Рішення № 81395686, 15.04.2019, Запорізький окружний адміністративний суд

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

15 квітня 2019 року о/об 16 год. 50 хв.Справа № 280/592/19 м.ЗапоріжжяЗапорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Прасова О.О. при секретарі Новіковій Д.А., розглянувши у місті Запоріжжі за правилами загального позовного провадження адміністративну справу

за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (72102, Запорізька область, м.Приморськ, вул.Вереснева, буд.51; РНОКПП НОМЕР_1)

до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області Державної архітектурно-будівельної інспекції України (69095, Запорізька область, м.Запоріжжя, пл.Пушкіна, буд.4; код ЄДРПОУ 37471912)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні позивача ОСОБА_2 міська рада Приморського району Запорізької області (72102, Запорізька область, м.Приморськ, вул.Центральна, буд.7; код ЄДРПОУ 20485360)

про визнання незаконним та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 (надалі – позивач або ФОП ОСОБА_1В.) звернулась до суду з адміністративним позовом до Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області Державної архітектурно-будівельної інспекції України (надалі – відповідач), в якому позивач просить суд визнати протиправним та скасувати Рішення №456 від 29.08.2018 про скасування дії ОСОБА_3 прив'язки тимчасової споруди за адресою: м.Приморськ, вул.Курортна, реєстраційний номер ТС 04-03/829/2 від 04.05.2017.

Позивач у адміністративному позові (а.с.4-6) зазначив, що відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань позивач здійснює підприємницьку діяльність з 30.06.1998. 17.02.2017 Рішенням №5 виконавчого комітету ОСОБА_2 міської ради затверджено комплексну схему розміщення тимчасових споруд для підприємницької діяльності на предпляжній території центрального пляжу по вул.Курортна в м.Приморськ в межах існуючого генерального плану міста. 03.03.2017 та 29.03.2017 ФОП ОСОБА_1 звернулася з двома заявами до ОСОБА_2 міської ради про погодження розміщення тимчасових споруд на прибережній території центрального пляжу згідно «Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для підприємницької діяльності на предпляжній території центрального пляжу по вул.Курортна, в м.Приморськ» (надалі за текстом позову - Схема) №6 та №7. 16.03.2017 висновком №04-04/493/10 та 07.04.2017 «Про погодження місця розташування ТС» архітектором відділу ЖКГ, будівництва, архітектури та підприємництва виконавчого апарату ОСОБА_2 міської ради, було погоджено розташування зазначених тимчасових споруд за адресою: центральний пляж м.Приморськ згідно «Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для підприємницької діяльності на предпляжній території центрального пляжу по вул.Курортна, в м.Приморськ». Також було зазначено про необхідність подальшого отримання згоди виконавчого комітету «Про можливість розміщення ТС» та оформлення паспорта прив’язки тимчасових споруд який є підставою для розміщення ТС і чітко зазначено перелік документів, які необхідно додати для оформлення паспорта прив’язки тимчасових споруд: схема розміщення тимчасових споруд з прив’язкою до місцевості; ескізи фасадів М 1:50; схема благоустрою території; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності). 24.03.2017 та 21.04.2017 виконавчим комітетом ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької області рішенням №31 та №72 відповідно надано згоду ФОП ОСОБА_1 на можливість встановлення двох тимчасових споруд №6 та №7, площею 30 кв.м. кожна, на земельній ділянці, розташованій в м.Приморськ, вул.Курортна, згідно «Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд на предпляжній території центрального пляжу по вул.Курортна, в м.Приморськ», для здійснення підприємницької діяльності строком на 5 (п’ять) років. 04.05.2017 оформлено та видано відділом містобудування га архітектури ОСОБА_2 міської ради позивачу ОСОБА_3 прив’язки №04-03/829/2 двох тимчасових споруд №6, №7 загальною площею 60 кв.м згідно комплексної схеми розміщення ТС. 05.05.2017 замовником як «Користувачем» та ОСОБА_2 міською радою як «Уповноваженим органом» укладено Договір №1 на право користування місцем для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності та в подальшому сплачено кошти до бюджету за користування землею. 29.08.2018 головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4, без посилання на наказ про перевірку та зазначення направлення, в результаті позапланової перевірки, винесено оскаржуване Рішення №456 про скасування дії ОСОБА_3 прив’язки тимчасової споруди за адресою: м.Приморськ, вул.Курортна (предпляжна територія центрального пляжу), дві тимчасові споруди №6, №7 відповідно комплексної схеми, реєстраційний номер №04-03/829/2 від 04.05.2017. Під час проведення перевірки було встановлено, що паспорт прив'язки ТС прийнято начебто з порушенням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, вимог п.1.12 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 за №244, п.8.2.5 ДБН Б.2.2.5:2011 «Благоустрій території», п.10.17 ДБН 360-92** та ст.89 Водного кодексу України. Позивач вважає, що спірне Рішення №456 від 29.08.2018, прийняте головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4, є незаконним, прийнятим з порушенням законодавства та таким, що підлягає до скасування з наступних причин: порушено встановлений порядок проведення перевірок; перевищено повноваження при виконанні функцій покладених на орган державою; порушено законодавство, що регулює порядок розміщення тимчасових споруд; порушено особисті права особи через дії органу державної влади.

Представник позивача підтримав позовні вимоги, просив позов задовольнити.

Відповідач подав до суду відзив на позовну заяву (а.с.46-48), в якому зазначено, що державний архітектурно-будівельний нагляд здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує держалну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, через головних інспекторів будівельного нагляду у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. З метою здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду головні інспектори будівельного нагляду перевіряють законність рішень у сфері містобудівної діяльності, прийнятних об’єктами нагляду. Пунктом 7 ч.1 ст.30 Закону України «Про місцеве самоврядування» встановлено, що до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належать власні (самоврядні) повноваження з організації благоустрою населених пунктів, залучення на договірних засадах з цією метою коштів, трудових і матеріально-технічних ресурсів підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності, а також населення; здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів, організації озеленення, охорони зелених насаджень і водойм, створення місць відпочинку громадян. Статтею 5 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» встановлено, що управління у сфері благоустрою населених пунктів здійснюють Кабінет Міністрів України, центральний орлан виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства, Рада міністрів Автономної Республіки Крим, місцеві державні адміністрації, оргаїш місцевого самоврядування та інші органи влади в межах їх повноважень. Пунктом 1.1 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлою-комунального господарства від 21.10.2011 за №244 встановлено, що цей Порядок визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності. Пунктами 2.1, 2.2 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» встановлено, що підставою для розміщення тимчасової споруди (далі – ТС) є паспорт прив'язки ТС (додаток 1). Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. Пунктами 2.6, 2.7 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» встановлено, що для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС. ОСОБА_3 прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви. Наведене свідчить про помилковість позиції позивача стосовно відсутності у відповідача компетенції на перевірку у поряду нагляду та скасування рішення органу місцевого самоврядування з питань містобудування та архітектури (в нашому випадку рішення житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та підприємництва ОСОБА_2 міської ради) щодо дії паспорта прив’язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності (Назва об’єкту «ОСОБА_3 привьязки двох тимчасових споруд». Адреса - Запорізька область, Приморський район, м.Приморськ, вул.Курортна. Реєстраційний номер ТС 04-03/829/2 від 04.05.2017). Головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4 із залученням заступника директора Департаменту - начальника відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питаць містобудування та архітектури Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_5, у присутності виконуючого обов’язки начальника відділу містобудування та архітектури ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької області - ОСОБА_6, відповідно до наказу від 23.08.2018 за №1089 на підставі ст.41-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», «Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.08.2015 за №698, було проведено позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил відділом містобудування та архітектури ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької області за адресою: вул.Центральна, буд.7, м.Приморськ, Запорізька область, 72100, а саме під час надання паспортів прив’язки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності: предпляжна територія центрального пляжу в м.Приморськ по вул.Курортній (предпляжна територія центрального пляжу згідно комплексної схеми ТС №6, №7. Реєстраційній номер ТС 04-03/829/2 від 04.05.2017). За результатами перевірки встановлено, що 04.05.2017 відділом житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та підприємництва ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької області за реєстраційним номером ТС №04-03/829/2, видано ОСОБА_3 прив’язки тимчасової споруди, відповідно до якого: Назва об’єкту - «ОСОБА_3 прив’язки двох тимчасових споруд»; ОСОБА_4 будівництва - Запорізька область, Приморський р-н, м.Приморськ, вул.Курортна (предпляжна територія центрального пляжу згідно комплексної схеми ТС №6, №7); Замовник - ОСОБА_1. Підписаний - начальником відділу житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та підприємництва ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької облаоті - ОСОБА_7 ОСОБА_3 прив’язки тимчасової споруди оформлено з порушенням вимог п.8.2.5 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», п.10.17 ДБН 360-92** та ст.89 Водного кодексу України, зокрема ТС розміщена на прибережній захисній смузі та не зазначено відстані до урізу води. Враховуючи те, що при видачі паспортів прив’язки ТС відділом житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та підприємництва ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької області було порушено вимоги п.1.12 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 за №244, вимоги п.8.2.5 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», вимоги п.10.17 ДБН 360-92** та ст.89 Водного кодексу, згідно яких забороняється будівництво будинків, споруд і комунікацій у приморських прибережних смугах завширшки менше 100м. від урізу води, а у приморських курортних зонах за наявності пляжу - менше 100м. від його суходільної межі, то 29.08.2018 Рішенням №456 голодного інспектора будівельного нагляду ОСОБА_4 було скасовано дію ОСОБА_3 прив’язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності, реєстраційний номер ТС 04-03/829/2 від 04.05.2017. Таким чином, відповідачем здійснювався державний архітектурно-будівельний нагляд за діяльністю органів архітектури та містобудування, а саме відділу житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та підприємництва ОСОБА_2 міської ради у неухильній відповідності до вимог «Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного нагляду», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №698 від 19.08.2015.

Представник відповідача проти позову заперечував.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні позивача подала до суду відзив на позовну заяву (а.с.71-72), в якому зазначено, що Рішенням виконавчого комітету ОСОБА_2 міської ради №5 від 17.02.2017 «Про затвердження комплексної схеми розміщення тимчасових споруд для підприємницької діяльності на предпляжній території центрального пляжу по вул.Курортна, в м.Приморськ», керуючись ст.14 Закону України «Про основи містобудування», Законом України «Про благоустрій населених пунктів», Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 за №244 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», ДБН В.2.2-23:2009 «Будинки і споруди. Підприємства торгівлі» було затверджено комплексну схему розміщення тимчасових споруд для підприємницької діяльності на предпляжній території центрального пляжу по вул.Курортна в м.Приморськ. 16.03.2017 Висновком №04-04/493/10 відділу ЖКГ, будівництва, архітектури та підприємництва виконавчого апарату ОСОБА_2 міської ради було погоджено місце розташування тимчасової споруди №7, зазначено перелік документів які потрібно додати для оформлення паспорта прив’язки тимчасової споруди. Рішенням виконавчого комітету ОСОБА_2 міської ради №31 від 24.03.2017 «Про падання згоди на можливість розміщення тимчасових споруд на предпляжній території центрального пляжу по вул.Курортна, в м.Приморськ ..., ФОП ОСОБА_1, ...» позивачу надано згоду на можливість встановлення тимчасової споруди, загальною площею 30 кв.м. на земельній ділянці, розташованій в м.Приморськ по вул.Курортна, згідно «Комплексної схеми розміщення тимчасової споруди для підприємницької діяльності на предпляжній території центрального пляжу по вул.Курортна в м.Приморськ» №7, для здійснення підприємницької діяльності строком на 5 (п’ять) років. Відповідно до рішення ОСОБА_2 міської ради «Про затвердження Положень, що регулюють правовідносини функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території ОСОБА_2 ОТГ» №9 від 07.06.2017 (посилання на загальний доступ https://drive.google.сom/file/d/0BzZWxD_eqSMdYjBqZkklOEElajg/view) з метою упорядкування елементів міського середовища, недопущення безсистемного, хаотичного розміщення та перенасиченості міського простору тимчасовими спорудами для провадження підприємницької діяльності, ОСОБА_2 міська рада, керуючись Законами України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про регулювання містобудівної діяльності», наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 за №244 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердила «Положення про порядок оформлення документів на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності ОСОБА_2 міської ради» (додаток 1); затвердила «Положення про порядок укладення договорів пайової участі для розташування тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності на території ОСОБА_2 міської ради та визначення розміру плати за цими договорами» (додаток 2). 04.05.2017 ФОП ОСОБА_1 було видано ОСОБА_3 прив’язки, реєстраційний №04-03/829/2. 05.05.2017 між ОСОБА_2 міською радою в особі міського голови ОСОБА_8 та ФОП ОСОБА_1 підписано Договір №1 на право користування місцем для розташування тимчасової споруди №7 для здійснення підприємницької діяльності. На сьогодні, із вище зазначених рішень ОСОБА_2 міської ради та виконавчого комітету ОСОБА_2 міської ради, жодне не оскаржене та не скасовано.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні позивача просила позов задовольнити.

Ухвалою судді від 18.02.2019 відкрито провадження в адміністративній справі та призначено судове засідання на 18.03.2019 об 12 год. 00 хвил. за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче судове засідання.

Ухвалою суду від 18.03.2019 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 15.04.2019 об 16 год. 30 хвил.

Розглянувши наявні матеріали та фактичні обставини справи, дослідивши і оцінивши надані докази в їх сукупності, суд з’ясував наступне.

В ОСОБА_4 позапланової перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил від 29.08.2018 зазначено: «… За результатами перевірки встановлено: … 7. 04.05.2017 відділом містобудування та архітектури ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької області за реєстраційним номером ТС №04-03/829/2, видано ОСОБА_3 привязки тимчасової споруди, відповідно до якого: Назва об’єкту – «ОСОБА_3 прив’язки двох тимчасових споруд». Адреса будівництва – Запорізька область, Приморський р-н., м.Приморськ, вул.Курортна (предпляжна територія центрального пляжу згідно комплексної схеми ТС №6, №7). Замовник – фізична особа-підприємець ОСОБА_1. Підписаний – начальником відділу житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та підприємництва ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької області – ОСОБА_7 ОСОБА_3 привязки тимчасової споруди оформлено з порушенням вимог п.8.2.5 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», п.10.17 ДБН 360-92** та ст.89 Водного кодексу України, зокрема ТС розміщена на прибірежній захисній смузі та не зазначено відстані від урізу води …» (а.с.63-67).

29.08.2018 Головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4 винесено Рішення №456 про скасування дії ОСОБА_3 прив’язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності (а.с.10).

У вказаному Рішенні №456 від 29.08.2018 зазначено: «… Рішення про скасування дії ОСОБА_3 прив’язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності. Назва об’єкту – «ОСОБА_3 прив’язки двох тимчасових споруд». Адреса будівництва – Запорізька область, Приморський р-н., м.Приморськ, вул.Курортна (предпляжна територія центрального пляжу згідно комплексної схеми ТС №6, №7). Реєстраційний номер ТС №04-03/829/2 від 04.05.2017 року. Прийнятого відділом містобудування та архітектури ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької області … під час проведення позапланової перевірки на об’єкті нагляду відділу містобудування та архітектури ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької області … встановлено, що ОСОБА_3 привязки тимчасової споруди для підприємницької діяльності. Назва об’єкту – «ОСОБА_3 прив’язки двох тимчасових споруд». Адреса будівництва – Запорізька область, Приморський р-н., м.Приморськ, вул.Курортна (предпляжна територія центрального пляжу згідно комплексної схеми ТС №6, №7). Реєстраційний номер ТС №04-03/829/2 від 04.05.2017 року. Підписаний – начальником відділу житлово-комунального господарства, будівництва, архітектури та підприємництва ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької області – ОСОБА_7 прийнято з порушенням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності: вимог п.1.12 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, п.8.2.5 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій», п.10.17 ДБН 360-92** та ст.89 Водного кодексу України … Враховуючи зазначене, прийнято рішення про скасування дії ОСОБА_3 прив’язки тимчасової споруди для підприємницької діяльності. Назва об’єкту – «ОСОБА_3 прив’язки двох тимчасових споруд». Реєстраційний номер ТС №04-03/829/2 від 04.05.2017 року …».

Судом досліджено: ОСОБА_3 прив’язки двох тимчасових споруд (реєстраційний номер ТС №04-03/829/2 від 04.05.2017); Схему розміщення двох стаціонарних тимчасових споруд торговельних павільйонів ТС-6, ТС-7; Схему благоустрою; Ескіз фасадів ТС (а.с.24-28); інші документи.

Під час планової перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил відділом містобудування та архітектури ОСОБА_2 міської ради Приморського району Запорізької області, за результатами якої складено ОСОБА_4 від 28.11.2017, Головним інспектором будівельного нагляду відділу нагляду за діяльністю уповноважених органів з питань архітектури та містобудування Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області ОСОБА_4 не було встановлення прийняття з порушенням норм права «ОСОБА_3 прив’язки двох тимчасових споруд» (реєстраційний номер ТС №04-03/829/2 від 04.05.2017) (а.с.34-37).

Вирішуючи по суті переданий на розсуд публічно-правовий спір суд з урахуванням викладеного вище виходить з наступного.

Згідно з п.1.12 «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затвердженого 21.10.2011 наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 за №1330/20068 (надалі – «Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності»), при розміщенні ТС ураховуються всі наявні планувальні обмеження, передбачені будівельними нормами.

Відповідно до пп.8.2.5 п.8.2 ДБН Б.2.2-5:2011 «Благоустрій територій» в межах водоохоронних зон залежно від призначення і стану водного об'єкту, функціонального призначення і стану прилеглих територій і їх природної цінності треба виділяти наступні категорії територій: природні території, що особливо охороняються - території природного комплексу, для яких встановлено відповідний статус; проектування в межах територій з цим статусом регламентується режимами особливої охорони і використання природних територій, що особливо охороняються, відповідно до [22]; території реконструкції і екологічної реабілітації - у межах цих територій під час проектування треба передбачати реабілітацію основних функцій водоохоронних зон, відновлення елементів і компонентів природного комплексу відповідно до [22]. Господарська діяльність у прибережних захисних смугах уздовж річок, навколо водойм та на островах, в прибережних смугах уздовж морів, морських заток і лиманів і на островах – у внутрішніх морських водах регламентується ст. 89 Водного кодексу України [10].

Як зазначено у п.10.17 ДБН 360-92** «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень», розміри водоохоронних зон визначаються з урахуванням рельєфу місцевості, рослинного покриву, характеру їх використання і погоджуються з органами по регулюванню використання і охороні вод і землі місцевими органами державної виконавчої влади. Прибережні смуги річок установлюються по обох берегах уздовж урізу води (у меженний період) завширшки, м: Уздовж берегів водойм прибережні смуги установлюються завширшки не менше 20 м від урізу води, що відповідає нормальному підпертому рівню водойми. При проектуванні нових населених пунктів розміри водоохоронних зон треба приймати не менше, м: а) для річок довжиною понад 100 км до 100 б) для річок довжиною 50 - 100 км до 50 в) для річок довжиною до 50 км не менше 20 У водоохоронних зонах, прибережних смугах забороняється розміщення полігонів для твердих побутових відходів та неутилізованих промислових відходів, складів нафтопродуктів, складів для зберігання отрутохімікатів і мінеральних добрив, накопичувачів стічних вод тваринницьких комплексів і ферм. У межах територій міських і сільських поселень допускається за погодженням із органами охорони природи розміщення окремих об'єктів виробничої та соціальної сфери, обладнаних централізованою каналізацією. Експлуатацію водосховищ та їхніх нижніх б'єфів, які використовуються або намічаються до використання як джерела господарсько-питного і культурно-побутового водокористування, слід здійснювати з урахуванням Санітарних правил проектування, будівництва і експлуатації водосховищ. У трикілометровій зоні узбережжя Азовського і Чорного морів забороняється будівництво: а) промислових підприємств та інших об'єктів, не пов'язаних з розвитком і обслуговуванням курортів, крім морських портів та інших об'єктів морського транспорту, об'єктів рибної промисловості і організацій, які виконують берегозміцнювальні та протизсувні роботи; б) індивідуального житла, крім населених пунктів, вказаних у розпорядженні Кабінету Міністрів України; в) будинків, споруд і комунікацій у приморських прибережних смугах завширшки менше 100 м від урізу води, а у приморських курортних зонах за наявності пляжу - менше 100 м від його суходільної межі.

У ст.89 Водного кодексу України зазначено, що прибережні захисні смуги є природоохоронною територією з режимом обмеженої господарської діяльності. У прибережних захисних смугах уздовж річок, навколо водойм та на островах забороняється: 1) розорювання земель (крім підготовки грунту для залуження і залісення), а також садівництво та городництво; 2) зберігання та застосування пестицидів і добрив; 3) влаштування літніх таборів для худоби; 4) будівництво будь-яких споруд (крім гідротехнічних, навігаційного призначення, гідрометричних та лінійних), у тому числі баз відпочинку, дач, гаражів та стоянок автомобілів; 5) миття та обслуговування транспортних засобів і техніки; 6) влаштування звалищ сміття, гноєсховищ, накопичувачів рідких і твердих відходів виробництва, кладовищ, скотомогильників, полів фільтрації тощо. Об'єкти, що знаходяться у прибережній захисній смузі, можуть експлуатуватись, якщо при цьому не порушується її режим. Не придатні для експлуатації споруди, а також ті, що не відповідають встановленим режимам господарювання, підлягають винесенню з прибережних захисних смуг.

Водночас, згідно з ч.6 ст.88 Водного кодексу України у межах існуючих населених пунктів прибережна захисна смуга встановлюється з урахуванням містобудівної документації.

Відповідно до ч.7 ст.88 Водного кодексу України прибережні захисні смуги встановлюються за окремими проектами землеустрою.

За матеріалами справи адресою розташування тимчасових споруд ФОП ОСОБА_1 є: Запорізька область, Приморський район, м.Приморськ, вул.Курортна (предпляжна територія центрального пляжу).

Тобто, тимчасові споруди ФОП ОСОБА_1 розташовані у населеному пункті – м.Приморськ.

Відповідачем не надано до суду доказів дослідження містобудівної документації м.Приморськ, відповідних проектів землеустрою з метою визначення меж населеного пункту та прибережної захисної смуги.

Також, відповідачем не надано до суду доказів того, що тимчасові споруди ФОП ОСОБА_1 розташовані у прибережній захисній смузі.

При цьому, у п.1 Рішення від 21.04.2017 за №72 ОСОБА_2 міська рада Приморського району Запорізької області вирішила надати згоду ФОП ОСОБА_1 на можливість встановлення тимчасової споруди, загальною площею 30 кв.м., на земельній ділянці, розташованій в м.Приморськ по вул.Курортна (а.с.23).

Відповідачем документально не доведено, що тимчасові споруди ФОП ОСОБА_1 розташовані менше 100м. від урізу води, а у приморській курортній зоні за наявності пляжу – менше 100м. від його суходільної межі, як то зазначено у відзиві на позовну заяву.

Суд звернув увагу на доводи позивача викладені у позові.

У ст.19 Конституції України зазначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості (ч.1 ст.9 КАС України).

Відповідно до ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб’єкта владних повноважень обов’язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

З урахуванням з’ясованих обставин, досліджених матеріалів справи суд приходить до висновку, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню на підставі наведеного. Доводи відповідача не приймаються судом до уваги виходячи з вище зазначеного.

Судові витрати складаються із судового збору та витрат, пов’язаних з розглядом справи (ч.1 ст.132 КАС України).

Суд вирішує питання щодо судових витрат у рішенні, постанові або ухвалі (ч.1 ст.143 КАС України).

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.9, 77, 132, 139, 143, 243-246, 250, 271, 287 КАС України, суд, –

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити у повному обсязі.

Визнати протиправним та скасувати Рішення №456 від 29.08.2018 Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області Державної архітектурно-будівельної інспекції України (69095, Запорізька область, м.Запоріжжя, пл.Пушкіна, буд.4; код ЄДРПОУ 37471912) про скасування дії ОСОБА_3 прив’язки двох тимчасових споруд за адресою: Запорізька область, Приморський район, м.Приморськ, вул.Курортна (предпляжна територія центрального пляжу), реєстраційний номер ТС 04-03/829/2 від 04.05.2017.

Стягнути на користь Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (72102, Запорізька область, м.Приморськ, вул.Вереснева, буд.51; РНОКПП НОМЕР_1) за рахунок бюджетних асигнувань Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції у Запорізькій області Державної архітектурно-будівельної інспекції України (69095, м.Запоріжжя, пл.Пушкіна, буд.4; код ЄДРПОУ 37471912) судові витрати в сумі 1921 грн. 00 коп.

Рішення суду першої інстанції набирає законної сили у строк та порядок визначений ст.255 КАС України.

Рішення суду першої інстанції оскаржується у строк та порядок встановлений ст.ст.292, 295, 297 КАС України.

Повний текст судового рішення складено 15.04.2019.

Суддя О.О. Прасов