Ухвала суду № 81309088, 22.04.2019, Кіровський районний суд м. Дніпропетровська

Справа № 203/2248/18

Провадження № 1-кп/0203/183/2019

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.04.2019 року Кіровський районний суд м. Дніпропетровська

у складі: головуючого судді Смольнякова О.О.

при секретарі Сердягіній О.Ю.

за участю прокурора Саломатіної О.О.

захисника Залуського Р.В.

представника потерпілого Пастернак В.В.

обвинуваченого ОСОБА_3

розглянувши у підготовчому судовому засіданні в приміщенні суду обвинувальний акт у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №12018040000000610 від 20.06.2018,відносно ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Дніпропетровська, громадянина України, українця, з вищою освітою, працюючого на посаді директора КП «Дніпровський метрополітен» ДОР, раніше не судимого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України,

ВСТАНОВИВ:

В провадження Кіровського районного суду м. Дніпропетровська надійшов вищевказаний обвинувальний акт, за яким 06.10.2016, згідно розпорядження Дніпропетровського міського голови ОСОБА_4 за №7-5/10-рк від 05.10.2016 «Про призначення ОСОБА_3.», з ОСОБА_3 укладено трудовий контракт, яким його призначено на посаду директора Комунального підприємства «Дніпропетровський метрополітен» Дніпропетровської міської ради (ЄДРПОУ 21927215), розташованого за адресою: м. Дніпро, вул. Курчатова, буд. 8. Відповідно до трудового контракту від 06.10.2016 ОСОБА_3 є керівником (директором) підприємства Комунального підприємства «Дніпропетровський метрополітен» Дніпропетровської міської ради, тобто у розумінні статті 18 Кримінального Кодексу України, є службовою особою, яка постійно обіймає на підприємстві посаду, пов'язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій.

На підставі рішення Дніпровської міської ради № 6/16 від 01.12.2016 «Про міський бюджет на 2017 рік», рішення Дніпровської міської ради № 10/14 від 28.09.2016 «Про програму розвитку транспортного комплексу міста Дніпропетровська на 2017-2022 роки», рішення Дніпровської міської ради № 21/18 від 15.02.2017 «Про внесення змін і доповнень до рішення міської ради від 28.09.2016 № 10/14 від 28.09.2016 «Про програму розвитку транспортного комплексу міста Дніпропетровська на 2017-2022 роки»» Департаменту транспорту та транспортної інфраструктури Дніпровської міської ради виділено бюджетні кошти на 2017 рік у розмірі 4950000,00 грн. на відновлення покрівель будівель з виконанням сучасних технологій загально площею 15470 м3. У подальшому 18.04.2018 року відповідно до довідки № 779 про зміну кошторису на 2017 рік, вказані бюджетні кошти для освоєння виділено КП «Дніпровський метрополітен» ДМР.

На підставі цього, КП «Дніпровський метрополітен» Дніпровської міської ради підготовлено довідку №1 від 27.04.2017 «Про зміни до плану використання бюджетних коштів на 2017 рік» на суму 4 950 000,00 грн., яку 29.04.2017 зареєстровано органами державного казначейства. Вказане фінансування було виділено по коду програмної класифікації видатків та кредитування державного бюджету (6516640), коду функціональної класифікації видатків та кредитування бюджету (ФКВКВ 0455) «Інші заходи у сфері електротранспорту», код економічної класифікації видатків бюджету (КЕКВ 3210) «Капітальний трансферти підприємства (установам, організаціям).

Дотримуючись вимог ст. ст. 1, 2 ЗУ «Про публічні закупівлі», 19.07.2017 КП «Дніпровський метрополітен» ДМР проведено допорогову закупівлю, так як сума договору на виконання робіт не перевищувала 5 млн. грн., а саме ДК 021:2015-45261000-4 - зведення кроквяних ферм і покривання дахів та пов'язані роботи. Роботи з капітального ремонту (відновлення) покрівлі будівель (цех ПР-3 та головний корпус служби рухомого складу та капітальних ремонтів КП «Дніпровський метрополітен») з використанням сучасних технологій. Переможцем торгів, відповідно до рішення кваліфікаційної комісії КП «Дніпровський метрополітен» ДМР №154 від 19.07.2017, визначено ТОВ «Майстер-Буд» та прийнято рішення про намір укласти договір з переможцем - ТОВ «Майстер-Буд» згідно вимог Закону.

Так, ОСОБА_3, як директор КП «Дніпровський метрополітен» ДМР, 23.08.2017 у денний час доби, більш точний час в ході досудового розслідування не встановлено, знаходячись за фактичним місцем своєї роботи м. Дніпро, вул. Курчатова, 8, підписав та скріпив печаткою підприємства договір № НДВ-127/17-3 від 23.08.2017 з ТОВ «Майстер-Буд» в особі директора ОСОБА_5 про виконання робіт по об'єкту - капітальний ремонт (відновлення) покрівлі будівель (цеха ПР-3 та головного корпусу служби рухомого складу та капітальних ремонтів КП «Дніпровський метрополітен»), яка знаходиться за адресою вул. Ю.Кондратюка, буд. 143А, за кошти міського бюджету м. Дніпро на суму 4 946 236,09 грн.

На виконання вказаного договору ОСОБА_3 30.11.2017, перебуваючи за місцем своєї роботи за адресою: м. Дніпро, вул. Курчатова, буд. 8, через неналежне виконання своїх службових обов'язків, у зв'язку з несумлінним ставленням до них, не перевірив особисто та не доручив підлеглим працівникам перевірити обсяги виконаних робіт за договором №НДВ-127/17-3 від 23.08.2017, та підписав і скріпив печаткою підприємства, тобто засвідчив акт (форми КБ-2в) №2 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року, III - Етап. Цех ПР-3 (24м та 18м прольоти), на суму 1 446 171,86 грн., в якому містились неправдиві відомості щодо обсягу та вартості виконаних будівельних робіт, оскільки об'єм робіт, який зазначений в акті №2 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року (ф. КБ-2в) на об'єкті - капітальний ремонт (відновлення) покрівлі будівель (цеха ПР-3 та головного корпусу служби рухомого складу та капітальних ремонтів КП «Дніпровський метрополітен»), яка знаходиться за адресою вул. Ю. Кондратюка, 143А, виконано не в повному обсязі, а саме: не укладено нижній шар покрівель рулонних з матеріалів, що наплавляються, із застосуванням газопламеневих паяльників площею 330 м2; не укладено верхній шар покрівель рулонних з матеріалів, що наплавляються, із застосуванням газопламеневих паяльників площею 3615,2 м2; не улаштовано примикання висотою 400 мм з рулонних покрівельних матеріалів до бетонних стін і парапетів із застосуванням газопламеневих паяльників довжиною 384 м; не улаштовано з листової сталі парапетів довжиною 384 м; не проведено захист основ додатковим шаром з рулонних матеріалів, що наплавляється, із застосуванням газопламеневих паяльників площею 660 м2; не виконано ремонт примикань гідроізоляційного килима до лійки водостоку у кількості 32 шт., на суму 503 148,75 грн. Згідно кошторисної документації, складеної за договором №НДВ-127/17-3 від 23.08.2017 укладеним між замовником КП «Дніпровський метрополітен» Дніпровської міської ради та генпідрядником ТОВ «Майстер-Буд», різниця між вартістю фактично виконаних будівельних робіт по акту форми КБ-2в №2 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року, яка склала 943 023,11 грн., і даними, зазначеними в акті (форми КБ-2в) №2 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року, що склали 1 446 171,86 грн., дорівнює 503 148,75 грн.

В подальшому ОСОБА_3 в період з 30.11.2017 по 11.12.2017, більш точної дати досудовим розслідуванням не встановлено, передав вказаний акт №2 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року до бухгалтерії КП «Дніпровський метрополітен» для проведення розрахунку з ТОВ «Майстер-Буд».

На підставі засвідченого ОСОБА_3 акту форми КБ-2в №2 приймання виконаних робіт за листопад 2017 року, бухгалтерією КП «Дніпровський метрополітен» складено і направлено до ГУ ДКСУ у Дніпропетровській області платіжне доручення № 56 від 11.12.2017, на виконання якого з рахунку ГУ ДКСУ у Дніпропетровській області №35447101030886 на рахунок ТОВ «Майстер-Буд» №26008121734001, відкритий у ПАТ КБ «ПриватБанк», МФО305299, перераховано кошти міського бюджету м. Дніпро у сумі 1 012 320,26 грн., з урахуванням попередньої оплати відповідно до умов договору у сумі 433 851,60 грн., що перерахована на підставі платіжного доручення №29 від 15.09.2017.

Таким чином, ОСОБА_3 будучи службовою особою, а саме директором КП «Дніпровський метрополітен» ДМР, неналежно виконуючи свої службові обов'язки через несумлінне ставлення до них, не перевірив відповідність обсягів фактично виконаних робіт роботам відображеним в акті форми КБ-2в №2 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року на суму 1 446 171,86 грн., а підписав, скріпив вказаний акт печаткою та передав до бухгалтерії КП «Дніпровський метрополітен» ДМР, на підставі чого на рахунок ТОВ «Майстер-Буд» були перераховані кошти міського бюджету м. Дніпро у сумі 503 148,75 грн., за роботи, які фактично не були виконано, що спричинило тяжкі наслідки громадським інтересам, а саме інтересам територіальної громади міста Дніпро, в особі Дніпровської міської ради, у вигляді шкоди у розмірі 503 148,75 грн., що у двісті п'ятдесят і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.

19 квітня 2019 року до суду надійшло письмове клопотання адвоката Залуського Р.В. в інтересах ОСОБА_3, про звільнення останнього від кримінальної відповідальності передбаченої ч.2 ст.367 КК України, на підставі ст. 48 КК України, у зв'язку із зміною обстановки, яке обґрунтоване тим, що шкода, яка була завдана кримінальним правопорушенням, була усунута шляхом виконання обов'язку в натурі. А відтак, за відсутності шкоди на час розгляду кримінального провадження №12018040000000610 в суді першої інстанції, діяння ОСОБА_3, яке виразилось у неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов'язків через несумлінне ставлення до них, втратило суспільну небезпечність. Крім того, просив прийняти до уваги пом'якшуючі обставини, характеристики особи обвинуваченого ОСОБА_3, а саме, що останній є не судимою особою, вперше вчинив неумисний злочин середньої тяжкості, позитивно характеризується за місцем проживання та роботи, має бездоганний трудовий стаж, одружений, має ряд захворювань (бронхіальна астма середньої тяжкості, хронічна гастропатія), на його утриманні знаходиться мати похилого віку - ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_5, яка страждає на ряд тяжких захворювань (енцефалопатія складного ґенезу з явною двобічною пірамідною недостатністю та явного координаторно-мозжечкового синдрому, гіпертонічна хвороба та ін.) та потребує постійної уваги сина, а також неповнолітній син, ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_6. Посилається на те,що злочин, передбачений ч.2 ст.367 КК України, відповідно ч. З ст. 12 КК України, є злочином середньої тяжкості і відповідно до ст. 45 КК України не є корупційним злочином. Вважає, що наявні всі підстави, передбачені ст.48 КК України, для звільнення ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності передбаченої ч.2 ст.367 КК України та закриття кримінального провадження №12018040000000610.

ОСОБА_3 свою вину у вчиненні злочину визнав повністю, у скоєному щиро розкаявся, підтвердив обставини вчиненого злочину, підтримав клопотання захисника та просив звільнити його від кримінальної відповідальності та закрити кримінальне провадження на підставі ст. 48 КК України.

Прокурор не заперечувала проти задоволення клопотання захисника в інтересах ОСОБА_3, оскільки клопотання є обґрунтованим та дійсно є підстави для закриття кримінального провадження на підставі ст. 48 КК України.

Представник потерпілого клопотання залишила на розсуд суду.

Вислухавши думку учасників судового провадження, вивчивши надані матеріали, суд приходить до переконання про можливість звільнення ОСОБА_3 від кримінальної відповідальності із наступних підстав.

Відповідно до ст. 44 КК України особа, яка вчинила злочин, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом.

Згідно статті 48 КК України, особа, яка вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, крім корупційних злочинів, може бути звільнена від кримінальної відповідальності, якщо буде визнано, що на час кримінального провадження внаслідок зміни обстановки вчинене нею діяння втратило суспільну небезпечність або ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

За ч.3 ст.314 КПК України у підготовчому судовому засіданні суд має право закрити провадження у випадку встановлення підстав, передбачених пунктами 4-8 частини першої або частиною другою ст.284 цього Кодексу. У відповідності до вимог п.1 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається у зв'язку із звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Згідно ч.1 ст. 285 КПК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених Законом України про кримінальну відповідальність.

Дії ОСОБА_3 правильно кваліфіковані за ч.2 ст.367 КК України, як службова недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов'язків через несумлінне ставлення до них, що завдало тяжких наслідків громадським інтересам.

Згідно положень ч.3 ст.12 КК України, інкримінований ОСОБА_3 злочин класифікується як злочин середньої тяжкості та відповідно Примітки до ст. 45 КК України не є корупційним злочином.

Відповідно до роз'яснень п. 7 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» № 12 від 23 грудня 2005 року, для застосування ст. 48 КК України необхідно встановити, що після вчинення певного злочину обстановка змінилась таким чином, що вчинене діяння вже не є суспільно небезпечним. Особу можна визнати такою, що перестала бути суспільно небезпечною, у разі, коли вона сама або обстановка навколо неї зазнала таких змін, що унеможливлюють вчинення нею нового злочину.

Судом встановлено, що ОСОБА_3 вперше вчинив злочин середньої тяжкості, його вина у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.367 КК України доведена повністю, після вчинення злочину щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю злочину, згідно висновку експерта №345-18 від 09.08.2018 року за результатами проведення будівельно- технічного дослідження вбачається, що ОСОБА_3 усунув заподіяну ним шкоду шляхом виконання обов'язку в натурі, протягом усього досудового розслідування жодних перешкод до встановлення істини у справі не чинив, має позитивні характеристики, страждає на тяжкі захворювання, має на утриманні неповнолітнього сина, ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_6, та мати похилого віку, 1941 року народження, яка також страждає рядом тяжких захворювань, у зв'язку із чим потребує постійної уваги сина.

Все це свідчить про те, що ОСОБА_3 перестав бути суспільно небезпечним та переоцінивши у зв'язку зі вчиненим злочином свої життєві цінності, на теперішній час дає правильну й об'єктивну оцінку своїй поведінці щодо вчиненого злочину, тому суд вважає за необхідне звільнити його від кримінальної відповідальності за дії, передбачені ч. 2 ст. 367 КК України у зв'язку зі зміною обстановки, кримінальне провадження відносно нього закрити за нереабілітуючої підстави.

Судові витрати в сумі 1716 грн. 00 коп. за проведення судової будівельно-технічної експертиз та в сумі 1716 грн. 00 коп. за проведення судової почеркознавчої експертизи, відповідно до ст.124 ч.2 КПК України, підлягають стягненню з ОСОБА_3 на користь держави.

Керуючись ст.ст.44,48 КК України, ст..ст.284, 285, п.1 ч.2 ст.284, ч.3 ст,314 КПК України, суд, -

У Х В А Л И В:

ОСОБА_3 звільнити від кримінальної відповідальності за дії, передбачені ч. 2 ст. 367 КК України, на підставі ст. 48 КК України, у зв'язку зі зміною обстановки.

Кримінальне провадження за обвинувальним актом, відомості внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань №12018040000000610 від 20.06.2018,відносно ОСОБА_3 обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, закрити.

Стягнути з ОСОБА_3 на користь держави в рахунок відшкодування процесуальних витрат на залучення експертів за проведення судової будівельно-технічної експертиз в сумі 1716 грн. (одна тисяча сімсот шістнадцять гривень) 00 копійок та за проведення судової почеркознавчої експертиз в сумі 1716 (одна тисяча сімсот шістнадцять гривень) 00 копійок.

Речові докази:

-лист вих.№154 від 19.07.2017 року, рапорт № Т-10/541 від 28.12.2017 на 1 аркуші; акт № 42 від 28 грудня 2017 на 1 аркуші; лист вих. № 2 від 04.01.2018 на 1 аркуші;лист № МА -33/1686 від 28.12.2017 на 1 аркуші;документація закупівель на 4 аркушах;договір про виконання робіт за державні кошти № НДВ-127/17-3 на 9 аркушах;додаток № 1 до договору № НДВ-127/17-3 (перелік робіт з капітального ремонту покрівлі будівель цеха ПР-3 та головного корпусу служби рухомого складу та капремонтів КП "Дніпровський Метрополітен") на 2 аркушах; додаток № 2 до договору № НДВ - 127/17-3 (кошторис) по роботам з капітального ремонту покрівлі: договірна ціна (загальна) на 2 аркушах; договірна ціна (І етап головний корпус) на 2 аркушах;договірна ціна (II етап Цех ПР-3) на 2 аркушах;договірна ціна (III етап цех ПР-3) на 2 аркушах; локальний кошторис на будроботи № 2-1-1 на ремонт покрівлі І - етап, головний корпус на 4 аркушах;локальний кошторис на будівельні роботи № 2-2-1 на ремонт покрівлі II етап Цех ПР -3 на 4 аркушах;локальний кошторис на будівельні роботи № 2-3-1 на ремонт покрівлі III етап Цех ПР-3 на 4 аркушах; підсумкова відомість ресурсів на 8 аркушах; відомість ресурсів до локального кошторису № 2-1-1 на ремонтні роботи на 2 аркушах;відомість ресурсів до локального кошторису № 2-2-1 на ремонтні роботи на 2 аркушах;відомість ресурсів до локального кошторису № 2-3-1 на ремонтні роботи на 2 аркушах;розрахунки №№ 1-4. Прями витрати і загальновиробничі витрати на 2 аркушах;відомість обсягів робіт на 2 аркушах;пояснювальна записка по капітальному ремонту покрівлі на 2 аркушах;загальновиробничі витрати на будівлю на 1 аркуші; розрахунок загальновиробничих витрат до локального кошторису № 2-1-1 на 3 аркушах;-розрахунок загальновиробничих витрат до локального кошторису № 2-2-1 на 3 аркушах;розрахунок загальновиробничих витрат до локального кошторису № 2-3-1 на ремонт покрівлі на 3 аркушах;додаток № 3 до договору № НДВ - 127/17-3 (календарний графік виконання робіт з капремонта):календарний графік виконання робіт по об'єкту: "Роботи з капітального ремонту покрівлі Цеха ПР-3 та головного корпусу служби рухомого складу та капітальних ремонтів КП "Дніпровський Метрополітен" на 1 аркуші; рахунок №88 від 11.12.2017 року на 1 аркуші, рахунок №70 від 15.09.2017 року на 1 аркуші, податкова накладна від 28.12.2017 року на 1 аркуші, податкова накладна від 30.11.2017 року, податкова накладна від 22.12.2017 року на 1 аркуші, податкова накладна від 20.09.2017 року на 1 аркуші, акт № 1 прийняття виконаних будівельних робіт за листопад 2017 на 5 аркушах, підсумкова відомість ресурсів об'єкт: II етап Цех ПР-3 на 3 аркушах;розрахунок загальновиробничих витрат до локального кошторису № 2-2-1 на момент покрівлі на 3 аркушах; довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати на 1 аркуші; довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати на 1 аркуші; акт № 3 приймання виконаних будівельних робіт на грудень 2017 на 5 аркушах; підсумкова відомість ресурсів об'єкт: І - етап. Головний корпус (витрати по факту) на 3 аркушах;рахунок загальновиробничих витрат до локального кошторису № 2-1-1 на ремонт покрівлі на 3 аркушах; акт № 2 прийняття виконаних будівельних робіт за листопад 2017 на 5 аркушах;підсумкова відомість ресурсів об'єкт: III - етап. Цех ПР - 3 на 6 аркушах; акт №8 результатів загального періодичного огляду будівельних конструкцій цеху ПР-3 на 4 аркушах; акт №3 результатів загального періодичного огляду будівельних конструкцій головного корпусу на 4 аркушах;платіжні доручення № 56 від 11 грудня 2017, № 55від 11 грудня 2017, № 78 від 28 грудня 2017, № 29 від 15 вересня 2017 на 1 аркуші - зберігати при матеріалах кримінального провадження .

-Журнал реєстрації вступного інструктажу з питань охорони праці з 21 січня 2016 року по 10 жовтня року на 23 арк., ; журнал реєстрації вступного інструктажу з питань охорони праці з 10 жовтня 2017 року по цей час на 23 арк., журнал відвідувань електродепо пост№3 - 93 арк., «журнал учета въезда-выезда автотранспорта» на 96 арк., журнал обліку осіб (входу-виходу) до КП « Дніпровський метрополітен» ДМР на 98 арк. - повернути КП «Дніпровський метрополітен» ДМР.

Ухвала може бути оскаржена до Дніпровського апеляційного суду через Кіровський районний суд м. Дніпропетровська протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя О.О. Смольняков