Рішення № 8229292, 08.02.2010, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

08.02.10 р. Справа № 32/106пн

Господарський суд Донецької області у складі

головуючого судді Сковородіної О.М.

суддів Ломовцевої Н.В.

Приходько І.В.

при секретарі судового засідання: Фесечко Ю.П.

за участю представників сторін:

від позивача: 1. ОСОБА_2

ОСОБА_3 довіреність від 21.07.08р.

2. ОСОБА_3 довіреність від 21.07.08р.

від відповідача: не зявився

у справі за позовом: 1. ОСОБА_2 м. Маріуполь

2. ОСОБА_4 м. Маріуполь

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю “Кальміус” м Маріуполь

про визнання незаконними загальних зборів учасників, визнання недійсними рішень.

ОСОБА_2 м. Маріуполь та ОСОБА_4 м. Маріуполь звернулись до господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю “Кальміус” м Маріуполь про визнання незаконними загальних зборів учасників, визнання недійсними рішень.

В обґрунтування своїх вимог позивачі посилаються на те, що відповідачем в порушення вимог діючого законодавства та положень статуту товариства було виключено ОСОБА_2 та ОСОБА_4 зі складу учасників ТОВ „Кальміус”.

14.10.09р. господарським судом отримана позовна заява уточнена, в якій позивачі просять:

визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Кальміус”, оформлені протоколом від 10.03.08р. № 1/08;

визнати недійсним вказане рішення загальних зборів ТОВ „Кальміус” про: 1) виключення ОСОБА_2 та ОСОБА_4 зі складу учасників ТОВ „Кальміус” за перешкоджання своїми діями цілям товариства відповідно ст. 64 Закону України „Про господарські товариства” та ст. 15 статуту товариства за навмисне порушення законних прав учасників товариства; 2) повернення ОСОБА_2 та ОСОБА_4 вартості часток у майні товариства на момент виключення відповідно ст. 16 статуту та діючого законодавства з урахуванням індексації на момент виключення; 3) перерозподіл часток між іншими учасниками товариства шляхом передачі частки в розмірі 32,1%: ОСОБА_5 3,7%, ОСОБА_6 15,0%, ОСОБА_7 11%, ОСОБА_8 1,2%, ОСОБА_9 1,2%, та внесення учасниками своїх додаткових внесків грошима; 4) затвердження часток учасників у статутному капіталі: ОСОБА_5 9% або 34,00грн., ОСОБА_6 48% або 181,27грн., ОСОБА_7 35% або 132,17грн., ОСОБА_8 4% або 15,10грн., ОСОБА_9 4% або 15,10грн.;

визнати недійсним рішення про: припинення дії установчого договору товариства від 03.10.1995р. з моменту реєстрації статуту в новій редакції; внесення та затвердження змін до статуту шляхом його викладання в новій редакції; затвердження статуту ТОВ „Кальміус” в новій редакції; доручення ОСОБА_5 здати документи товариства на державну реєстрацію та підписати реєстраційну картку (ф.3);

поновити ОСОБА_2 та ОСОБА_4 у складі учасників ТОВ „Кальміус”.

Зазначені позивачами вимоги приймаються та розглядаються судом, як остаточні.

В ході судового розгляду справи заявляли клопотання про застосування заборони державному реєстратору виконкому Маріупольської міської ради вносити зміни в установчі документи ТОВ „Кальміус”, а, також, проводити реєстрацію у Єдиному державному реєстрі юридичних та фізичних осіб підприємців зміни у засновницькі документи ТОВ „Кальміус”.

Суд одразу зазначає, що таке клопотання не підлягає задоволенню у звязку з його необґрунтованістю.

ТОВ „Кальміус” заперечувало проти задоволення вимог позивачів, вказувало на те, що на загальних зборах 10.03.08р., оформлених протоколом № 1/08, були присутні 4 учасника товариства, які володіють 65,1%. За розглянуті питання, які не увійшли до складу повістки дня, голосували „за” одностайно. У повідомленні, направленому учасникам, було визначено питання про доцільність перебування ОСОБА_2 на посаді директора відповідача, яке передбачає розгляд питання про звільнення ОСОБА_2 від займаної посади. Приведення установчих документів у відповідність прийнятого рішення на протязі 6 місяців є обовязком товариства, покладеним діючим законодавством. Зауважував, що позивачі протиправно, в порушення норм діючого законодавства та статуту товариства, порушуючи права інших учасників намагались незаконно придбати частки учасників товариства. За час перебування ОСОБА_2 на посаді директора дивіденди учасникам товариства взагалі не сплачувались. Крім того, вказував, що на момент проведення зборів ОСОБА_6 була засновником товариства із часткою 33%.

Провадження у справі № 32/106пн двічі було зупинено до розгляду апеляційної скарги ОСОБА_7 на рішення Приморського районного суду м. Маріуполя від 11.07.08р., прийнятого за результатами розгляду цивільної справи за позовом ОСОБА_4, ОСОБА_2 про поновлення на роботі на посаді директора ТОВ “Кальміус м. Маріуполь та до розгляду цивільної справи, яка знаходиться в провадженні Приморського районного суду м. Маріуполя, за позовом ОСОБА_4, ОСОБА_2 про поновлення на роботі на посаді директора ТОВ “Кальміус” м. Маріуполь.

Відповідно до розпорядження Голови господарського суду Донецької області від 03.09.09р. справа № 32/106пн розглядається у колегіальному складі суддів.

Розглянувши матеріали справи, суд встановив.

Товариство з обмеженою відповідальністю „Кальміус” створено шляхом реорганізації орендного підприємства масового харчування „Кальміус” та є правонаступником реорганізованого підприємства (п. 1.1. статуту товариства в редакції 1995р.)

Засновниками товариства є громадяни: ОСОБА_6 із часткою 33%, ОСОБА_2 із часткою 24,4%, ОСОБА_7 із часткою 24,0%, ОСОБА_4 із часткою 5,3%, ОСОБА_5 із часткою 5,3%, ОСОБА_8 із часткою 2,8%, ОСОБА_9 із часткою 2,8%, ОСОБА_10 із часткою 2,8%.

Статутом відповідача, редакція якого діяла на момент прийняття оспорюваного рішення, визначені органи управління товариством: загальні збори учасників товариства (вищій орган товариства) та директор товариства, який є виконавчим органом.

До компетенції загальних зборів учасників товариства, окрім іншого, входило внесення змін до статуту, виключення з товариства, рішення за якими вимагало надання згоди всіх учасників ТОВ „Кальміус”.

10.03.2008р. загальними зборами учасників ТОВ „Кальміус”, оформлених протоколом № 1/08, на яких були присутні учасники із загальною кількістю голосів 65,1%, було прийнято рішення про:

виключення ОСОБА_2 та ОСОБА_4 зі складу учасників ТОВ „Кальміус” за перешкоджання своїми діями цілям товариства відповідно ст. 64 Закону України „Про господарські товариства” та ст. 15 статуту товариства за навмисне порушення законних прав учасників товариства;

повернення ОСОБА_2 та ОСОБА_4 вартості часток у майні товариства на момент виключення відповідно ст. 16 статуту та діючого законодавства з урахуванням індексації на момент виключення;

перерозподіл часток між іншими учасниками товариства шляхом передачі частки в розмірі 32,1%: ОСОБА_5 3,7%, ОСОБА_6 15,0%, ОСОБА_7 11%, ОСОБА_8 1,2%, ОСОБА_9 1,2%, та внесення учасниками своїх додаткових внесків грошима;

затвердження часток учасників у статутному капіталі: ОСОБА_5 9% або 34,00грн., ОСОБА_6 48% або 181,27грн., ОСОБА_7 35% або 132,17грн., ОСОБА_8 4% або 15,10грн., ОСОБА_9 4% або 15,10грн.;

припинення дії установчого договору товариства від 03.10.1995р. з моменту реєстрації статуту в новій редакції;

внесення та затвердження змін до статуту шляхом його викладання в новій редакції; затвердження статуту ТОВ „Кальміус” в новій редакції;

доручення ОСОБА_5 здати документи товариства на державну реєстрацію та підписати реєстраційну картку (ф.3).

Оцінюючи доводи позивача, суд вважає позовні вимоги такими, що підлягають задоволенню, з огляду на таке.

Відповідно до п. 17 Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.08р. „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” (далі Пленум) підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Статтею 64 Закону України „Про господарські товариства” встановлено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Як вже вказувалось, 10.03.08р. позивачів було виключено зі складу учасників ТОВ „Кальміус”, також, було вирішено повернути їм вартість часток у майні товариства на момент виключення з урахуванням індексації, перерозподілено частки між іншими учасниками товариства шляхом передачі частки в розмірі 32,1%: ОСОБА_5 3,7%, ОСОБА_6 15,0%, ОСОБА_7 11%, ОСОБА_8 1,2%, ОСОБА_9 1,2%, та внесення учасниками своїх додаткових внесків грошима, затверджено частки учасників у статутному капіталі: ОСОБА_5 9% або 34,00грн., ОСОБА_6 48% або 181,27грн., ОСОБА_7 35% або 132,17грн., ОСОБА_8 4% або 15,10грн., ОСОБА_9 4% або 15,10грн.; припинено дії установчого договору товариства від 03.10.1995р. з моменту реєстрації статуту в новій редакції; внесено та затверджено зміни до статуту шляхом його викладання в новій редакції; затверджено статут ТОВ „Кальміус” в новій редакції та доручено ОСОБА_5 здати документи товариства на державну реєстрацію та підписати реєстраційну картку (ф.3).

У протоколі № 1/08 від 10.03.08р. зазначено, що для проведення загальних зборів за пропозицією ОСОБА_6 обрані: голова зборів ОСОБА_5 та секретар зборів ОСОБА_11, який є уповноваженим представником ОСОБА_7 Відсутніми на зборах були 4 особи з загальною кількістю голосів 34,9%, а саме: ОСОБА_9, ОСОБА_2, ОСОБА_4 та ОСОБА_10, присутніми 4 особи з загальною кількістю голосів 65,1%, а саме: ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_7 та ОСОБА_8

Зазначені дані в протоколі не відповідають дійсному складу учасників товариства на момент проведення цих зборів.

Так, по-перше, громадянку ОСОБА_7 було виключено зі складу учасників товариства відповідно до рішення загальних зборів ТОВ „Кальміус” від 28.04.06р., оформленого протоколом № 1, яке на час розгляду даної справи не оспорено та не визнано у встановленому законодавством порядку недійсним.

По-друге, не є на дату проведення зборів учасником товариства, також, громадянка ОСОБА_6 з огляду на таке.

25.02.03р. ОСОБА_6 звернулась до загальних зборів учасників ТОВ „Кальміус” з заявою про звільнення від займаної посади у звязку з незадовільним станом здоровя та про вихід зі складу засновників ТОВ „Кальміус” (т. 1 арк. справи 63). Також, в цій заяві було висловлено волевиявлення ОСОБА_6 про затвердження її частки за ОСОБА_2

Зазначена заява була отримана керівником ТОВ „Кальміус” ОСОБА_2 25.02.03р.

Відповідно до ч. 1 ст. 147 ЦК України учасник ТОВ має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.

Учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом (ч. 1 ст. 148 ЦК України).

Пунктом 28 Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.08р. „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” (далі Пленум) встановлено, що при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконними.

Отже, звернення громадянки ОСОБА_6 з заявою до вищого органу товариства та, відповідно, прийняття цієї заяви виконавчим органом доводять той факт, що участь її в товаристві припинилась з 26.02.03р., та як слід припинились права учасника.

Таким чином, ані ОСОБА_7, ані ОСОБА_6 на дату проведення загальних зборів (10.03.08р.) не мали статусу учасника ТОВ „Кальміус”, тому не мали жодних правових підстав для участі у зборах відповідача в якості учасників.

Окремо суд зауважує про недоречність посилання на те, що ОСОБА_2 не належить частка громадянки ОСОБА_6 за умовами договору про передачу долі в статутному фонді ТОВ „Кальміус” в розмірі 33% від 10.06.04р., виходячи з наступного.

Так, дійсно, відповідно до норм ЦК України право власності на майно набуває особа з моменту його передачі, якщо інше не встановлено договором або законом (ч. 1 ст. 334 ЦК України).

Діючим законодавством перехід права власності на частку учасника за договором не повязується з державною реєстрацією як самого договору, так і змін до статутних документів.

Умовами договору визначено, що право на частку в розмірі 33% переходить до ОСОБА_2 з моменту державної реєстрації відповідних змін угоди. Така державна реєстрація не відбулась, і як слід не перейшло право власності до позивача 1 на частку ОСОБА_6 за договором.

Проте, як вбачається з матеріалів справи, відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ „Кальміус” від 15.06.04р., оформлених протоколом № 2, частка ОСОБА_6 була перерозподілена. Зазначене рішення на момент розгляду справи є легітимним та, як акт юридичної особи, є діючим.

Отже, позивач 1 набув у власність частку ОСОБА_6 не за умовами договору, а в іншій, встановлений законодавством спосіб: внаслідок перерозподілу частки учасника, який вибув з товариства, згідно з волевиявленням ОСОБА_6 за заявою від 25.02.03р.

З огляду на викладене, частка учасника ОСОБА_2 в протоколі загальних зборів, на яких прийнято оскаржуване рішення, не є достовірною.

Наведені вище обставини свідчать про те, що загальні збори учасників відповідача 10.03.08р. проводились без належного кворуму, а рішення на цих зборах прийняті нелегітимним складом учасників.

Крім того, збори учасників товариства проведені з порушенням порядку їх скликання, встановленим законодавством та статутними документами відповідача.

Так, відповідно до ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” Загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Аналогічні положення закріплені у п. 7.8., 7.9. статуту відповідача.

Проте, в порушення вказаних норм закону та установчих документів збори були ініційовані учасником (ОСОБА_5.), який мав частку в розмірі 7,2% та громадянкою ОСОБА_7, яка вже не мала статусу учасника товариства.

Таким чином, ОСОБА_5 не мав повноважень ані скликати, ані проводити збори учасників ТОВ „Кальміус” (як чергові, так і позачергові).

Хибними є, також, твердження відповідача про те, що з боку позивачів мали місце дії (бездіяльність), які є підставою для виключення їх зі складу учасників, оскільки, мотивами виключення позивача 1 є, на думку відповідача, порушення ОСОБА_2 трудових обовязків, як керівником підприємства. Наразі з цим, трудові обовязки за законодавством не є тотожними обовязкам учасника, та взагалі доказів, які б свідчили про порушення позивачами як трудових обовязків, так і обовязків учасника відповідача останнім суду не надано.

Зокрема, відповідач стверджує про позбавлення засновників з боку ОСОБА_2 ознайомлення з фінансово-господарською документацією товариства, але відсутні докази звернення учасників з такою вимогою відсутні.

Виходячи з викладеного, вимога про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ „Кальміус” від 10.03.08р. обґрунтована та підлягає задоволенню.

Як слід підлягає задоволенню вимога про поновлення позивачів у складі учасників ТОВ „Кальміус”, оскільки виключення відбулось на підставі рішення зборів, які визнані недійсними.

Судові витрати підлягають віднесенню на відповідача в порядку, передбаченому ст. 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. ст. 22, 33, 43, 49, 82-85 ГПК України, суд -

ВИРІШИВ:

Задовольнити позовні вимоги ОСОБА_2 м. Маріуполь та ОСОБА_4 м. Маріуполь до Товариства з обмеженою відповідальністю “Кальміус” м Маріуполь про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Кальміус”, оформленого протоколом № 1/08, та поновлення позивачів у складі учасників товариства.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Кальміус” від 10.03.08р., оформлених протоколом № 1/08 про:

виключення ОСОБА_2 та ОСОБА_4 зі складу учасників ТОВ „Кальміус” за перешкоджання своїми діями цілям товариства відповідно ст. 64 Закону України „Про господарські товариства” та ст. 15 статуту товариства за навмисне порушення законних прав учасників товариства;

повернення ОСОБА_2 та ОСОБА_4 вартості часток у майні товариства на момент виключення відповідно ст. 16 статуту та діючого законодавства з урахуванням індексації на момент виключення;

перерозподіл часток між іншими учасниками товариства шляхом передачі частки в розмірі 32,1%: ОСОБА_5 3,7%, ОСОБА_6 15,0%, ОСОБА_7 11%, ОСОБА_8 1,2%, ОСОБА_9 1,2%, та внесення учасниками своїх додаткових внесків грошима;

затвердження часток учасників у статутному капіталі: ОСОБА_5 9% або 34,00грн., ОСОБА_6 48% або 181,27грн., ОСОБА_7 35% або 132,17грн., ОСОБА_8 4% або 15,10грн., ОСОБА_9 4% або 15,10грн.;

припинення дії установчого договору товариства від 03.10.1995р. з моменту реєстрації статуту в новій редакції;

внесення та затвердження змін до статуту шляхом його викладання в новій редакції; затвердження статуту ТОВ „Кальміус” в новій редакції;

доручення ОСОБА_5 здати документи товариства на державну реєстрацію та підписати реєстраційну картку (ф.3).

Поновити ОСОБА_2 та ОСОБА_4 у складі учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Кальміус” (87500, Донецька область, м. Маріуполь, вул. Набережна, 1; ЄДРПОУ 19376937).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Кальміус” (87500, Донецька область, м. Маріуполь, вул. Набережна, 1; ЄДРПОУ 19376937) на користь ОСОБА_2 (АДРЕСА_1) державне мито в сумі 42,50грн., 59,00грн. - витрати за інформаційно технічне забезпечення судового процесу.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Кальміус” (87500, Донецька область, м. Маріуполь, вул. Набережна, 1; ЄДРПОУ 19376937) на користь ОСОБА_4 (АДРЕСА_1) державне мито в сумі 42,50грн., 59,00грн. - витрати за інформаційно технічне забезпечення судового процесу.

Рішення набирає законної сили 19.02.2010р.

Рішення може бути оскаржено в Донецький апеляційний господарський суд згідно розділу XII ГПК України.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Головуючий суддя

Судді Н.В. Ломовцева

І.В. Приходько