Вирок № 81231403, 08.04.2019, Херсонський міський суд Херсонської області

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №666/5448/15-к

08.04.2019 року Херсонський міський суд Херсонської області у складі:

Головуючої судді Бочко Ю.І,

суддів Єпішина Ю.М., Прохоренко В.В.,

при секретарі Лисенко К.М.,

за участю прокурора Камінського П.А.

обвинувачених ОСОБА_1, ОСОБА_2,

захисників Пацалової Т.В., Волкової Л.Г.,

представника потерпілого Шадманова К.Ш.

потерпілих ОСОБА_6, ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Херсоні кримінальне провадження № 12015230000000435 від по обвинуваченню:

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця с. Музиківка Білозерського району Херсонської області, українця, громадянина України, освіта повна середня, не працюючого, не зареєстрованого на території України, мешкаючого за адресою: АДРЕСА_1, раніше судимого 21.01.2002 року Білозерським районним судом Херсонської області за ст. ст. 101 ч. 3, 263 ч. 1 КК України (в редакції 1960) до 8 років позбавлення волі, 17.11.2015 р. Бериславським райсудом Херсонської дол. По ч.3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі, 17.03.2016 р. Горностаївським райсудом Херсонської області по ч.3 ст. 15, ч.3 ст. 185, ч.3 ст. 185, 70 ч.4 КК України до 4 р.3 міс. п/в, 23.03.2016 р. Каховським міськрайсудом Херсонської області по ст. 185 ч.3 КК України до 3 р.3 міс. п/в, ухвалою Херсонського міського суду від 25.10.2018 р. по останньому вироку застосовано ч.4 ст. 70 КК України,

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 187, ч.1 ст. 263 КК України;

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_4, уродженця м. Євпаторія АР Крим, українця, громадянина України, освіта неповна середня, не працюючого, зареєстрованого та мешкаючого за адресою: АДРЕСА_2, раніше судимого 12.05.2000 року Євпаторійським міським судом АР Крим за ст.ст. 142 ч. 3, 140 ч. 3, 86 ч. 2, 222 ч. 1, 208, 229-6 ч. 2, 229-4 ч. 1 КК України (1960) до 11 років позбавлення волі; 06.06.2000 року ухвалою Верховного Суду України виключено з вироку ст. 222 ч. 1 КК України (в редакції 1960); 10.01.2002 року постановою Вільнянського районного суду Запорізької області дії перекваліфіковано за ст. 86 ч. 2 КК України (в редакції 1960 року) на ч. 2 ст. 187 КК України (в редакції 2001),

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 263 КК України;

в с т а н о в и в :

ОСОБА_1, 15.07.2015 року в період часу з 06.30 год. до 06.40 год., умисно, керуючись корисливим мотивом, діючи за попередньою змовою невстановленою особою, з метою незаконного заволодіння чужим майном, через відкриті вхідні двері проник в будинок розташований за адресою: АДРЕСА_3, де вчинив напад на ОСОБА_6 та ОСОБА_8, які перебували в будинку, поєднаний із погрозою застосування насильства та насильством небезпечним для життя та здоров'я потерпілих при наступних обставинах.

Так, ОСОБА_1, разом з невстановленою особою, перебуваючи у будинку АДРЕСА_3 з метою заволодіння наявним у будинку майном погрожував потерпілим застосуванням гладкоствольної вогнепальної зброї - пістолетів «STALKER - MOD.914-S» а також ножа, шляхом їх приставляння в область шиї, спини ОСОБА_6 та здійснення з пістолету «STALKER - MOD.914-S» пострілу у підлогу. Після чого застосував відносно потерпілих насильство небезпечне для їх життя та здоров'я, яке виразилося у зв'язуванні рук та ніг мотузкою ОСОБА_8 та ОСОБА_6, здавлені руками шиї потерпілого ОСОБА_6, нанесені йому ударів руками в область тулубу, в результаті чого спричинив ОСОБА_6 відповідно до висновку судово - медичного експерта № 833від 14.08.2015р.- тілесні ушкодження у вигляді саден шиї, спини, верхніх кінцівок, крововиливів верхніх кінцівок, які відносяться до легких тілесних ушкоджень.

В подальшому ОСОБА_1 діючи разом з невстановленою особою продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу заволодів майном, що перебувало у будинку АДРЕСА_3 та належало ОСОБА_7, а саме:

- комплектом золотих виробів (сережки та обручка) з алмазами, 585 проби, вагою по 5 г кожна, загальною вартістю 7039,20 гривень;

- комплектом золотих виробів (ланцюжок та браслет), 585 проби, вагою 26 г, загальною вартістю 12201,28 гривень;

- золотим кільцем 585 проби, вагою 4, 7 г, вартістю 2205,61 гривень;

- золотою обручкою, 585 проби, вагою 4 г, вартістю 1877,12 гривень;

- золотим кільцем з червоним камінням, 585 проби, вагою 4 г, вартістю 1877,12 гривень;

- грошовими коштами у сумі 63000 гривень та 1220 доларів США, що згідно курсу Національного банку України становить 26834, 32 гривні, в результаті чого спричинив потерпілій ОСОБА_7 матеріальну шкоду на загальну суму 115034,65 гривень, а також заволодів майном, що належало потерпілому ОСОБА_6, а саме грошовими коштами у сумі 1000 гривень, чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вищевказану суму.

Крім того, ОСОБА_1 у 2015 році перебуваючи в м. Запоріжжя, у невстановленої досудовим розслідуванням особи, незаконно, без передбаченого законом дозволу, придбав, шляхом покупки за невстановлену суму грошових коштів пістолет «STALKER - MOD.914-S», який згідно висновку експерта № 2780 від 17.07.2015 р., є гладкоствольною вогнепальною зброєю, пістолетом виготовленим шляхом переробки саморобним способом, який переніс до місця свого тимчасового мешкання за адресою: АДРЕСА_4, де зберігав до моменту його виявлення та вилучення працівниками міліції під час обшуку, проведеного за вказаною адресою у період часу з 23.50 години 15.07.2015 р. до 02.15 години 16.07.2015 р.

ОСОБА_2 у 2015 році перебуваючи в м. Запоріжжя, у невстановленої досудовим розслідуванням особи, незаконно, без передбаченого законом дозволу, придбав, шляхом покупки за невстановлену суму грошових коштів пістолет «ZORAKI-MOD.914S», який згідно висновку експерта № 2764 від 12.08.2015 р., є гладкоствольною короткоствольною вогнепальною зброєю, пістолетом виготовленим заводським способом зі стволом переробленим саморобним способом, який переніс до місця свого тимчасового мешкання за адресою: АДРЕСА_4, де зберігав до моменту його виявлення та вилучення працівниками міліції під час обшуку, проведеного за вказаною адресою у період часу з 23.50 години 15.07.2015 р. до 02.15 години 16.07.2015 р.

Обвинувачений ОСОБА_1 у судовому засіданні винним себе визнав, пояснив, що дійсно разом зі своїм товаришем, з котрим раніше відбував покарання, проникли в будинок потерпілих і вчинили розбійний напад. Він вистрелив в підлогу для того, щоб зробити галас і щоб все швидше закінчилось. Пояснив, що ОСОБА_2 з ними не було, він зостався в с. Залізний Порт.

Обвинувачений ОСОБА_2 у судовому засіданні винним себе визнав в незаконному придбанні і зберіганні вогнепальної зброї, у вчиненні розбійного нападу винним себе не визнав. Пояснив, що відпочивав в пансіонаті в с. Залізний Порт, з ним також був ОСОБА_1 і інший їх товариш, з корим вони раніше відбували покарання. Сам він весь час залишався в пансіонаті, а ОСОБА_1 з товаришем 15.07.2015 р. кудись їздили, після чого ОСОБА_1 повернувся в пансіонат і продовжив відпочивати, а товариш поїхав. Пізніше ввечері приїхали працівники поліції і затримали його і ОСОБА_1. До нього застосовувались тортури, про що є порушена кримінальна справа.

Потерпілий ОСОБА_6 в судовому засіданні пояснив, що був вдома, коли на нього напали двоє осіб, погрожуючи пістолетом та ножем, вимагали гроші. Він розказав нападникам, де зберігаються цінності. Нападники зв'язали його і ОСОБА_8, забрали гроші і дорогоцінності матері, та його власні 1000 грн. і покинули їх дім. Він впізнав ОСОБА_1 як одного з нападників, ОСОБА_2 ж не впізнав, пояснивши, що з ОСОБА_1 була інша особа.

Потерпілий ОСОБА_8 дав суду аналогічні покази, пояснивши, що залишився вдома з внуком, і на них напали двоє осіб, погрожуючи зброєю, вимагали віддати їм гроші і цінності. Внук сказав їм, де зберігаються гроші та ювелірні вироби. Нападники їх зв'язали, привалили речами, щоб вини не змогли образу звільнитись, і забравши гроші і цінності, покинули їх будинок.

Потерпіла ОСОБА_7 в судовому засіданні пояснила, що в результаті нападу у неї було викрадено 63000 грн., 1220 дол. США а також золоті вироби, загальна сума шкоди становить 115034,65 грн.

Вина обвинувачених підтверджується наступними доказами

- показаннями свідка ОСОБА_9, котрий в судовому засіданні пояснив, що підвозив ОСОБА_1 і ще одного невідомого йому чоловіка в с. Зеленівку, вони попросили не під'їжджати до потрібного їм будинку, начебто щоб не турбувати батьків, він став за рогом, пасажири покинули машину і повернулись через деякий час, потім він відвіз їх до Залізного порту;

- показаннями свідка ОСОБА_10, котрий пояснив, що 15.07.2015 року вони з ОСОБА_10 поїхали на базар, вдома залишились його син та ОСОБА_8, коли вони повернулись, то побачили, що в будинку все перевернуто, син та ОСОБА_8 пояснили, що на низ було здійснено розбійний напад, нападники викрали кошти та ювелірні вироби;

- показаннями свідка ОСОБА_11, котра пояснила, що ОСОБА_1 і ОСОБА_2 ввечері 14.07.2015 р. були з нею в пансіонаті в с.Залізний порт, ОСОБА_2 залишався коло неї до вечора 15.07.2015 р.а ОСОБА_1 якийсь час був відсутній;

-протоколом огляду місця події від 15.07.2015р, в ході якого було оглянуто домоволодіння за адресою: АДРЕСА_3 та було виявлено і вилучено гільзу, фрагмент мотузки синього кольору, недопалок цигарки;

-висновком товарознавчої експертизи № 3013 від 25.03.2015р., згідно якої вартість викрадених речей становить: комплектом золотих виробів (сережки та обручка) з алмазами, 585 проби, вагою по 5 г кожна, -7039,20 гривень; комплектом золотих виробів (ланцюжок та браслет), 585 проби, вагою 26 г, - 12201,28 гривень; золоте кільце 585 проби, вагою 4, 7 г, - 2205,61 гривень; золота обручка, 585 проби, вагою 4 г, - 1877,12 гривень; золоте кільце з червоним камінням, 585 проби, вагою 4 г, - 1877,12 гривень;

-протоколом освідування ОСОБА_1 в ході якого у нього було відібрано біологічні зразки та актом взяття крові та слини ОСОБА_1 від 20.07.2015р.;

-висновком молекулярно-генетичної експертизи № 634 від 30.07.2015р., згідно якого генетичні ознаки на вилученому недопалку збігаються з генетичними ознаками ОСОБА_1, походження клітин на недопалку від ОСОБА_2 виключається;

-висновком балістичної експертизи № 2779 від 17.07.2015р., відповідно якого вилучений на масці події предмет є гільзою з самозарядного пістолету калібру 9 мм Р.А. моделі "Stalker-mod.914-s";

-протоколом обшуку від 15.07.2015р. обшуку в номері АДРЕСА_4, який належить власнику ТОВ «Машинпроект» та був переданий в оренду ПП «БорисфенПолігранд-Т», за місцем фактичного знаходження підозрюваних ОСОБА_2 та ОСОБА_1, в ході якого у ОСОБА_2 було вилучено пістолет Zоraki, і у ОСОБА_1 пістолет Stalker;

-висновком балістичної експертизи № 2780 від 17.07.2015 р. , згідно якого вилучений у ОСОБА_1 пістолет «STALKER - MOD.914-S» є гладкоствольною вогнепальною зброєю, пістолетом виготовленим шляхом переробки саморобним способом;

-протоколом пред'явлення особи для впізнання від 16.07.2015 р. в ході якого свідок ОСОБА_9 впізнав ОСОБА_1 як особу, яку він підвозив з с. Залізний порт до с. Зеленівка і назад;

-висновком судово - медичного експерта № 833 від 14.08.2015р., згідно якого ОСОБА_6 завдано тілесні ушкодження у вигляді саден шиї, спини, верхніх кінцівок, крововиливів верхніх кінцівок, які відносяться до легких тілесних ушкоджень,

-висновком балістичної експертизи № 2764 від 12.08.2015 р., згідно якої вилучений у ОСОБА_2 пістолет ZORAKI-MOD.914S є гладко ствольною короткоствольною вогнепальною зброєю, пістолетом виготовленим заводським способом зі стволом переробленим саморобним способом.

Оцінюючи досліджені в судовому засіданні докази, суд приходить до висновку, що дії обвинуваченого ОСОБА_1 слід кваліфікувати по ч.3 ст. 187 КК України, як напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний із насильством небезпечним для життя та здоров'я особи, яка зазнала нападу та з погрозою застосування такого насильства (розбій), вчинений за попередньою змовою групою осіб, особою, яка раніше вчинила розбій, поєднаний з проникненням у житло, а також по ч.1 ст. 263 КК України як носіння, зберігання, придбання вогнепальної зброї без передбаченого законом дозволу. Дії ОСОБА_2 слід кваліфікувати по ч.1 ст. 263 КК України як носіння, зберігання, придбання вогнепальної зброї без передбаченого законом дозволу.

Органами досудового слідства ОСОБА_2 також інкримінується вчинення нападу з метою заволодіння чужим майном, поєднаному із насильством небезпечним для життя та здоров'я особи, яка зазнала нападу та з погрозою застосування такогонасильства (розбій), вчиненому за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_1

Так, ОСОБА_2 органами досудового слідства обвинувачується в тому, що він разом з ОСОБА_1, перебуваючи у будинку АДРЕСА_3 з метою заволодіння наявним у будинку майном погрожував потерпілим застосуванням гладкоствольної вогнепальної зброї - пістолетів «STALKER - MOD.914-S» і «ZORAKI- MOD.914-S», а також ножа, шляхом їх приставляння в область шиї, спини ОСОБА_6 та здійснення з пістолету «STALKER - MOD.914-S» пострілу у підлогу. Після чого застосував відносно потерпілих насильство небезпечне для їх життя та здоров'я, яке виразилося у зв'язуванні рук та ніг мотузкою ОСОБА_8 та ОСОБА_6, здавлені руками шиї потерпілого ОСОБА_6, нанесені йому ударів руками в область тулубу, в результаті чого спричинив ОСОБА_6 відповідно до висновку судово - медичного експерта № 833 тілесні ушкодження у вигляді саден шиї, спини, верхніх кінцівок, крововиливів верхніх кінцівок, які відносяться до легких тілесних ушкоджень. В подальшому ОСОБА_2 діючи разом з ОСОБА_1 продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу заволодів майном, що перебувало у будинку АДРЕСА_3 та належало ОСОБА_7, а саме:комплектом золотих виробів (сережки та обручка) з алмазами, 585 проби, вагою по 5 г кожна, загальною вартістю 7039,20 гривень; комплектом золотих виробів (ланцюжок та браслет), 585 проби, вагою 26 г, загальною вартістю 12201,28 гривень; золотим кільцем 585 проби, вагою 4, 7 г, вартістю 2205,61 гривень; золотою обручкою, 585 проби, вагою 4 г, вартістю 1877,12 гривень; грошовими коштами у сумі 63000 гривень та 1220 доларів СІЛА, що згідно курсу Національного банку України становить 26834, 32 гривні, в результаті чого спричинив потерпілій ОСОБА_7 матеріальну шкоду на загальну суму 115034,65 гривень, а також заволодів майном, що належало потерпілому ОСОБА_6, а саме грошовими коштами у сумі 1000 гривень, чим спричинив останньому матеріальну шкоду на вищевказану суму.

Однак належних, достатніх і допустимих доказів на підтвердження даного обвинувачення суду не надано.

Надані суду протоколи оперативних слідчих дій та відеозаписи оперативних слідчих дій від 06.08.2019 є недопустимим доказом, оскільки вбачається, що в даному випадку було не втручання в приватне спілкування, а фактично мав місце допит обвинувачених -в ході даних слідчих дій працівник поліції допитав ОСОБА_12 та ОСОБА_2 без роз'яснення їм їх прав, без участі адвоката, без складання відповідного протоколу, тобто з порушенням ст. 18, 42, 104,224 КПК України, ст. 63 Конституції України, ст. 6 п.1,3 Конвенції про захист прав людини і основних свобод. ЄСПЛ в своїй практиці (зокрема, рішення «Балицький проти України», «Шабельник проти України», «Нечипорук і Йонкало проти України») дотримується чіткої думки, що використання доказів, отриманих із порушенням права на мовчання та свободи від самовикриття, які лежать у основі поняття справедливого судового розгляду, є порушеннями загальновизнаних міжнародних стандартів.

Суд не приймає, як доказ наданий прокурором протокол пред'явлення особи для впізнання від 16.07.2015 р., в ході якого ОСОБА_9 впізнав ОСОБА_2 як особу, що він підвозив разом з ОСОБА_12 в Зеленівку із Залізного Порту і назад, оскільки в судовому засіданні він цей факт заперечив, заявивши, що не впізнає ОСОБА_2, а разом з ОСОБА_12 була інша особа. З аналогічних підстав суд не приймає як докази надані прокурором протоколи пред'явлення особи для впізнання від 16.07.2015р., в ході якого потерпілі ОСОБА_8 та ОСОБА_6 впізнали ОСОБА_2 як особу, що вчинила на них розбійний напад, оскільки в судовому засіданні вони даний факт заперечили, пояснивши, що не впізнають ОСОБА_2. При цьому потерпілі пояснили, що раніше вказували на ОСОБА_2 помилково.

Таким чином, ОСОБА_2 має бути виправданий по ст. 187 ч.3 КК України за недоведеністю винуватості у вчиненні інкримінованого йому злочину.

Крім зазначених вище письмових документів стороною обвинувачення також надано суду наступні документи:

-висновок трасологічної експертизи № 3256 від 27.08.2015р. про неможливість ідентифікації слідів;

-висновок дактилоскопічної експертизи № 2729 від 26.07.2015р. про неможливість відповіді на поставлені перед експертом питання;

-протокол огляду сейфпакетів № 1 і № 2;

-протоколи оглядів сейфпакетів від 14.08.2015р., 22.08.2015р., котрі не мають доказового значення по справі, не містять доказів на підтвердження або спростування вини обвинувачених, тобто являються неналежними доказами.

Враховуючи часткову компенсацію спричиненої шкоди, цивільний позов про стягнення коштів з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_7 підлягає задоволенню на суму 75034,65 грн.

При призначенні покарання обвинуваченимсуд враховує характер та ступінь тяжкості скоєного кримінального правопорушення, особи обвинувачених, що характеризуються посередньо, раніше судимі, на обліку в психоневрологічному та наркологічному диспансері не перебувають, визнання своєї вини і каяття, а також часткове відшкодування завданої майнової шкоди в якості пом'якшуючих покарання обставин, обставин, які обтяжують покарання, а також позицію потерпілих, котрі просили обмежитись відбутим покаранням, і вважає за необхідне призначити покарання в межах санкції статті, пов'язане з позбавленням волі.

Керуючись статтями 373-376 КПК України, суд,-

у х в а л и в:

ОСОБА_1 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 187, ч.1 ст. 263 КК України та призначити покарання:

-по ч. 3 ст. 187 КК України - 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна, що належить засудженому

-по ч. 1 ст. 263 КК України - 3 роки позбавлення волі

На підставі ст. 70 ч.1 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити покарання у вигляді 7 років позбавлення волі.

На підставі ст. 70 ч.4 КК України визначити ОСОБА_1 остаточне покарання шляхом часткового складання призначених покарань та покарання, визначеного вироком від 23.03.2016 р. Каховського міськрайонного суду Херсонської області (з урахуванням ухвали Херсонського міського суду від 25.10.2018 р.) - у вигляді 7 років 1 місяць позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна, що належить засудженому.

Відповідно ч.5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015року зарахувати ОСОБА_1 в рахунок відбутого покарання строк попереднього ув'язнення з 16.07.2015 р. по 18.09.2018 р. із розрахунку 1 день тримання під вартою за 2 дні позбавлення волі.

Запобіжний захід до набрання вироком законної сили скасувати.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_7 - 75034,65 грн.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь держави за проведення судових експертиз в сумі 5762,58 грн.

ОСОБА_2 по ч. 3 ст. 187 КК України - виправдати, по ч.1 ст. 263 КК України визнати винуватим та призначити покарання у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки.

Відповідно ч.5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року зарахувати ОСОБА_1 в рахунок відбутого покарання строк попереднього ув'язнення з 16.07.2015 р. по 07.06.2018 р. із розрахунку 1 день тримання під вартою за 2 дні позбавлення волі, обмежившись відбутим покаранням.

Запобіжний захід до набрання вироком законної сили - скасувати.

Стягнути з ОСОБА_2 на користь держави за проведення експертизи №2764 від 12.08.2015 року в сумі 491,04 грн.

Речові докази по справі:

-оптичні диски - зберігати в матеріалах справи;

-пістолет Stalker, пістолет Zoraki, стріляна гільза, недопалок цигарки, фрагмент мотузки, 8 патронів, сліди рукавичок - знищити

-куртка, брюки берци - повернути власнику ОСОБА_14

На вирок може бути подана апеляційна скарга до Херсонського апеляційного суду області протягом 30 діб з дня його проголошення через Херсонський міський суд Херсонської області.

Обвинувачені мають право на ознайомлення з журналом судового засідання та подання на нього письмових зауважень.

Головуюча суддяЮ. І. Бочко

Суддя Ю.М.Єпішин

Суддя В.В.Прохоренко