Рішення № 83376508, 25.07.2019, Фортечний районний суд міста Кропивницького (до 25.04.2025 - Кіровський районний суд м. Кіровограда)

Справа № 404/3631/17

Номер провадження 2-а/404/13/18

Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 липня 2019 року Кіровський районний суд м. Кіровограда

в складі: головуючого судді - Бершадської О.В.

за участі секретаря - Коноваленко К.О.,

учасники справи:

позивач- ОСОБА_1 , її представник- ОСОБА_2 ,

представник відповідача- Масленников В.В. ,

представник 3-ї особи- ОСОБА_5,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кропивницькому справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Новенської селищної ради м. Кропивницького, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 про визнання протиправним та скасування рішення,-

ВСТАНОВИВ:

У червні 2017 року ОСОБА_1 звернулась в суд із адміністративним позовом, яким просить визнати протиправним та скасувати рішення другого засідання тринадцятої сесії Новенської селищної ради м. Кропивницький від 28.02.2017 року №473 "Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_4 "; судові витрати покласти на відповідача.

Позов мотивує тим, що їй на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 22.10.2013 року серія НОМЕР_1 на праві приватної власності належить нежитлова будівля магазину «Марина», що розташована за адресою: АДРЕСА_1 . В липні 2005 року між нею та Новенською селищною радою було укладено договір оренди земельної ділянки № 164 щодо оренди земельної ділянки площею 78,69 м. кв. для розміщення магазину терміном на п`ять років. Весь час дії договору виконувала його умови та своєчасно сплачувала орендну плату.

Рішенням Новенської селищної ради від 28.07. 2010 року №1043 на підставі її заяви від 25.03.2010 року, площу земельної ділянки по АДРЕСА_1 було збільшено на 400 кв. м. для розширення торгівельного центру. Згідно вказаного рішення загальна площа земельної ділянки по АДРЕСА_1 для розширення торгівельного центру становить 500 кв. м.

Проте, не мала можливості замовити документацію із землеустрою для укладення договору оренди земельної ділянки площею 500 кв. м. у зв`язку з тим, що рішення № 1043 від 28.07.2010 року було викладено в невірній редакції. Землевпорядна організація відмовилась виготовляти проект землеустрою на підставі того, що в рішенні повинно бути зазначено: «Надати дозвіл ФОП ОСОБА_1 на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду на 49 років площею 500 кв. м. для розміщення торгового центру по АДРЕСА_1 ». На її неодноразові звернення про внесення змін до рішення №1043 від 28.07.2010 року Новенська селищна рада не відреагувала, тому вимушена була звернутись до суду із адміністративним позовом за захистом свого порушеного права.

Рішенням Кіровського районного суду м. Кіровограда від 20.08.2014 року у справі № 404/2600/14-а Новенську селищну раду зобов`язано винести на розгляд сесії Новенської селищної ради питання про виправлення помилки та внесення змін до рішення Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 1043 від 28 липня 2010 року «Про збільшення площі земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 ». Рішення суду відповідачем виконано не було.

Навпаки, рішенням Новенської селищної ради від 23.04.2014 р. № 1166 ФОП ОСОБА_4 надано дозвіл на розміщення тимчасової споруди площею 30 кв. м. для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_1 . Згідно вказаного рішення тимчасова споруда розміщується на земельній ділянці стосовно якої прийнято рішення №1043 від 28.07.2010 року та яке не має можливості реалізувати внаслідок бездіяльності та незаконних дій Новенської селищної ради.

Вважаючи протиправним рішення №1166 від 23.04.2016 року про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності на земельній ділянці, на яку раніше було прийняте рішення № 1043 від 28.07.2010 р., звернулась до суду за захистом своїх порушених прав.

Постановою Кіровського районного суду м. Кіровограда від 18.07.2016 року у справі № 404/4329/15-а , яка залишена без змін ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 21.09. 2016 року у справі № 404/4329/15-а (2а/404/8/16), визнано протиправним та скасовано рішення Новенської селищної ради від 23.04.2014 р. № 1 166 «Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_4 » та рішення від 21.08.2015 р. №1895 «Про внесення змін до п.1 рішення Новенської селищної ради від 23.04.2015 року № 1166 «Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди ФОП ОСОБА_4».

Не зважаючи на рішення суду, рішенням Новенської селищної ради від 28.02.2017 р. № 473 ФОП ОСОБА_4 знов надано дозвіл на розміщення тимчасової споруди площею 30 кв. м. для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_1 на місці, визначеному у комплексній схемі як група торгівельних павільйонів № 1 (торгівельний павільйон № 1) терміном на 20 років. Згідно вказаного рішення тимчасова споруда розміщується на земельній ділянці стосовно якої раніше вже прийнято рішення №1043 від 28.07.2010 року та яке до тепер не має можливості реалізувати.

Однак, нею вживаються заходи щодо виконання рішення суду про внесення змін до рішення №1043 від 28.07.2010 року про збільшення площі земельної ділянки, що знаходиться у неї в оренді, до 500 кв. м. та оформлення відповідних документів для укладення договору оренди землі і сплати орендної плати до селищного бюджету. Вважає, що рішення Новенської селищної ради від 28.02.2017 року № 473 «Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_4 » є незаконним.

Так, постановою Кіровського районного суду м. Кіровограда від 18.07.2016 року у справі №404/4329/15-а, яка залишена без змін ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 21.09. 2016 року у справі № 404/4329/15-а (2а/404/8/16), визнано протиправним та скасовано рішення Новенської селищної ради від 23.04.2014 року № 1066 «Про надання дозволу на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_4 » та рішення від 21.08.2015 р.оку №1895 «Про внесення змін до п.1 рішення Новенської селищної ради від 23.04.2015 року № 1166 «Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди ФОП ОСОБА_4 ». У постанові Кіровського районного суду м. Кіровограда від 18.07.2016 року, що набрало законної сили, зазначено: « Суд вважає, що відповідач при прийнятті оскаржуваного рішення не врахував, що погодження надання дозволу на розміщення тимчасової споруди третій особі можуть бути надані тільки на вільній земельній ділянці. Разом з тим, оформити належним чином земельну ділянку під збудованим об`єктом нерухомого майна можливе лише через відведення земельної ділянки відповідно до ст. 128 Земельного кодексу України та ст.376 Цивільного кодексу України, якими врегульовано питання відведення земельних ділянок під самочинним будівництвом. Крім того, наміри розміщення тимчасової споруди ОСОБА_4 не відповідають комплексній схемі розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності. Рішення №1885 від 21.08.2015 року про внесення змін було прийнято відповідачем після встановлення ФОП ОСОБА_4 тимчасової споруди ,що також суперечить нормам чинного законодавства.»

Незважаючи на встановлені рішенням суду порушення норм чинного законодавства з боку Новенської селищної ради при прийнятті рішення про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди ФОП ОСОБА_4 , відповідач, нехтуючи вимогами закону, знов приймає рішення аналогічне рішенню, яке визнано протиправним та скасовано рішенням суду.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено суддю Бершадську О.В. для розгляду справи про визнання протиправним та скасування рішення. Ухвалою судді Кіровського районного суду м. Кіровограда від 21 червня 2017 року відкрито провадження у справі, призначено до судового розгляду у відкритому судовому засіданні (а.с. 60).

07 березня 2018 року від представника відповідача поштою отримано відзив на позовну заяву, яким вимоги не визнав, у їх задоволенні просив відмовити. Позивач обґрунтовує свій позов рішенням Новенської селищної ради від 28.07.2010 року № 1043, яким ОСОБА_1 було збільшено площу земельної ділянки по АДРЕСА_1 на 400 кв .м. для розміщення торгівельного центру. На даний час зазначене рішення, рішенням № 446 від 9 грудня 2016 року дев`ятої сесії Новенської селищної ради м. Кіровограда сьомого скликання: визнано таким, що втратило чинність (силу) рішення сорок сьомої сесії Новенської селищної ради м. Кіровограда п`ятого скликання № 1043 від 28 липня 2010 року «Про збільшення ФОП ОСОБА_1 площі земельної ділянки на 400 кв.м. по АДРЕСА_1 в оренду на 49 років для розширення торгового комплексу».

Рішення №446 постановою Кіровського районного суду м. Кіровограда від 31.05.2017 р. визнано протиправним та скасовано.

В подальшому постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 30.11.2017 року, справа № 404/105/17 (2-а/404/183/17) апеляційну скаргу Новенської селищної ради - задоволено. Постанову Кіровського районного суду м. Кіровограда від 31.05.2017 р. -скасовано та прийнято нову постанову. В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Новенської селищної ради м. Кропивницького про визнання рішення протиправним, скасування його та зобов`язання вчинити дії - відмовлено.

Стосовно твердження позивача, щодо невиконання рішення Кіровського районного суду м. Кіровограда по справі № 404/2600/14-а, яким було визнано протиправним та скасовано рішення Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 1056 від 5 лютого 2014 року та зобов`язано Новенську селищну раду винести на розгляд сесії Новенської селищної ради питання про виправлення помилки та внесення змін до рішення Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровоград № 1042 від 28.02.2010 року «Про збільшення площі земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 », повідомив, що 17.02.2015 року на виконання рішення Кіровського районного суду м. Кіровограда від 20.08.2014 року Новенська селищна рада шостого скликання м. Кіровограда винесла на розгляд сесії Новенської селищної ради питання про виправлення помилки та винесення змін до рішення, за результатом розгляду якого було прийнято рішення № 1766 «Про відмову у внесенні змін до рішення Новенської селищної ради від 28.07.2010 р. № 1043 «Про збільшення земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 ». Крім цього, виконання ними постанови Кіровського районного суду м. Кіровограда від 20.08.2014 року, беззаперечно підтверджується: - рішенням Новенської селищної ради сьомого скликання м. Кіровограда № 293 від 25.05.2016 року «Про розгляд постанови про відкриття виконавчого провадження № 51033365 від 18.05.2016 року; - постановою про закінчення виконавчого провадження від 05.08.2016 року, яким закінчено виконавче провадження щодо примусового виконання Постанови Кіровського районного суду м. Кіровограда від 20.08.2014 року на підставі п. 8 ч. 1 ст. 49 Закону України «Про виконавче провадження» (фактичного виконання в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом); - постановою Кіровського районного суду від 16.06.2017 року про відмовлення у задоволенні в повному обсязі адміністративного позову ОСОБА_1 до Кіровоградського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Кіровоградській області , треття особа Новенська селищна рада Кіровського району про визнання дій неправомірними державного виконавця, скасування постанови про закінчення виконавчого провадження від 05.08.2016 року та зобов`язання відновити виконавче провадження.

Таким чином, для того, щоб визнати недійсним правовий акт індивідуальної дії органу місцевого самоврядування, необхідно щоб він одночасно суперечив вимогам закону та порушував права інших осіб. Рішення (друге засідання) тринадцятої сесії Новенської селищної ради м. Кропивницького від 28.02.2017 року № 473 «Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_4 », відповідно до п. 19 ст. 4 КАС України, це індивідуальний акт - акт (рішення) суб`єкта владних повноважень, виданий (прийняте) на виконання владних управлінських функцій або в порядку надання адміністративних послуг, який стосується прав або інтересів визначеної в акті особи або осіб, та дія якого вичерпується його виконанням або має визначений строк. В рішенні Конституційного Суду України від 23 червня 1997 року № 2-зп (справа 3/35-313) зазначено, що за своєю природою ненормативні правові акти, на відміну від нормативних, встановлюють не загальні правила поведінки, а конкретні приписи, звернені до окремого індивіда чи юридичної особи, застосовуються одноразово й після реалізації вичерпують свою дію.

Відповідно до Інформаційного листа Вищого адміністративного суду України від 01.06.2010 року за N 781/11/13-10 нормативно-правові акти можуть бути оскаржені широким колом осіб (фізичних та юридичних), яких вони стосуються. Індивідуальні ж акти можуть бути оскаржені лише особами, безпосередні права, свободи чи охоронювані законом інтереси яких такими актами порушені. Аналогічний правовий висновок міститься у постанові Верховного суду України від 28 лютого 2017 року у справі № 21-3829а16.

У даному випадку вважають, що оскаржуване рішення ніяким чином не порушує права позивача. Тим більше, дозвіл надано на розміщення тимчасової споруди ФОП ОСОБА_4 з врахуванням протоколу профільної комісії № 17 від 23.12.2016 року, та керуючись рішенням Новенської селищної ради № 968 від 17.12.2013 року «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в смт. Нове», ст. 10, ст. 16 Закону України «Про благоустрій населених пунктів», ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 року № 224 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», ст. 26, ст. 47, ст. 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» відповідно до комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території населеного пункту смт. Нове на місці, визначеному у комплексній схемі як група торгових павільйонів 1 (торгівельним павільйон № 1). Комплексна схема розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території населеного пункту смт. Нове, виготовлена Товариством з обмеженою відповідальністю «Ареал - Проект» на замовлення № 34-2013, Новенської селищної ради, ніким в судовому порядку не оскаржувалася. У зв`язку із чим вважають, що вимоги позивача безпідставні (а.с. 108-112).

Представник третьої особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 16 травня 2018 року, через канцелярію суду, подав письмові пояснення, просив позовну заяву залишити без задоволення. Вказав, що законодавством визначений чіткий механізм, що передує отриманню замовником паспорту прив`язки тимчасової споруди та її розміщення. Вказаний механізм передбачає, що до компетенції відповідача не входить визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС будівельним нормам. Крім того, п.п.2.26, 2.27 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності передбачено підстави для призупинення та анулювання дії паспорту прив`язки, а саме: дія паспорта прив`язки призупиняється за таких умов: необхідність проведення планових ремонтних робіт на земельній ділянці, на якій розміщена ТС, - з обов`язковим попередженням власника ТС за 1 місяць та наданням тимчасового місця для розміщення такої ТС; необхідність проведення аварійних ремонтних робіт на земельній ділянці, на якій розміщена ТС, - без попередження. Дія паспорта прив`язки ТС анулюється за таких умов: недотримання вимог паспорта прив`язки при її встановленні; невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив`язки; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив`язки ТС. Отже, законодавством України, що регулює спірні правовідносини, не передбачено скасування рішення про попереднє погодження місця розташування ТС, проте встановлено можливість призупинення чи анулювання дії паспорту прив`язки за наявності вичерпного переліку підстав, зазначених у п.п.2.26, 2.27 вищенаведеного Порядку (а.с. 1371-38).

Ухвалами Кіровського районного суду м. Кіровограда від 15 травня 2019 року у задоволенні клопотання представника третьої особи ОСОБА_5 про закриття провадження по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Новенської селищної ради, третя особа на стороні відповідача: ОСОБА_4 про визнання протиправним та скасування рішення - відмовлено та у задоволенні клопотання позивача ОСОБА_1 про зупинення провадження по справі за її адміністративним позовом до Новенської селищної ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 про визнання протиправним та скасування рішення до винесення рішення Верховним судом по справі №К/9901/5432/18 №404/105/17(2-а /404/183/17) - відмовлено (а.с. 239-240, 242-245).

В судовому засіданні позивач, її представник вимоги підтримали, просили задовольнити, пославшись на обставини, які викладені у позовній заяві. Представник відповідача в судовому засіданні вимоги не визнав, у їх задоволенні просив відмовити.

В судовому засіданні представник третьої особи заперечив проти задоволення позовних вимог, вважає рішення другого засідання тринадцятої сесії Новенської селищної ради м. Кропивницький від 28.02.2017 року №473 "Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_4 " законним і обгрунтованим.

Заслухавши виступи учасників справи, вивчивши матеріали, суд вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню, з наступного.

15 грудня 2017 року набули чинності зміни, внесені до Цивільного процесуального кодексу України Законом України «Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України та інших законодавчих актів» від 03.10.2017, № 2147-VIII, яким КАС України викладено в новій редакції.

Як вбачається з матеріалів справи, позовна заява подана до суду 13 червня 2017 року, тобто до набрання чинності новою редакцією КАС України.

Згідно п. 10 Розділу VII Перехідних положень КАС України (в редакції від 03.10.2017), справи у судах першої та апеляційної інстанцій, провадження у яких відкрито до набрання чинності цією редакцією Кодексу, розглядаються за правилами, що діють після набрання чинності цією редакцією Кодексу.

Суд при цьому, враховує також і положення ч.3 ст. 30 КАС України, якою визначено, що справа, прийнята судом першої інстанції до свого провадження з додержанням правил підсудності, повинна бути ним розглянута і в тому випадку, коли в процесі розгляду справи вона стала підсудною іншому адміністративному суду.

Відповідно до частини 1 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Згідно ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 12 Земельного Кодексу України до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить розпорядження землями територіальних громад. Згідно п. б ч. 1 ст. 5 Земельного Кодексу України земельне законодавство базується на таких принципах: забезпечення рівності права власності на землю громадян, юридичних осіб, територіальних громад та держави. Статтею 25 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", сільські, селищні, міські ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, ОСОБА_1 є власником нежитлової будівлі, розташованої за адресою АДРЕСА_1 ., що підтверджується свідоцтвом про право власності серії НОМЕР_1 від 22.10.2013 року (а.с. 8, 9). Договір № 164 про оренду земельної ділянки від 17.07.2005 року, укладений між територіальної громадою селища Нового, як орендодавцем та ФОП ОСОБА_1 , як орендарем підтверджує, що орендодавець на підставі рішення сесії Новенської селищної ради № 296 від 21.10.2004 року надає, а орендар приймає у оренду терміном на 5 років земельну ділянку площею 76,69 кв.м для розміщення споруди на продаж продовольчих товарів на АДРЕСА_1. Даний договір зареєстрований в книзі записів оренди на землю 07.07.2005 року за № 164. Згідно додаткової угоди № 26 до договору оренди землі від 17.07.2005 року № 164 від 17.02.2010 року абз.1 п.4 договору оренди викладено в такій редакції: «орендна плата вноситься орендарем у грошовому вигляді та у розмірі 184,91 грн. на місяць, починаючи з 01.01.2010 року» Рішенням Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 1043 від 28.07.2010 року «Про збільшення площі земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 », розглянувши заяву ФОП ОСОБА_1 від 25.03.2010 року «Про збільшення площі земельної ділянки», враховуючи протокол депутатської комісії з питань архітектури, будівництва, регулювання земельних відносин, регуляторної політики та розвитку підприємства, керуючись ст. 124 ЗК України вирішено збільшити ФОП ОСОБА_1 площу земельної ділянки на 400 кв.м по АДРЕСА_1 в оренду на 49 років для розміщення торговельного центру за рахунок земель житлової та громадської забудови, які перебувають у запасі а) загальна площа земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 для розширення торговельного центру становить 500 кв.м; б) ФОП ОСОБА_1 оформити документи на земельну ділянку відповідно чинного законодавства та заключити договір оренди земельної ділянки (а.с. 16).

Рішення ради не виконано, оскільки в тексті рішення не зазначено про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду на 49 років площею 500 кв.м. для розміщення торгового центру по АДРЕСА_1 , та в зв`язку з чим ФОП ОСОБА_1 неодноразово зверталася до Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда з проханням внести зміни до Рішенням Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 1043 від 28.07.2010 року, але зміни до рішення не були внесені.

Крім того, судом встановлено, що рішенням Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 1056 від 05.02.2014 року «Про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо надання в оренду земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 » надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо надання в оренду на 49 років земельної ділянки 175 кв.м. для обслуговування споруди магазину.

Відповідно постанови Кіровського районного суду м. Кіровограда від 20.08.2014 року та ухвали Кіровського районного суду м. Кіровограда від 21.08.2015 року визнано протиправним та скасовано рішення Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 1056 від 05.02.2014 року «Про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо надання в оренду земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 та зобов`язано Новенську селищну раду Кіровського району м. Кіровограда винести на розгляд сесії питання про виправлення помилки та внесення змін до рішення № 1043 від 28.07.2010 року «Про збільшення площі земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 ».

Судом встановлено, що відповідач, виконуючи рішення суду, вніс до повістки денної питання про внесення змін до рішення ради, але рішенням Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 1766 від 17.02.2015 року «Про відмову у внесенні змін до рішення Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 1043 від 28.07.2010 року «Про збільшення площі земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 », розглянувши заяву ФОП ОСОБА_1 від 30.10.2014 року про внесення змін до рішення № 1043 від 28.07.2010 р., на виконання рішення Кіровського районного суду м. Кіровограда від 20.08.2014 року, враховуючи протокол № 34 від 26.11.2015 року постійної комісії з питань архітектури, будівництва, регулювання земельних відносин та охорони навколишнього середовища вирішено відмовити у внесенні змін до п.1 рішення Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 1043 від 28.07.2010 року «Про збільшення площі земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 » (а.с. 17-21, 22).

Разом з цим, рішення Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 1043 від 28.07.2010 року «Про збільшення площі земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 » не виконано, а рішенням № 1766 від 17.02.2015 року відмовлено у внесенні змін до п.1 рішення № 1043 від 28.07.2010 року «Про збільшення площі земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 ». З`ясовано, що рішенням тридцять п`ятої сесії Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда шостого скликання №1166 від 23 квітня 2014 року «Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_4 », з врахуванням протоколу профільної комісії №60 від 04.03.2014 року та №61 від 11.03.2014 року , та керуючись рішенням Новенської селищної ради №968 від 17.12.2013 року «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в смт. Нове», ст.ст. 10, 16 Закону України «Про благоустрій населених пунктів « , ст. 28 Закону » Про регулювання містобудівної діяльності «,ст.ст. 26, 47, 59 Закону» Про місцеве самоврядування в Україні», пунктом 1, надано дозвіл ФОП ОСОБА_4 на розміщення тимчасової споруди площею 30 кв.м. для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_1 на місці, визначеному у комплексній схемі як група торгових павільйонів 1( торгівельним павільйон №2) терміном на 20 років (а.с. 23). Крім того, рішенням сорок четвертої сесії Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда шостого скликання №1895 від 21 серпня 2015 року « Про внесення змін до п.1 рішення Новенської селищної ради від 23.04.2015 року №1166 "Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди ФОП ОСОБА_4 ", внесено зміни до п.1 рішення Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда №1166 від 23.04.2014 року "Про надання дозволу на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності фізичній особі підприємцю ОСОБА_4 " та викладено у такій редакції: « Надати дозвіл ФОП ОСОБА_4 на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_1 на місці, визначеному у комплексній схемі як група торгових павільйонів 1( торгівельним павільйон №1) терміном на 20 років.

В свою чергу, постановою Кіровського районного суду м. Кіровограда від 18 липня 2016 року, залишеним без змін ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 21 вересня 2016 року, з врахуванням додаткової постанови від 13 лютого 2017 року, адміністративний позов ОСОБА_1 до Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_4 про визнання рішення протиправним, скасування його та зобов"язання вчинити дії - задоволено. Визнано протиправним та скасовано рішення Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда №1166 від 23.04.2014 року "Про надання дозволу на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності фізичній особі підприємцю ОСОБА_4 ." та рішення №1895 від 21.08.2015 року "Про внесення змін до п.1 рішення Новенської селищної ради від 23.04.2015 року №1166 "Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди ФОП ОСОБА_4. ". Присуджено за рахунок бюджетних асигнувань суб"єкта владних повноважень Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 понесені судові витрати у розмірі - 624,28 грн. (а.с. 29-34, 35-39). Статтею 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачена «Виключна компетенція сільських, селищних, міських рад», де зазначено, що «1.Виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання:… 15) скасування актів виконавчих органів ради, які не відповідають Конституції чи законам України, іншим актам законодавства, рішенням відповідної ради, прийнятим у межах її повноважень;…34) вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин;…».

В силу ч. 1 ст. 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень. Згідно ч. 10 ст. 59 Закону, акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування з мотивів їхньої невідповідності Конституції або законам України визнаються незаконними в судовому порядку.

Як слідує з матеріалів справи, рішення Новенської селищної ради № 1043 від 28.07.2010 р. «Про збільшення площі земельної ділянки ФОП ОСОБА_1 » до 09.12.2016 року не виконано в зв`язку з тим, що не відповідає вимогам чинного законодавства, та підлягало скасуванню. Рішенням дев`ятої сесії Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда сьомого скликання № 446 від 09.12.2016 року «Про визнання таким, що втратило чинність (силу) рішення 47 сесії Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда 5 скликання № 1043 від 28.07.2010 року «Про збільшення ФОП ОСОБА_1 площі земельної ділянки на 400 кв.м. по АДРЕСА_1 в оренду на 49 років для розширення торгового центру», на виконання «Програми розвитку земельних відносин смт. Нове на 2016 рік», затвердженої рішеннями Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 227 від 19.04.20126 року, де передбачено вжиття належних заходів щодо земельних ділянок, які використовуються без оформлення договорів оренди та належної сплати за землю, в зв`язку з недотриманням законодавства у порядку надання в оренду земельної ділянки, встановленого ст. 123 ЗК України, враховуючи рішення ради № 1766 від 17.02.2015 року, відповідно рекомендацій постійної комісії з питань архітектури, будівництва, регулювання земельних відносин та охорони навколишнього середовища № 16 від 22.11.2016 року, керуючись рішенням Конституційного Суду України № 7-рп-2009 року» від 16.04.2009 р., ст. 111 Регламенту Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда вирішено визнати таким, що втратило чинність (силу) рішення 47 сесії Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда 5 скликання № 1043 від 28.07.2010 року «Про збільшення ФОП ОСОБА_1 площі земельної ділянки на 400 кв.м. по АДРЕСА_1 в оренду на 49 років для розширення торгового центру».

Крім того, 18.10.2016 року та 25.01.2017 року ФОП ОСОБА_1 звернулася до відповідача із заявою про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведеної земельної ділянки в оренду на 49 років для розміщення торгового центру за рахунок земель житлової та громадської забудови за адресою АДРЕСА_1 , загальна площа 500 кв.м.

У січні 2017 року ОСОБА_1 звернулася до суду з адміністративним позовом до відповідача про визнання протиправним та скасування рішення Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда № 446 від 09.12.2016 року «Про визнання таким, що втратило чинність (силу) рішення сорок сьомої сесії Новенської селищної ради м. Кіровограда п`ятого скликання № 1043 від 28 липня 2010 року «Про збільшення ФОП ОСОБА_1 площі земельної ділянки на 400 кв. м. по АДРЕСА_1 в оренду на 49 років для розширення торгового комплексу».

Однак, рішенням другого засідання тринадцятої сесії Новенської селищної ради м. Кропивницький від 28 лютого 2017 року №473 "Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_4 ", з врахуванням протоколу профільної комісії №17 від 23.12.2016 року та керуючись рішенням Новенської селищної ради №968 від 17.12.2013 року «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в смт. Нове», ст.ст. 10, 16 Закону України "Про благоустрій населених пунктів", ст. 28 Закону "Про регулювання містобудівної діяльності", ст.ст. 26, 47, 59 Закону "Про місцеве самоврядування в Україні», пунктом 1, надано дозвіл ФОП ОСОБА_4 на розміщення тимчасової споруди площею 30 кв.м. для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_1 на місці, визначеному у комплексній схемі як група торгівельних павільйонів 1( торгівельним павільйон №1) терміном на 20 років (а.с. 43).

Постановою Кіровського районного суду м. Кіровограда від 31 травня 2017 року адміністративний позов ОСОБА_1 до Новенської селищної ради про визнання рішення протиправним та його скасування задоволено повністю. Визнано протиправним та скасовано рішення Новенської селищної ради м. Кіровограда № 446 від 09.12.2016 року «Про визнання таким, що втратило чинність (силу) рішення сорок сьомої сесії Новенської селищної ради м. Кіровограда п`ятого скликання № 1043 від 28 липня 2010 року «Про збільшення ФОП ОСОБА_1 площі земельної ділянки на 400 кв. м. по АДРЕСА_1 в оренду на 49 років для розширення торгового комплексу». Стягнуто з місцевого бюджету Новенської селищної ради на користь ОСОБА_1 551,20грн. судового збору.

Проте, згідно постанови Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 30 листопада 2017 року постанову Кіровського районного суду м. Кіровограда від 31.05.2017 р. - скасовано та прийнято нову постанову. В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Новенської селищної ради м. Кропивницького про визнання рішення протиправним, скасування його та зобов`язання вчинити дії - відмовлено, оскільки спірне рішення ради прийнято відповідачем в межах наданих йому повноважень та є законним (а.с. 222-226).

Обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом (ч. 4 ст. 78 КАС України).

Отже, на момент розгляду даної справи рішення дев`ятої сесії Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда сьомого скликання № 446 від 09.12.2016 року чинне та відповідно ним було визнано таким, що втратило чинність (силу) рішення 47 сесії Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда 5 скликання № 1043 від 28.07.2010 року «Про збільшення ФОП ОСОБА_1 площі земельної ділянки на 400 кв.м. по АДРЕСА_1 в оренду на 49 років для розширення торгового центру».

За таких підстав, суд вважає, що позовні вимоги про визнання протиправним та скасування рішення другого засідання тринадцятої сесії Новенської селищної ради м. Кропивницький від 28.02.2017 року №473 "Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_4 " задоволенню не підлягають, оскільки є похідними від рішення 47 сесії Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда 5 скликання № 1043 від 28.07.2010 року, яке рішенням дев`ятої сесії Новенської селищної ради Кіровського району м. Кіровограда сьомого скликання № 446 від 09.12.2016 року визнано таким, що втратило чинність (силу), відтак позов є безпідставним та необгрунтованим .

Відповідно судові витрати, при відмові у задоволенні позовних вимог, покладаються на позивача( а.с.1).

На підставі вищевикладеного та керуючись ст. ст. ст. ст. 5, 9, 72-77,139, 244-246, 255, 295 КАС України, суд,-

ВИРІШИВ:

У задоволенні вимог ОСОБА_1 до Новенської селищної ради м.Кропивницького, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 про визнання протиправним та скасування рішення другого засідання тринадцятої сесії Новенської селищної ради м. Кропивницький від 28.02.2017 року №473 "Про надання дозволу на розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_4 ", відшкодування судових витрат - відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається безпосередньо до Третього апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення (ухвали) суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Відомості про учасників справи: позивач: ОСОБА_1 , місце проживання: АДРЕСА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 ; відповідач: Новенська селищна рада м.Кропивницького, місцезнаходження: вул. Металургів, 3, смт. Нове, м.Кропивницький, код ЄДРПОУ 13764710; третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_4 , місце проживання: АДРЕСА_3 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_3 . Повне судове рішення складено 29.07.2019 року

Суддя Кіровського О. В. Бершадська

районного суду

м.Кіровограда