних акцій сповіщаються персонально одним із наступних способів: рекомендованим листом, факсимільним повідомленням або електронною поштою.

Загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше ніж за 45 днів до скликання загальних зборів.

В своїй позовній заяві ОСОБА_6 посилалась на неповідомлення її, як акціонера, про час і місце проведення 26.08.09р. позачергових загальних зборів ЗАТ "Одесакондитер" . Заперечуючи проти доводів позивача, представник відповідача та ІІІ особи ОСОБА_4 надав до суду копію поштового реєстру ЗАТ «Одесакондитер»від 02.08.09р., яка начебто підтверджує факт персональної розсилки листів акціонерам. Однак зміст та форма цього документу судовою колегією не сприймаються, оскільки згідно листа Одеської дирекції Українського державного підприємства поштового зв'язку «Укрпошта»№07-81-397 від 19.02.2010р., реєстровані поштові відправлення в кількості 514 одиниць в період з 01.07.09р. по 26.08.09р. від ЗАТ «Одесакондитер»відділенням поштового зв'язку №6 м.Одеси не приймались; згідно відбитку календарного штемпеля, проставленого на наданому списку неможливо встановити дату та місце приймання поштових відправлень; на зазначеному списку відсутня сума оплати, номери поштових відправлень, відбитки календарного штемпеля на кожному аркуші та підпис працівника зв'язку, який здійснив приймання, а тому наданий реєстр поштових повідомлень не може бути підтвердженням відправки реєстрованих поштових повідомлень, поданих до відділення поштового зв'язку №6.

Оскільки походження наданого суду поштового реєстру викликає сумніви в його достовірності, судова колегія доходить висновку, що відповідачем не доведений належними та допустимими доказами факт повідомлення всіх акціонерів ЗАТ «Одесакондитер»про скликання 26.08.09р. позачергових загальних зборів акціонерів товариства.

Крім того, в апеляційних скаргах відповідач та ІІІ особа наголошували на тому, що про проведення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер»було надруковано оголошення у засобах масової інформації - газеті «Новое время»(№32 від 08.08.09р.), і долучено копію цього номеру, зі змісту якого вбачається, що видавником газети є Одеська обласна організація Партії промисловців та підприємців України, а номер №32 віддрукований в типографії ВМВ тиражом 1000шт. згідно замовлення №АВ-254.

Однак судова колегія критично ставиться до цих тверджень, оскільки з листа комерційного директора типографії «ВМВ»на ім'я ОСОБА_9 №113 від 22.02.2010р. вбачається, що типографія послуги по друку газети «Новое время»№32 від 08.08.09р. Одеській обласній організації Партії промисловців та підприємців України не надавала, та замовлення №АВ-254 не оформлювала.

Таким чином, у судової колегії відсутні підстави вважати, що акціонерами, які ініціювали проведення позачергових зборів, було дотримано вимоги ст.43 Закону України «Про господарські товариства»щодо публікації оголошення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів товариства у засобах масової інформації. Довідка, підписана членом ревізійної комісії Одеської обласної організації Партії промисловців та підприємців України ОСОБА_12 №30 від 23.02.2010р. про те, що відповідне оголошення було надруковане саме у номері 32 газети «Новое время»судовою колегією не приймається, оскільки належні докази, які б у даному випадку могли свідчити про те, що цей номер взагалі друкувався (як-то договір на виконання послуг, накладні, рахунки за надані типографією послуги) в матеріалах справи відсутні.

Враховуючи викладене, судова колегія доходить висновку, що рішення, оформлені протоколом позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ «Одесакондитер», від 26.08.09р., не відповідають нормам чинного законодавства, що регулюють корпоративні відносини, а тому підлягають визнанню недійсними.

За таких обставин рішення господарського суду Одеської області від 01.12.09р., як прийняте з порушенням норм процесуального права, залишатись чинним не може та підлягає скасуванню, із винесенням нового рішенням, яким позов ОСОБА_8 слід задовольнити у повному обсязі.

Щодо клопотання ЗАТ «Одесакондитер»про припинення провадження у справі, то судова колегія зазначає, що оскільки рішення господарського суду Одеської області від 23.10.09р. у справі №4/151-09-4539, на яке посилається відповідач, на теперішній час скасовано, а справу передано на новий розгляд, і при цьому у справах приймають участь різні особи, зазначене клопотання задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. ст.101, 103,104, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційні скарги Закритого акціонерного товариства “Одесакондитер” та ОСОБА_4 задовольнити частково.

Рішення господарського суду Одеської області від 01.12.09р. у справі №30/203-09-5314 - скасувати.

Позов ОСОБА_15 задовольнити.

Визнати недійсними рішення загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства „Одесакондитер” (код ЄДРПОУ 32833927), відображені у протоколі від 26 серпня 2009р.

Стягнути з Закритого акціонерного товариства „Одесакондитер” (код ЄДРПОУ 32833927, м. Одеса, вул..Водопровідна,9, р\р 2600501639294 у філії Укрексімбанку, МФО 328618) на користь ОСОБА_6 (АДРЕСА_1) витрати по сплаті державного мита у сумі 85 грн. та витрати на ІТЗ судового процесу у сумі 236 грн.

Головуючий суддяГ.А. Єрмілов

СуддяО.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Постанова підписана____