Рішення № 8263566, 04.02.2010, Господарський суд Тернопільської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"04" лютого 2010 р.Справа № 18/122-2255 Господарський суд Тернопільської області

у складі

Розглянув справу:

за позовом Закритого акціонерного товариства "Селянська інвестиційна компанія" м. Київ, пл. Бессарабська, 2

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд" м. Тернопіль, проспект С. Бандери, 38

про стягнення збитків в розмірі 29 193 700,14 грн.

За участю представників сторін:

позивача: Сидора І.Ю., довіреність № 517 від 03.12.2009 р.; Гінінгер А.З., довіреність № 518 від 03.12.2009 р.

відповідача: Тяглий Д.О., довіреність б/н від 23.10.2009 р.

В судовому засіданні учасникам судового процесу роз’яснено їх процесуальні права та обов’язки, передбачені статтями 20, 22, 81-1 ГПК України. Технічна фіксація судового процесу не здійснюється.

Суть справи: Закрите акціонерне товариство "Селянська інвестиційна компанія" звернулося до господарського суду Тернопільської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд" про стягнення збитків в розмірі 29 193 700,14 грн.

Ухвалою суду від 10.12.2009 р. порушено провадження у даній справі та її розгляд призначено на 24.12.2009 р. Враховуючи неявку представника відповідача, необхідність витребування додаткових доказів, з метою правильного і об’єктивного розгляду справи та надання сторонам, передбаченого ст.ст. 4-2, 4-3, 22 ГПК України, рівного права на захист своїх прав та охоронюваних законом інтересів, а також для надання можливості сторонам укладення між ними мирової угоди, суд, згідно ст. 77 ГПК України, ухвалою від 24.12.2009р. відкладав розгляд справи до 15.01.2010 р., а ухвалою від 15.01.2010 р. до 04.02.2010 р.

Позовні вимоги, підтримані в судовому засіданні повноважними представниками, та додатково підкріплені поясненнями від 29.01.2010 р. позивач обґрунтовує тим, що закрите акціонерне товариство "Селянська інвестиційна компанія" було акціонером, власником 88 465 758 простих іменних акцій відкритого акціонерного товариства "Тернопільбуд", яке, згідно рішення загальних зборів акціонерів, оформленого протоколом № 10 від 27.02.2009 р., припинило свою діяльність шляхом реорганізації через перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд", з переходом всіх майнових прав, грошових коштів, зобов’язань, інших прав та обов’язків до правонаступника –товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд". Крім того, на зазначених загальних зборах акціонерів відкритого акціонерного товариства "Тернопільбуд" було затверджено оцінку акцій на рівні 0,01 грн. за штуку, за якою буде здійснюватися їх викуп товариством; вирішено здійснити викуп акцій у акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності товариства та звернулися до товариства з письмовою заявою, за ціною, що визначається домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість; встановити строк оцінки та викупу акцій з 02.03.2009 р. по 27.03.2009 р. Також, було затверджено умови обміну акцій товариства на частки в статутному капіталі правонаступника –товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд", що буде здійснено у два етапи: на першому етапі (з 02.03.2009 р. по 30.04.2009 р.) в обмін на сертифікат акцій товариства акціонери отримують письмові зобов’язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника товариства, на другому етапі (починається з дня державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд") відбувається обмін письмових зобов’язань на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд" у відповідності з отриманими на першому етапі письмовими зобов’язаннями. Дану інформацію про викуп власних акцій відкрите акціонерне товариство "Тернопільбуд" опублікувало в Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 41 від 04.03.2009 р., а також зазначило ринкову вартість акцій –0,30 грн., згідно біржового повідомлення Київської міжнародної фондової біржі.

Так, позивач звернувся до голови комісії з припинення відкритого акціонерного товариства "Тернопільбуд" із заявою від 24.03.2009 р. про викуп акцій за ціною 0,30 грн. за штуку, у відповідь на яку, листом від 24.04.2009 р., йому було відмовлено.

Після цього, позивач звернувся до голови комісії з припинення відкритого акціонерного товариства "Тернопільбуд" із заявою від 28.04.2009 р. про обмін акцій на письмові зобов’язання про видачу частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд" на 10,07 % від загального розміру статутного капіталу останнього, яка також не була задоволена.

У задоволенні заяви позивача від 19.05.2009 р. з вимогою визнати його учасником товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд" із відповідною часткою в статутному капіталі, йому згідно листа від 19.06.2009 р. відмовлено.

З огляду на вищезазначене, внаслідок бездіяльності відповідача, як вважає позивач, йому завдано збитків на суму 29 193 700,14 грн., що є ринковою вартістю акцій відкритого акціонерного товариства "Тернопільбуд", які належали позивачу. Відповідно до висновку суб’єкта оціночної діяльності –товариства з обмеженою відповідальністю "Тект-Експерт" від 19.03.2009 р., ринкова вартість пакету простих іменних акцій у розмірі 10,07% статутного капіталу відкритого акціонерного товариства "Тернопільбуд" становить (без урахування ПДВ) –29 193 700,14 грн. або 0,33 грн. за одну акцію.

Представник відповідача у судових засіданнях та письмових запереченнях на позов поданих у судових засіданнях 15.01.2010 р., 04.02.2010 р. позовні вимоги вважає безпідставними та просить суд в позові відмовити з міркувань викладених у запереченнях, зокрема зазначає, що остаточна ціна за якою повинен був здійснюватись викуп акцій у акціонерів, які не голосували за припинення ВАТ "Тернопільбуд", згідно з вимогами п.5 р.1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 року №222 передбачено, що викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість. На підставі вищезазначеного робить висновок, що остаточна ціна, за якою повинен був здійснюватись викуп акцій у акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про припинення ВАТ "Тернопільбуд", повинна була визначатися, виходячи із затвердженої загальними зборами акціонерів оцінки акцій 0,01 грн., за домовленістю сторін, тобто шляхом узгодження волевиявлення ВАТ "Тернопільбуд" та ЗАТ "Селянська інвестиційна компанія", а не нав’язування ціни викупу акцій однією стороною договору іншій.

Вважає безпідставними відповідач і посилання позивача на визначення вартості, за якою повинен був, на думку Позивача, проведений викуп акцій, на висновок суб'єкта оціночної діяльності ТОВ «Тект-Експерт»щодо визначення ринкової вартості пакету простих іменних акцій у розмірі 10,07% статутного капіталу ВАТ «Тернопільбуд»(29 193 700,14 грн.). Відповідач вважає його таким, що складений із порушенням вимог пункту 1.7. Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств.

Також, у запереченнях на позовну заяву відповідач стверджує, що він не мав можливості здійснити належним чином викуп акцій по причині зупинення обігу акцій ВАТ згідно розпорядження № 04-ТЕ-З від 25.03.2009 р. Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку. Крім того, відповідач стверджує, що при розгляді заяв позивача про викуп акцій ВАТ та про обмін акцій ВАТ на частки у статутному капіталі ТОВ ним не порушено вимог чинного законодавства, зокрема зазначені заяви було розглянуто та надано на них відповіді у строки, передбачені Законом України "Про інформацію". Крім того, відповідач зазначає, що для обміну акцій ВАТ на частки ТОВ позивачем разом з відповідною заявою не було надано сертифікату акцій ВАТ, як цього вимагає чинне законодавство.

Вважає відповідач безпідставними і посилання Позивача на порушення Відповідачем вимог п. 1.7. Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариства, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 221, при проведенні оцінки та викупу акцій. Відповідач вважає, що виходячи із змісту преамбули Положення, воно визначає особливості реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств (злиття, приєднання, виділення, перетворення) відповідно до статті 19 Закону України "Про господарські товариства". При перетворенні ж відкритого акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю жодної реєстрації випуску акцій не здійснюється. Навпаки реєстрація випуску акцій відкритого акціонерного товариства підлягає скасуванню у передбаченому Порядком скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. № 222.

Розглянувши клопотання позивача про забезпечення позову шляхом накладення арешту на основні засоби (в т.ч. нерухоме та рухоме майно), належні на праві власності ТОВ та заборони будь-кому та в будь-який спосіб відчужувати основні засоби ТОВ, подане позивачем у судовому засіданні 04.02.2010 р., суд відхиляє його з огляду на наступне.

Предметом позову у справі є стягнення збитків з ТОВ в розмірі 29 193 700,14 грн. При цьому позивач звертає увагу суду, що як вбачається з передавального акту ВАТ, баласнова (залишкова) вартість основних засобів відповідача співставна із сумою позовних вимог ЗАТ "Селянська інвестиційна компанія".

Обґрунтовуючи своє клопотання позивач стверджує, що як вбачається з переліку учасників ТОВ та розміру їх часток (згідно витягу з ЄДР та Статуту) після проведення "запобіжних кроків" власниками відповідача замість 15 500 акціонерів стала родина керівника відповідача. А приймаючи до уваги послідовність дій ТОВ направлених на ухилення від надання компенсації за анульовані акції (реалізація "запобіжних кроків") та тим, що у вищому органі відповідача 99 % голосів належить керівнику та членам його родини, відповідач висловлює припущення, що є вірогідним намагання родини Лила В.Й. (керівника відповідача) відчужити належне ТОВ "Тернопільбуд" майно аби унеможливити виконання рішення суду про стягнення збитків.

Підстави вжиття господарським судом заходів до забезпечення позову визначено ст. 66 ГПК України. Забезпечення позову застосовується судом, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Предметом позову як вимоги про захист порушеного чи оспорюваного права або охоронюваного законом інтересу є спосіб захисту цього права чи інтересу. Так, обґрунтування необхідності забезпечення позову полягає в доказуванні обставин, з якими пов’язано вирішення питання про забезпечення позову. До предмета доказування входять факти про наявність у відповідача майна, або наявність такого майна, що належить боржнику в інших осіб. Ймовірність припущення, що майно, яке є у відповідача на момент пред’явлення позову до нього, може зникнути, зменшитися за кількістю або погіршитися за якістю на момент виконання рішення. У вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має дослідити наявність зв’язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову. Ймовірності утруднення виконання або не виконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів.

Суд здійснивши оцінку доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів, вважає їх необґрунтованими. Зокрема, позивачем не надано доказів того, що відповідачем, або іншими особами в даний час вчиняються чи мають на меті вчинятися дії по відчуженню основних засобів ТОВ в результаті чого майно, яке є у відповідача, може зникнути, зменшитися за кількістю або погіршитися за якістю на момент виконання рішення, що утруднить виконання або не виконання рішення господарського суду в разі невжиття заходів до забезпечення позову заявлених позивачем під час розгляду справи.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи представників сторін, оцінивши наявні докази в їх сукупності господарський суд встановив.

Згідно ст. 1 Господарського процесуального кодексу України право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів мають підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність і в установленому порядку набули статусу суб’єкта підприємницької діяльності.

Закрите акціонерне товариство "Селянська інвестиційна компанія" (далі по тексту –ЗАТ "Селянська інвестиційна компанія") є юридичною особою, яка створена шляхом зміни назви "Інвестиційна компанія "Селянська інвестиційна компанія" у формі акціонерного товариства у формі закритого типу, створеного шляхом об'єднання внесків юридичних та фізичних осіб на підставі рішення установчих зборів від 01.03.1994 року та зареєстрована Залізничною райдержадміністрацією м. Києва 10.05.1994 р., реєстраційний номер 0095-3117-Ат, перереєстрована Старокиївською райдержадміністрацією м. Києва 01.07.1996 р., реєстраційний номер 03480; ідентифікаційний номер 21600862. Перереєстрована Шевченківською районною у м. Києві Державною адміністрацією 14.07.2005 р. Закрите акціонерне товариство "Селянська інвестиційна компанія" є повним правонаступником прав та обов’язків Інвестиційної компанії "Селянська інвестиційна компанія" у формі акціонерного товариства закритого типу.

В свою чергу, відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд" створене внаслідок реорганізації шляхом перетворення відкритого акціонерного товариства "Тернопільбуд" у товариство з обмеженою відповідальністю на основі рішення прийнятого загальними зборами акціонерів відкритого акціонерного товариства "Тернопільбуд" від 27 лютого 2009 року та зареєстроване Державним реєстратором 04.06.2009 р. номер запису 16461450000005296. Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд" ідентифікаційний код: 01268934 (далі по тексту –ТОВ "Тернопільбуд") є правонаступником усіх прав та обов’язків відкритого акціонерного товариства "Тернопільбуд", код ЄДРПОУ 01268934 (далі по тексту ВАТ "Тернопільбуд")

Згідно виписки про стан рахунку у цінних паперах № 001198, яка згідно ч.4 ст.5 Закону України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" є належним підтвердженням права власності на цінні папери депонента ЗАТ "Селянська інвестиційна компанія", код ЄДРПОУ 21600862, відповідно до якої останнє є власником 88 465 758 (восьми десяти восьми мільйонів чотирьохсот шістдесяти п’яти тисяч семисот п’ятдесяти восьми) простих іменних акцій відкритого акціонерного товариства "Тернопільбуд" загальною номінальною вартістю 884 657,58 грн.

Відповідно до статті 152 ЦК України акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Відповідно до частини 1 статті 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до частини 1 статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств, і законодавством про інститути спільного інвестування.

В свою чергу, згідно з ч. 1 статті 3 Закону "Про цінні папери та фондовий ринок", яка кореспондується із статтею 194 ЦК України та статтею 163 ГК України цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.

З аналізу наведених визначень, які містить чинне законодавство, між власником акції, та суб'єктом господарювання (емітентом), який розмістив (випустив, видав) акції, виникає ряд цивільно-правових та господарсько-правових відносин, зокрема, і щодо виконання зобов'язань згідно з умовами випуску акції. Також акція посвідчує належність її власнику ряду так званих корпоративних прав, в тому числі майнового та немайнового характеру (управлінських).

При цьому, до зазначених зобов’язань слід застосовувати положення ЦК України та ГК України, які визначають загальні положення про зобов’язання.

Так, згідно ч.ч. 1,3 статті 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Стаття 610 ЦК України передбачає, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання). А відповідно до статті 623 кодексу боржник, який порушив зобов'язання, має відшкодувати кредиторові завдані цим збитки. Розмір збитків, завданих порушенням зобов'язання, доказується кредитором. Збитки визначаються з урахуванням ринкових цін, що існували на день добровільного задоволення боржником вимоги кредитора у місці, де зобов'язання має бути виконане, а якщо вимога не була задоволена добровільно, - у день пред'явлення позову, якщо інше не встановлено договором або законом. Суд може задовольнити вимогу про відшкодування збитків, беручи до уваги ринкові ціни, що існували на день ухвалення рішення. При визначенні неодержаних доходів (упущеної вигоди) враховуються заходи, вжиті кредитором щодо їх одержання.

Із змісту позовних вимог та підстав якими обґрунтовує їх позивач останній вважає, що внаслідок бездіяльності відповідача, яка мала місце під час реорганізації ВАТ шляхом його перетворення в ТОВ йому як власнику акцій (акціонеру) ВАТ, з вини відповідача було завдано збитків, які підлягають до відшкодування. При цьому, він посилається на наступні обставини.

27 лютого 2009 року відбулися чергові загальні збори акціонерів ВАТ "Тернопільбуд", на яких прийнято низку рішень, які оформлені протоколом №10 від 27.02.2009 р., зокрема, були прийняті рішення з питання шостого порядку денного "Про припинення відкритого акціонерного товариства «Тернопільбуд»шляхом реорганізації через перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю «Тернопільбуд»", питання сьомого "Про призначення комісії з припинення ВАТ "Тернопільбуд", питання восьмого "Про затвердження оцінки та умов викупу акцій у акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про припинення ВАТ "Тернопільбуд" та питання дев'ятого "Про затвердження порядку та умов обміну акцій на частки".

Приймаючи рішення по шостому питанню зборами було визначено умову, що при перетворенні ВАТ «Тернопільбуд» усі його майнові права, грошові кошти, зобов'язання, інші права та обов'язки, які йому належать, переходять до його правонаступника - ТОВ «Тернопільбуд», "За" голосувало 89,5% акціонерів (їх представників).

Крім того, на зазначених загальних зборах акціонерів ВАТ «Тернопільбуд»від 27.02.2009 р. було також вирішено:

- по восьмому питанню порядку денного: затвердити оцінку акцій на рівні 0,01 грн. за штуку, за якою буде здійснюватися їх викуп товариством, здійснити викуп акцій в акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності товариства та звернулися до товариства з письмовою заявою, за ціною, що визначається домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість; встановити строк оцінки та викупу акцій з 02.03.2009 р. по 27.03.2009 р.;

- по дев'ятому питанню порядку денного: обмін акцій товариства на частки в статутному капіталі правонаступника - ТОВ «Тернопільбуд»здійснити в два етапи: на першому етапі (з 02.03.2009 р. по 30.04.2009р.) в обмін на сертифікат акцій товариства акціонери отримують письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника товариства, на другому етапі (починається з дня державної реєстрації ТОВ «Тернопільбуд»- правонаступника ВАТ «Тернопільбуд») відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі ТОВ «Тернопільбуд»у відповідності з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями.

Обґрунтовуючи свої позовні вимоги позивач ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія», стверджує, що він приймав участь у зазначених загальних зборах акціонерів, і по питаннях порядку денного, в тому числі і по шостому питанню порядку денного, щодо реорганізації ВАТ «Тернопільбуд»голосував «Проти». Зазначений факт не заперечується і з боку відповідача та підтверджується наявним у справі протоколом загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільбуд" № 10 від 27.02.2009 р.

При цьому, позивач зазначає, що голосуючи на зборах проти рішення про реорганізацію ВАТ шляхом його перетворення у ТОВ "Тернопільбуд" відповідно до чинного законодавства зокрема п.1.7. Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 221 від 30.12.1998 р. він як акціонер набув права вимагати у ВАТ обов'язково викупу у нього акцій ВАТ.

Реалізовуючи зазначене право, ЗАТ "Селянська інвестиційна компанія" звернулося до голови комісії з припинення ВАТ «Тернопільбуд»із заявою про викуп акцій від 24.03.2009 р., взявши за основу викупної ціни ринкову вартість акцій ВАТ «Тернопільбуд»на той момент, визначену самим ВАТ «Тернопільбуд»- тобто по 0,3 грн. за акцію. За таким підходом, вартість належних ЗАТ «Селянська інвестиційна          компанія»акцій дорівнювала 88 465 758 х 0,3 = 26 539 727,40 грн. До зазначеної заяви позивача були додані виписки про стан рахунку у цінних паперах, висновок ТОВ "Тект-Експерт" про ринкову вартість акцій ВАТ «Тернопільбуд»та примірники договору купівлі-продажу цінних паперів. В заяві було запропоновано відповідачу розглянути її у строк до 26.03.2009 р. Відповідно до вхідного штампу ТОВ «Тернопільбуд»отримав зазначену заяву 25.03.2009 р.

У відповідь ВАТ «Тернопільбуд»24.04.2009 р. надіслав листа, в якому фактично було відмовлено ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія»у викупі акцій з посиланням на те, що 26.03.2009 р. в офіційному виданні «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку»№ 56 було опубліковано інформацію про зупинення обігу акцій ВАТ «Тернопільбуд», а тому укладення цивільно-правових угод з акціями ВАТ «Тернопільбуд»буде порушенням чинного законодавства України.

В подальшому, позивач звернувся до голови комісії з припинення ВАТ «Тернопільбуд»із заявою від 28.04.2009 р. про обмін акцій на письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТОВ «Тернопільбуд». Зазначена заява згідно вхідного штампу була отримана ВАТ «Тернопільбуд»29.04.2009 р.

В заяві ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія»просило видати заявнику письмові зобов'язання про видачу частки в статутному капіталі єдиного правонаступника ВАТ «Тернопільбуд»- ТОВ «Тернопільбуд»на 10,07% від загального розміру статутного капіталу останнього. До цієї заяви позивача були додані виписки про стан рахунку у цінних паперах, нотаріально посвідчені свідоцтва про державну реєстрацію, статут та рішення про обрання керівника ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія».

У відповідь ВАТ «Тернопільбуд»08.05.2009 р. надіслав листа про те, що заяву позивача отримано, відповідь буде надана у встановлені законодавством строки.

Проте, як стверджує позивач відповідач так і не повідомив позивача про результати розгляду заяви про обмін акцій на письмові зобов'язання та не видав позивачу такі письмові зобов'язання.

Позбавлений таким чином як можливості здійснити викуп акцій, так і можливості обміняти їх на письмові зобов'язання про видачу частки в статутному капіталі правонаступника ВАТ «Тернопільбуд» позивач звернувся із заявою від 19.05.2009 р. до голови комісії з припинення ВАТ «Тернопільбуд»з вимогою визнання за ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія»всіх прав учасника (засновника) ТОВ "Тернопільбуд"; визначення за ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія»в статуті ТОВ "Тернопільбуд" як учасника (засновника) ТОВ "Тернопільбуд", частка якого у статутному капіталі ТОВ "Тернопільбуд" дорівнює (у відсотках) його частці у статутному капіталі ВАТ "Тернопільбуд"; надання статуту ТОВ "Тернопільбуд" для підписання уповноваженому представнику ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія».

Однак, і в цьому позивачу було відмовлено. Листом від 19.06.2009 р. генеральний директор ТОВ «Тернопільбуд»повідомив позивача, що питання щодо визнання всіх прав за учасниками (засновниками) не входить до повноважень голови правління/ голови комісії з припинення ВАТ "Тернопільбуд", а листом від 16.07.2009 р. повідомив, що збори учасників ТОВ «Тернопільбуд»від 05.06.2009 р. прийняли рішення про резервування коштів для виплати грошової компенсації колишнім акціонерам ВАТ «Тернопільбуд», які не виявили бажання стати учасниками ТОВ «Тернопільбуд»і відмовилися від отримання частки в статутному капіталі ТОВ «Тернопільбуд» -правонаступнику ВАТ «Тернопільбуд».

Розглянувши та оцінивши твердження позивача суд вважає їх обґрунтованими, та такими, що підтверджують, що діями і бездіяльністю ВАТ «Тернопільбуд», правонаступником якого є відповідач у справі ТОВ «Тернопільбуд», з вини відповідача заподіяно збитки, що підлягають відшкодуванню. Одночасно суд відхиляє заперечення відповідача в частині того що позивач не довів факту порушення відповідачем зобов'язання, причинного зв'язку та вини Відповідача, з огляду на наступне.

Збитками в розумінні статті 22 ЦК України та ст. 224 ГК України є витрати, зроблені управленою стороною, втрати, які особа зазнала у зв’язку із знищенням або пошкодженням її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона могла б реально одержати, якби її право не було порушене.

Застосування відповідальності у вигляді відшкодування заподіяних невиконанням або неналежним виконанням зобов’язань збитків можливе лише за наявності складу правопорушення, до якого входять такі елементи, як: протиправна поведінка; наявність збитків; причинний зв'язок між протиправною поведінкою та спричиненням збитків; вина. При цьому, треба враховувати, що юридичною підставою для усіх видів цивільно-правової відповідальності є норма права, що була порушена, а фактичною підставою цивільно –правової відповідальності є наявність певних умов, що у своїй сукупності утворюють склад правопорушення.

Протиправну поведінку відповідача позивач вбачає у порушенні ВАТ "Тернопільбуд" нормативних правових актів, які регламентують порядок реорганізації (перетворення) акціонерного товариства, та у порушенні корпоративних прав акціонера під час реорганізації ВАТ "Тернопільбуд". Зокрема у порушенні порядку та правил, визначених Положенням про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 221 від 30.12.1998 р. (далі –Положення № 221).

Пунктом 6.2 зазначеного Положення № 221 визначено послідовність дій, до яких вдається товариство під час емісії акцій при реорганізації шляхом перетворення, а саме:

а) прийняття вищим органом товариства рішення про реорганізацію шляхом перетворення, про умови обміну акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або частки у статутному фонді товариства, що створюється, та рішення про емісію акцій товариства, що створюється шляхом перетворення;

б) оцінка та викуп акцій у акціонерів з дотриманням вимог п. 1.7 цього Положення;

в) обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій (сертифікатів акцій) чи часток товариства, що створюється шляхом перетворення;

г) прийняття установчими зборами товариства, що створюється шляхом перетворення, рішення про створення товариства, про затвердження статуту товариства, про обрання органів управління, а також вирішення інших питань, пов'язаних з реорганізацією;

ґ) реєстрація в Комісії випуску акцій товариства, створеного шляхом перетворення;

д) обмін письмових зобов'язань на акції або частки у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

При цьому, позивач стверджує, що при здійсненні власної реорганізації ВАТ «Тернопільбуд»порушило по відношенню до акціонера, - ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія», - як зобов'язання по п. «б»наведеного переліку, тобто не оцінило та не здійснило викуп акцій у акціонера з дотриманням вимог п.1.7 цього Положення № 221, так і зобов'язання по «ґ», тобто не обміняло акції товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється шляхом перетворення.

В зв’язку із посиланням на п. «ґ»Положення, суд зазначає, що у пункті 6.2 розділу 6 Положення вилучено підпункти "в" та "ґ". У зв'язку з цим підпункт "г" вважати підпунктом "в", а підпункти "д", "ж", "з" вважати підпунктами "г", "ґ" і "д" відповідно (Рішення, Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку, від 22.07.1999, № 154 "Про внесення змін та доповнень до Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств").

В свою чергу відповідач вважає, що є безпідставними посилання Позивача на порушення Відповідачем вимог п. 1.7. Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариства, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 221, при проведенні оцінки та викупу акцій. Так як відповідач вважає, що виходячи із змісту преамбули Положення, воно визначає особливості реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств (злиття, приєднання, виділення, перетворення) відповідно до статті 19 Закону України "Про господарські товариства". При перетворенні ж відкритого акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю жодної реєстрації випуску акцій не здійснюється. Навпаки реєстрація випуску акцій відкритого акціонерного товариства підлягає скасуванню у передбаченому Порядком скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. № 222.

Здійснивши аналіз нормативно –правових актів суд погоджується з твердженнями позивача, що порядок та послідовність дій акціонерного товариства під час його реорганізації, шляхом перетворення, регламентовані Положенням про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 221 від 30.12.1998 р. та відхиляє як необґрунтовані в цій частині твердження відповідача, з огляду на наступне.

Із змісту статті 4 ЦК України органи державної влади України, органи влади Автономної Республіки Крим можуть видавати нормативно-правові акти, що регулюють цивільні відносини, у випадках і в межах, встановлених Конституцією України та законом.

А відповідно до пункту 13 статті 6 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку має право розробляти і затверджувати з питань, що належать до її компетенції, обов'язкові для виконання нормативні акти.

З аналізу чинного законодавства реорганізація акціонерного товариства, у тому числі шляхом перетворення здійснюється відповідно до ЦК та ГК України, Законів України "Про господарські товариства", Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців", а також в порядку визначеному іншими підзаконними актами, зокрема, і рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. № 221, яким затверджено Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариства, зазначене рішення зареєстровано в Міністерстві юстиції України 4 березня 1999 р. за № 137/3430.

Відповідач у своїх запереченнях посилається на п.1.1 цього Положення помилково вважаючи, що це Положення регламентує лише питання реєстрації випуску акцій, в той час як під час реорганізації шляхом перетворення ВАТ «Тернопільбуд»в ТОВ «Тернопільбуд»відбувалася не реєстрація, а протилежна дія —скасування випуску акцій.

В той же час, зі змісту Положення №221 випливає, що воно регламентує як питання реєстрації, так і питання скасування реєстрації випуску акцій при реорганізації акціонерних товариств. Так, відповідно до п.9.1 цього Положення скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з припиненням діяльності акціонерного товариства внаслідок злиття, приєднання, поділу, перетворення здійснюється в порядку, передбаченому цим Положенням, Порядком скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженим рішенням ДКЦПФР України від 30.12.1998 р. № 222, а також іншими нормативно-правовими актами Комісії.

Також із змісту п. 6 Положення, вбачається, що ним визначено вимоги як до реорганізації шляхом перетворення у акціонерне товариство так і у інші організаційно правові форми товариств, зокрема ним визначено певні умови обміну акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або частки у статутному фонді товариства, що створюється.

Крім того суд звертає увагу, що обов’язок обов’язкового викупу акцій та обміну акцій на частки у акціонерному товаристві, що прийняло рішення про припинення шляхом реорганізації передбачено також і нормативно – правовим актом на який посилається у своїх запереченнях і відповідач.

Так, відповідно до п. 5 Порядком скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженим рішенням ДКЦПФР України від 30.12.1998 р. № 222 акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість. А п. 7 передбачено, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Відхиляє суд і твердження відповідача про відсутність у його діях вини з посиланням на відсутність можливості з його боку здійснити викуп акцій в зв’язку із зупиненням обігу акцій.

Відповідно до п.1.7 Положення №221 від 30.12.1998 р. з метою захисту прав акціонерів акціонерне товариство, яке бере участь у реорганізації (товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом реорганізації /злиття, приєднання, поділ, перетворення/, товариство, до якого відбувається приєднання) або акціонерне товариство, що прийняло рішення про виділення (разом - товариство), зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, в разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання, і звернулись до товариства з письмовою заявою про викуп. Викуп акцій здійснюється на підставі договору за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість акцій, або за ціною, що склалася на фондовому ринку та дорівнює середньозваженій ціні акції за договорами на організаторі торгівлі за останні шість місяців до дати публікації повідомлення про проведення загальних зборів товариства, на розгляд яких виноситься питання про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання. При цьому кількість укладених договорів на організаторі торгівлі за акціями товариства має становити не менше 100, загальний обсяг виконаних договорів не менше 10 000 000 гривень, кількість учасників виконаних договорів за акціями товариства на організаторі торгівлі має становити не менше 10 осіб, а кількість днів, у які укладалися договори за акціями товариства на організаторі торгівлі, становить не менше 30. Середньозважена ціна акції товариства засвідчується довідкою, яка складається відповідним організатором торгівлі та засвідчується підписом уповноваженої особи і печаткою організатора торгівлі. У разі виникнення внаслідок реорганізації у акціонерів збитків у вигляді зменшення вартості чистих активів товариства в розрахунку на акції, що їм належать, товариство за письмовою заявою акціонерів, які не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання, відшкодовує вказані збитки протягом десяти днів після одержання вимоги акціонера. Розмір збитків рекомендується розраховувати за методикою, що встановлюється рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку. Викуп акцій повинен бути здійснений товариством не пізніше одного місяця з дати прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання на підставі письмових заяв акціонерів про викуп акцій, які можуть бути подані протягом зазначеного строку викупу акцій.

Як встановлено судом та підтверджується із протоколу загальних зборів акціонерів ВАТ "Тернопільбуд" від 27.02.2009р. по восьмому питанню порядку денного загальні збори акціонерів ВАТ "Тернопільбуд": прийняли рішення встановити строк оцінки та викупу акцій з 02.03.2009 р. по 27.03.2009 р.

При цьому, позивач - ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія»звернулося до голови комісії з припинення ВАТ «Тернопільбуд»із заявою про викуп акцій від 24.03.2009 р., зазначена заява зареєстрована безпосередньо ВАТ "Тернопільбуд" 25.03.2009 р. у строк що відповідає строку оцінки та викупу акцій, затвердженого загальними зборами акціонерів - "з 02.03.2009 р. по 27.03.2009 р."

Свою відмову ВАТ «Тернопільбуд», яка була надіслана позивачу листом від 24.04.2009 р. відповідач також мотивував тим, що 26.03.2009 р. в офіційному виданні «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку»№ 56 було опубліковано інформацію про зупинення обігу акцій ВАТ «Тернопільбуд», а тому укладення цивільно-правових угод з акціями «Тернопільбуд»на момент звернення з заявою позивача було б порушенням чинного законодавства України.

При цьому, відповідач посилається на п.п. 1.5. Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998 р. № 222 відповідно до якого починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.

Проте, суд вважає зазначені твердження відповідача безпідставними та відхиляє їх, адже позивач, як встановлено судом, звернувся до ВАТ "Тернопільбуд" до 26.03.2009 р. у належний строк, визначений як чинним законодавством так і безпосередньо рішенням загальних зборів ВАТ "Тернопільбуд" та до моменту зупинення обігу акцій ДКЦПФР, а тому суд враховує ту обставину, що у ВАТ "Тернопільбуд" була можливість виконати свій обов’язок по викупу акцій та укласти відповідний договір, проте ВАТ "Тернопільбуд" безпідставно ухилився від його виконання.

Крім того, судом у справі встановлено, що ВАТ "Тернопільбуд" ухилившись від свого обов’язку по викупу акцій на вимогу акціонера, порушив і інше право акціонера, а саме ухилився від виконання обов'язку щодо обміну акцій на частку в статутному капіталі правонаступника ВАТ "Тернопільбуд" –ТОВ "Тернопільбуд".

Зокрема, як вбачається із змісту протоколу загальних зборів акціонерів № 10 від 27.02.2009 р. ВАТ "Тернопільбуд" по дев'ятому питанню порядку денного було прийнято рішення: "обмін акцій товариства на частки в статутному капіталі правонаступника - ТОВ «Тернопільбуд»здійснити в два етапи: на першому етапі (з 02.03.2009 р. по 30.04.2009 р.) в обмін на сертифікат акцій товариства акціонери отримують письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника товариства, на другому етапі (починається з дня державної реєстрації ТОВ «Тернопільбуд»- правонаступника ВАТ «Тернопільбуд») відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі ТОВ «Тернопільбуд»у відповідності з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями.

При цьому позивач звернувся до голови комісії з припинення ВАТ «Тернопільбуд»із заявою від 28.04.2009 р. про обмін акцій на письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТОВ «Тернопільбуд». Зазначена заява була отримана ВАТ «Тернопільбуд»29.04.2009 р.

В заяві ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія» просило видати заявнику письмові зобов'язання про видачу частки в статутному капіталі єдиного ) правонаступника ВАТ «Тернопільбуд»- ТОВ «Тернопільбуд»на 10,07% від загального розміру статутного капіталу останнього, як це передбачено чинним законодавством та умовами перетворення затвердженими ВАТ "Тернопільбуд".

У відповідь ВАТ "Тернопільбуд" 08.05.2009 р. надіслав листа про те, що заяву позивача отримано, відповідь буде надана у встановлені законодавством строки. Крім того відповідачем зазначається, що оскільки, заява ЗАТ "Селянська інвестиційна компанія" надійшла без сертифікату акцій, в обмін на який згідно з рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ «Тернопільбуд», видаються письмові зобов'язання про обмін акцій на частку в статутному фонді ТОВ «Тернопільбуд», то 29.05.2009 р. ВАТ «Тернопільбуд»письмово повідомило ЗАТ «Селянську інвестиційну компанію», що для задоволення вищенаведеної заяви, необхідно надіслати на адресу товариства сертифікат акцій ВАТ "Тернопільбуд" для його обміну на письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника Товариства. Станом на 15.01.2010 р. Позивач так і не надіслав даний сертифікат акцій на адресу відповідача.

Проте, суд вважає, що дана відмова ВАТ "Тернопільбуд" в обміні є безпідставною та здійснена ним з порушенням вимог чинного законодавства, яке визначає правила обліку цінних паперів (акцій).

Разом з тим слід зазначити, що відповідачем як доказ надіслання позивачу відповіді на заяву про обмін акцій на письмові зобов’язання про видачу частки у статутному капіталі товариства, що створюється в результаті реорганізації шляхом перетворення за вх. № 38 від 29.04.2009 р., долучений опис вкладення у цінний лист та не подано розрахункового документу, виданий відправникові поштового відправлення відповідно до пункту 36 Правил надання послуг поштового зв'язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 17.08.2002 р. № 1155, який може вважатися належним доказом надсилання кореспонденції.

Відповідно до ч. 4 ст.5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів. Стаття 1 зазначеного Закону визначає, що знерухомлення цінних паперів - переведення цінних паперів, випущених у документарній формі, у бездокументарну форму шляхом депонування сертифікатів у сховищах зберігача цінних паперів та/або депозитарію з метою забезпечення подальшого їх обігу у вигляді облікових записів на рахунках зберігача цінних паперів та/або депозитарію.

Знерухомлення цінних паперів здійснюється в порядку визначеному Положенням про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів затверджене рішенням ДКЦПФР від 17.10.2006 № 1000 та зареєстроване в Мін'юсті України, 22.01.2007 р. за № 03-14555/06. Відповідно до вимог розділу 7 та п.п. 19.1. Положення у випадку знерухомлення акцій (переведення акцій з документарної у бездокументарну форму) за заявою власника акцій сертифікати акцій підлягають погашенню та залишаються на зберіганні у Реєстроутримувача.

Зокрема, відповідно до п.п. 19.1. Положення унесення до системи реєстру записів про знерухомлення цінних паперів здійснюється реєстроутримувачем шляхом унесення на особовий рахунок зберігача або депозитарію як номінального утримувача інформації про знерухомлені цінні папери з одночасним списанням їх з особового рахунку власника цих цінних паперів на підставі подання таких документів: передавального розпорядження, складеного від імені зареєстрованої особи (залишається у реєстроутримувача); сертифіката цінних паперів, які знерухомлюються (погашається та залишається у реєстроутримувача).

Як вбачається із довідки від 21.01.2010 р. наданої Реєстроутримувачем акцій ВАТ "Тернопільбуд" - ПАТ "Промінвестбанк" позивач 05.04.2007 р., 14.02.2008 р., 11.02.2009 р. здійснив ряд знерухомлень в результаті яких сертифікати акцій, які підтверджували його право власності погашались та залишились у реєстроутримувача.

А тому, станом на момент звернення із заявою ЗАТ "Селянська інвестиційна компанія" до ВАТ "Тернопільбуд" 28.04.2009 р. про обмін акцій на письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТОВ «Тернопільбуд»позивач правомірно подав відповідачу виписку з рахунку у цінних паперах.

Зазначена виписка, на думку суду, відповідно до ст. 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»була достатнім доказом права власності на акції ВАТ «Тернопільбуд», які відповідач мав обміняти на письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТОВ «Тернопільбуд». Проте, відповідач проігнорував вимоги чинного законодавства та безпідставно відмовив у здійсненні такого обміну.

Таким чином, відповідач в порушення пп. «в»п.6.2 Положення № 221 та п. 7 Положення № 222 не обміняв акції ВАТ «Тернопільбуд», що належали позивачу, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється шляхом перетворення, тобто ТОВ «Тернопільбуд».

Крім того суд вважає необґрунтованим посилання відповідача на статтю 33 Закону України "Про інформацію" як на підставу того, що ним дотримано вимог чинного законодавства при розгляді заяв позивача та відсутності вини у його діях.

Відповідно до статті 33 зазначеного Закону термін вивчення запиту на предмет можливості його задоволення не повинен перевищувати десяти календарних днів. Протягом вказаного терміну державна установа письмово доводить до відома запитувача, що його запит буде задоволено або що запитуваний документ не підлягає наданню для ознайомлення. Задоволення запиту здійснюється протягом місяця, якщо інше не передбачено законом. Аналогічний термін розгляду встановлюється і щодо запиту про надання письмової інформації.

Поряд з цим, відповідно до статті 2 Закону України "Про інформацію" закон встановлює загальні правові основи одержання, використання, поширення та зберігання інформації, закріплює право особи на інформацію в усіх сферах суспільного і державного життя України, а також систему інформації, її джерела, визначає статус учасників інформаційних відносин, регулює доступ до інформації та забезпечує її охорону, захищає особу та суспільство від неправдивої інформації. Стаття 1, в свою чергу, визначає, що під інформацією цей Закон розуміє документовані або публічно оголошені відомості про події та явища, що відбуваються у суспільстві, державі та навколишньому природному середовищі.

В свою чергу із змісту статті 32 Закону під інформаційним запитом (надалі - запитом) щодо доступу до офіційних документів у цьому Законі розуміється звернення з вимогою про надання можливості ознайомлення з офіційними документами. Запит може бути індивідуальним або колективним. Він подається у письмовій формі. Під запитом щодо надання письмової або усної інформації у цьому Законі розуміється звернення з вимогою надати письмову або усну інформацію про діяльність органів законодавчої, виконавчої та судової влади України, їх посадових осіб з окремих питань.

З аналізу змісту наведених вимог закону разом із оцінкою заяв, які надавались ЗАТ "Селянська інвестиційна компанія" до ВАТ "Тернопільбуд" суд зазначає, що заяви позивача по справі не є інформаційним запитом в розумінні Закону України "Про інформацію", а за своєю правовою природою є вимогами здійснити викуп акцій та здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі ТОВ. Зазначені вимоги регламентуються Положеннями № 221 та № 222 затверджених рішенням ДКЦПФР.

Застосування ж у процесі реорганізації акціонерних товариств статті 33 Закону "Про інформацію" буквально, унеможливлює взагалі проведення обов’язкового викупу акцій у акціонерів.

Так, відповідно до вимог п. 1.7 Положення № 221 викуп акцій повинен бути здійснений товариством не пізніше одного місяця з дати прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання на підставі письмових заяв акціонерів про викуп акцій, які можуть бути подані протягом зазначеного строку викупу акцій.

Тобто, Положенням № 221 не заборонено встановити менший за один місяць строк викупу акцій, який не узгоджуватиметься із статтею 33 Закону.

Так, як встановлено судом, загальні збори акціонерів ВАТ від 27.02.2009 р. прийняли рішення встановити строк оцінки та викупу акцій з 02.03.2009 р. по 27.03.2009 р., який є меншим ніж передбачений статтею 33 Закону "Про інформацію", яка надає право розглядати інформаційний запит товариству протягом 30 днів.

Проте, відповідач в порушення прав акціонера у відповідь на заяву про викуп акцій від 24.03.2009 р. (зареєстрована у ВАТ 25.03.2009 р.) свою відмову надсилає позивачу листом від 24.04.2009 р. А на заяву від 28.04.2009 р. позивача про обмін акцій на письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТОВ «Тернопільбуд»(зареєстрована у ВАТ 29.04.2009 р.) спочатку надає відповідь від 08.05.2009 р. про те, що заяву позивача отримано, відповідь буде надана у встановлені законодавством строки. А 29.05.2009 р. ВАТ «Тернопільбуд»відмовляє ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія»у такому обміні.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

З огляду на вищенавикладене суд вважає, що позивачем доведено протиправність поведінки ВАТ "Тернопільбуд", яка полягає у тому, що при здійсненні реорганізації ВАТ «Тернопільбуд»шляхом перетворення у ТОВ "Тернопільбуд" товариство порушило по відношенню до акціонера, —ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія», —як зобов'язання по п. «б»п. 6.2 Положення № 221 та п. 5 Положення № 222 тобто не оцінило та не здійснило викуп акцій у акціонера з дотриманням вимог п.1.7 цього Положення, так і зобов'язання по «в»п. 6.2 Положення № 221 та п. 7 Положення № 222, тобто не обміняло акції товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється шляхом перетворення.

В подальшому дії ВАТ "Тернопільбуд" та його правонаступника ТОВ "Тернопільбуд" при заснуванні безпосередньо ТОВ "Тернопільбуд" призвели і до порушення п.п. 6.3. Положення № 221, яким передбачено, що розмір часток (у відсотках) кожного засновника (учасника) в статутному фонді товариства, що реорганізовується, має дорівнювати розміру його частки (у відсотках) у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

З вини відповідача, акції позивачем на даний момент втрачені так як ВАТ "Тернопільбуд" на сьогодні є припиненим, реєстрація випуску акцій цього акціонерного товариства скасована розпорядженням Тернопільського територіального управління ДКЦПФР від 23.06.2009 р. № 03-ТЕ-С-А. Крім того, з вини відповідача, внаслідок порушення ним вимог чинного законодавства, позивач не здійснив і обміну акцій ВАТ "Тернопільбуд" їх на відповідну частку у ТОВ "Тернопільбуд".

Таким чином, внаслідок протиправної поведінки відповідача позивач не отримав жодної компенсації за свої акції, тобто наявні як самі збитки, так і причинно-наслідковий зв'язок між протиправною поведінкою відповідача та завданими збитками.

Враховуючи вищезазначені обставини суд вважає, обґрунтованими твердження позивача що діями та бездіяльністю ВАТ «Тернопільбуд», позивачу - ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія», заподіяні збитки, що підлягають відшкодуванню.

Відповідно до ч.2 ст.108 ЦК України у разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи. За таких обставин, заподіяні збитки мають бути стягнуті з ТОВ «Тернопільбуд» як правонаступника ВАТ «Тернопільбуд»по всіх зобов'язаннях.

Поряд з цим суд, вважає, що позовні вимоги в частині визначення позивачем розміру збитків підлягають задоволенню частково, з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 623 ЦК України боржник, який порушив зобов'язання, має відшкодувати кредиторові завдані цим збитки. Збитки визначаються з урахуванням ринкових цін, що існували на день добровільного задоволення боржником вимоги кредитора у місці, де зобов'язання має бути виконане, а якщо вимога не була задоволена добровільно, - у день пред'явлення позову, якщо інше не встановлено договором або законом.

Визначаючи розмір завданих йому збитків, який обраховується позивачем із розрахунку ринкової вартості акцій, позивач посилається на висновок суб'єкта оціночної діяльності, ТОВ «Тект-Експерт», відповідно до якого, станом на 19.03.2009 р. ринкова вартість однієї акції ВАТ «Тернопільбуд»становила 0,33 грн., а ринкова вартість об'єкта оцінки - пакету простих іменних акцій, що належала позивачу у розмірі 10,07% статутного капіталу ВАТ «Тернопільбуд»становить 29 193 700,14 грн.

Поряд з цим, із змісту п.1.7 Положення №221 від 30.12.1998 р. викуп акцій здійснюється на підставі договору за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість акцій, або за ціною, що склалася на фондовому ринку та дорівнює середньозваженій ціні акції за договорами на організаторі торгівлі за останні шість місяців до дати публікації повідомлення про проведення загальних зборів товариства, на розгляд яких виноситься питання про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання.

Із змісту зазначеного пункту Положення № 221 ціна акцій визначається або за домовленістю сторін або за ціною, що склалася на фондовому ринку (середньозважена ціна). При цьому середньозважена ціна повинна визначатись виходячи із договорів укладених на організаторі торгівлі цінними паперами, проте Положенням не передбачено, що остання може визначатись на підставі експертного висновку.

Відповідно до статті 20 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" діяльність з організації торгівлі на фондовому ринку - діяльність професійного учасника фондового ринку (організатора торгівлі) із створення організаційних, технологічних, інформаційних, правових та інших умов для збирання та поширення інформації стосовно попиту і пропозицій, проведення регулярних торгів фінансовими інструментами за встановленими правилами, централізованого укладення і виконання договорів щодо фінансових інструментів, у тому числі здійснення клірингу та розрахунків за ними, та розв'язання спорів між членами організатора торгівлі. Організаторами торгівлі є фондові біржі, що відповідають вимогам цього Закону.

Як вбачається із довідки, наданої Київською міжнародною фондовою біржею поданою позивачем за період 27.08.2008 р. –31.12.2008 р. на цінні папери емітента ВАТ "Тернопільбуд" склалась середньозважена ціна 0,3 грн. за одну акцію. Зазначене підтверджується і біржовим повідомленням Київської міжнародної фондової біржі наданим відповідачем суду.

Зазначений розмір ринкової ціни також було оголошено і безпосередньо ВАТ "Тернопільбуд" у поданому ним повідомленні про викуп власних акцій опублікованому у Відомостях ДКЦПФР № 41 від 04.03.2009р., зокрема у ньому ВАТ "Тернопільбуд" надаються відомості, що ринкова вартість акцій ВАТ згідно біржового повідомлення Київської міжнародної фондової біржі становить 0,30 грн. (тридцять копійок).

Враховуючи зазначене, суд вважає обґрунтованим розрахунок ціни завданих збитків взявши за основу викупної ціни ринкову вартість акцій ВАТ «Тернопільбуд»розрахованої як середньозважена, та визначену по 0,3 грн. за акцію. За таким підходом, вартість належних ЗАТ «Селянська інвестиційна компанія»акцій дорівнювала 88 465 758 х 0,3 = 26 539 727,40 грн.

Враховуючи вищенаведене, суд прийшов до висновку, що позовні вимоги підлягають до часткового задоволення в сумі 26 539 727,40 грн. як такі, що підтвердженні матеріалами справи та ґрунтуються на нормах чинного законодавства.

Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 1, 2, 4, 12, 22, 32, 33, 43, 49, 69, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1.          Позов задоволити частково.

2.          Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільбуд" (м. Тернопіль, проспект С.Бандери, 38, ідентифікаційний код 01268934) на користь закритого акціонерного товариства "Селянська інвестиційна компанія" (м. Київ, пл. Бессарабська, 2, ідентифікаційний код 21600862):

-          26 539 727 (двадцять шість мільйонів п’ятсот тридцять дев'ять тисяч сімсот двадцять сім) грн. 40 коп. збитків;

-          25 500 (двадцять п’ять тисяч п'ятсот) грн. державного мита;

-          236 (двісті тридцять шість) грн. витрат на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу.

3.          Наказ видати стягувачеві після набрання судовим рішенням законної сили.

4.          В решті частині позову відмовити.

Сторони вправі подати апеляційну скаргу, а прокурор внести апеляційне подання на рішення місцевого господарського суду, яке не набрало законної сили протягом десяти днів з дня його підписання –09.02.2010 р., через місцевий господарський суд.

Суддя