Рішення № 81144442, 02.04.2019, Львівський окружний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

справа №813/3313/18

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 квітня 2019 року м. Львова

12 год. 50 хв.

Львівський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Качур Р.П., за участю секретаря судового засідання Кушика Й.-Д.М., представника позивача ОСОБА_1, представниці відповідача Катревич Н.А., розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_3 до Львівського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів, зобов'язання вчинити дії, -

у с т а н о в и в:

ОСОБА_3 (далі - позивач, ОСОБА_3) звернувся до Львівського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Львівського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України (далі - відповідач), просив визнати протиправними та скасувати накази начальника 7 (Львівського) прикордонного загону (1 категорії) Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України від 26.05.2018 №136-ОС «По особовому складу» та від 19.06.2018 №157-ОС «По особовому складу» в частині виключення позивача, підполковника ОСОБА_3, зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення 19.06.2018; зобов'язати Львівський прикордонний загін Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України нарахувати та виплатити позивачу, підполковнику ОСОБА_3, грошове забезпечення за весь час вимушеного прогулу.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що з моменту переведення його у Львівський прикордонний загін командуванням загону, на фоні особистих неприязних стосунків, здійснювався моральний тиск на позивача з метою змусити його звільнитися зі служби, що супроводжувалось незаконним накладенням на нього дисциплінарних стягнень.

Наказом начальника Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України від 30.11.2017 №614-ос припинено (розірвано) контракт та звільнено з військової служби за пунктом «и» (у зв'язку з систематичним невиконанням контракту військовослужбовцем) частини 6 (із застосуванням частини 8) статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» у запас підполковника ОСОБА_3, заступника начальника штабу - начальника відділу управління службою штабу 7 прикордонного загону (1 категорії).

26.05.2018 наказом начальника 7 (Львівського) прикордонного загону (1 категорії) №136-ОС «По особовому складу» підполковника ОСОБА_3 виключено зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення на підставі наказу начальника Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України від 30.11.2017 року № 614-ос.

19.06.2018 наказом начальника 7 (Львівського) прикордонного загону (1 категорії) №157-ОС «По особовому складу» внесено зміни до наказу від 26.05.2018р. №136- ОС «По особовому складу», щодо виключення ОСОБА_3 із списків особового складу загону та усіх видів забезпечення, вважаючи датою звільнення 19.06.2018. Підставою видачі даного наказу є листок непрацездатності від 29.05.2018 серії АДП №246354, виданий Комунальною 8-мою міською клінічною лікарнею м.Львова, довідка №394 від 07.06.2018, видана Комунальною 8-мою міською клінічною лікарнею м.Львова, виписка із медичної карти амбулаторного (стаціонарного) хворого №31713, видана 18.06.2018 Військово-медичним клінічним центром м.Львів Держаної прикордонної служби України.

Позивач зазначив, що на час видачі наказу 26.05.2018 та в подальшому при видачі наказу 19.06.2018 року не був розрахований за всіма видами належного на день звільнення матеріального та грошового забезпечення, отже, відповідач не мав права видавати накази, що оскаржуються.

Крім того, наказ начальника 7 (Львівського) прикордонного загону (1 категорії) від 26.05.2018р. №136-ОС «По особовому складу» було видано незаконно під час знаходження ОСОБА_3 на стаціонарному лікуванні у Комунальній 8-мій міській клінічній лікарні. Факт лікування ОСОБА_3 в цій лікарні підтверджується листком непрацездатності Серії АДП № 246354 від 29.05.2018 та довідкою № 394 від 07.06.2018.

Перебування позивача на лікуванні під час видачі наказу №136 від 26.05.2018 відповідачем визнається, що відображено у наказі №157-ОС від 19.06.2018, яким внесено зміни до цього наказу - змінено дату звільнення на 19.06.2018.

Позивач вважає, що накази начальника 7 (Львівського) прикордонного загону (1 категорії) Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України від 19.06.2018р. № 157-ОС та від 26.05.2018р. № 136-ОС «По особовому складу» в частині виключення підполковника ОСОБА_3 зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення, - є протиправними і підлягають скасуванню з зобов'язанням відповідача нарахувати та виплатити позивачу грошове забезпечення за весь час вимушеного прогулу.

Ухвалою Львівського окружного адміністративного суду від 17.09.2018 відкрито провадження в адміністративній справі, справу призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження.

Ухвалою Львівського окружного адміністративного суду від 29.11.2018 закрито підготовче провадження в адміністративні справі, справу призначено до розгляду по суті.

Представник позивача ОСОБА_1 доводи, викладені в позовній заяві (а.с.21-28), відповіді на відзив на позовну заяву (а.с.68-72), додаткових поясненнях (а.с.140-141, 150-154), підтримав у повному обсязі, просив позовні вимоги задовольнити.

Представниця відповідача Катревич Н.А. проти задоволення адміністративного позову заперечила, підтримала доводи, викладені у відзиві на позовну заяву (а.с.41-49) та поясненнях (а.с.108-114), просила у задоволенні позовних вимог відмовити.

Зазначила, що у підполковника ОСОБА_3 були наявні 3 не зняті дисциплінарні стягнення, оголошені письмовими наказами начальника Львівського прикордонного загону.

На виконання пункту 284 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 № 1115/2009, начальником Львівського прикордонного загону на адресу Західного регіонального управління направлено ряд документів, щодо звільнення в запас підполковника ОСОБА_3, у зв'язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем, за пунктом «и» частини 6 статті 26 із застосуванням частини 8 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» (в редакції на момент звільнення), а саме: Подання до звільнення з військової служби від 17.11.2017, Акт про підтвердження факту відмови від ознайомлення з поданням від 17.11.2017, Аркуш бесіди від 17.11.2017, Акт про підтвердження факту відмови від ознайомлення з аркушем бесіди від 17.11.2017.

А тому, начальник Львівського прикордонного загону Державної прикордонної служби України діяв у межах наданих йому повноважень, у спосіб визначений законом, з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження було надано, обґрунтовано, неупереджено і прав позивача, при цьому порушено не було, а тому немає підстав у задоволенні позову про визнання протиправним рішення суб'єкта владних повноважень та зобов'язання до вчинення певних дій.

Щодо розрахунку позивача за видами матеріального та грошового забезпечення, , зазначено, що не допускається виключення військовослужбовця зі списків особового складу органу Держприкордонслужби через звільнення лише у період його тимчасової непрацездатності.

Щодо розрахунку позивача з грошового забезпечення то необхідно зазначити, що грошове забезпечення за червень 2018 року останньому було виплачено 26 червня 2018 року, про що свідчать довідка Львівського прикордонного загону та платіжне доручення (додається). Таким чином грошове забезпечення позивачу було виплачено своєчасно.

Щодо неповного розрахунку позивача, то необхідно зазначити, що у відповідності до Порядку, грошова компенсація виплачується військовослужбовцям з моменту виникнення права на отримання предметів речового майна відповідно до норм забезпечення: у разі звільнення з військової служби; у разі загибелі (смерті) військовослужбовця. Виплата грошової компесації здійснюється в межах бюджетних призначень на закупівлю речового майна на відповідний рік.

А тому, право на отримання грошової компенсації за не отримане речове майно виникає після виключення зі списків особового складу частини.

Для отримання компенсації військовослужбовець має подати рапорт встановленим порядком. На підставі рапорту та довідки про вартість речового майна, що належить до видачі військовослужбовцю, командир військової частини видає наказ. Такий наказ є підставою для виплати компенсації. Але, оскільки Львівський прикордонний загін (військова частина 2144) є установою, що фінансується з державного бюджету і як розпорядник бюджетних коштів, відповідно до статті 51 Бюджетного кодексу України може брати бюджетні зобов'язання та провадити видатки лише в межах бюджетних асигнувань.

Оскільки військова частина не є розпорядником коштів (розпорядником коштів є Адміністрація Державної прикордонної служби України) та фінансується з державного бюджету, то, відповідно, відповідач не може передбачати наперед компенсаційні витрати, - для їх виплати необхідно оформляти заявки до відповідного органу.

Позивач на момент звільнення з військової служби був проінформований про відсутність асигнувань на даний вид виплат, та в своєму рапорті (додається) від 19.06.2018 року повідомив, що з порядком виплати ознайомлений. Відповідно на момент написання рапорту заперечень та зауважень не мав, що підтверджується підписом останнього на рапорті.

Згідно з службовою запискою щодо суми грошової компенсації за не отримане речове майно за час проходження служби в ДПСУ згідно довідки - розрахунку № 67 від 19.06.2018 (додається) позивачу нараховане, але на даний час не виплачено 43544,39 грн.

Згідно довідки фінансово - економічного відділу Львівського прикордонного загону станом на 05.10.2018 року позивачу компенсація за неотримане речове майно не виплачена по причині недостатності відкритих асигнувань для її виплати, а виплата здійснюється у порядку черговості. Станом на 05.10.2018 року позивач перебуває 17-м у черзі на виплату цієї компенсації.

Також необхідно зазначити, що позивач в період з 30.11.2017 по 18.06.2018 перебував на лікуванні та з'явився в управлінні прикордонного загону лише 19.06.2018. Про дату закінчення лікування керівництво не попереджав, відповідно прикордонний загін замовити кошти для розрахунку позивача не міг.

Тому враховуючи вище наведене, просила суд відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_3 до Львівського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України в повному обсязі.

Суд заслухав вступне слово учасників судового розгляду, з'ясував фактичні обставини та відповідні їм правовідносини та встановив таке.

Наказом начальника Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України від 30.11.2017 № 614-ос припинено (розірвано) контракт та звільнено з військової служби за пунктом «и» (у зв'язку з систематичним невиконанням контракту військовослужбовцем) частини 6 (із застосуванням частини 8) статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» у запас підполковника ОСОБА_3, заступника начальника штабу - начальника відділу управління службою штабу 7 прикордонного загону (1 категорії).

26.05.2018 наказом начальника 7 (Львівського) прикордонного загону (1 категорії) №136-ОС «По особовому складу» підполковника ОСОБА_3 виключено зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення на підставі наказу начальника Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України від 30.11.2017 року № 614-ос.

19.06.2018 наказом начальника 7 (Львівського) прикордонного загону (1 категорії) №157-ОС «По особовому складу» внесено зміни до наказу від 26.05.2018р. №136- ОС «По особовому складу» щодо виключення ОСОБА_3 із списків особового складу загону та усіх видів забезпечення, вважаючи датою звільнення 19.06.2018. Підставою видачі даного наказу є листок непрацездатності від 29.05.2018 серії АДП №246354, виданий Комунальною 8-мою міською клінічною лікарнею м. Львова, довідка №394 від 07.06.2018, видана Комунальною 8-мою міською клінічною лікарнею м. Львова, виписка із медичної карти амбулаторного (стаціонарного) хворого №31713, видана 18.06.2018 Військово-медичним клінічним центром м. Львів Держаної прикордонної служби України.

Не погоджуючись із цими наказами, вважаючи їх протиправними та такими що порушують права позивача, він звернувся до суду із цим позовом.

Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Завданням адміністративного судочинства України зігдно з ч. 1 ст. 2 КАС України є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб'єктів владних повноважень

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 24 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-ХІІ, закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

За вимогами п.288 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 №1115/2009 (далі - Положення), у разі звільнення військовослужбовця з військової служби за рішенням командування за розпорядженням начальника органу Держприкордонслужби, в якому проходить службу військовослужбовець, кадровий підрозділ органу забезпечує підготовку подання про його звільнення.

Форма та порядок подання про звільнення військовослужбовців з військової служби та перелік документів, які додаються до нього у випадках, передбачених абзацами першим і другим цього пункту, визначаються Адміністрацією Держприкордонслужби.

Згідно із вимогами п.292 Положення, наказ про звільнення військовослужбовця з військової служби видається відповідною посадовою особою. Перебування військовослужбовця у відпустці чи його тимчасова непрацездатність не є підставою для затримки видання такого наказу.

Після надходження до органу Держприкордонслужби витягу з наказу начальника органу Держприкордонслужби вищого рівня або письмового повідомлення зазначеного органу про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу начальника органу Держприкордонслужби, в якому військовослужбовець проходить військову службу, про його звільнення військовослужбовець здає в установлені строки посаду, з ним проводиться розрахунок, військовослужбовець виключається із списків особового складу органу Держприкордонслужби і направляється на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за обраним місцем проживання.

Пунктами 293, 294 Положення передбачено, що особа, звільнена з військової служби, на день виключення із списків особового складу органу Держприкордонслужби розраховується за всіма видами належного їй на день звільнення матеріального та грошового забезпеченням.

У разі спору про розмір сум, належних військовослужбовцю при звільненні, йому в день виключення із списків особового складу виплачується сума, не оспорювана керівництвом органу Держприкордонслужби, у якому проходив службу цей військовослужбовець.

Не допускається виключення військовослужбовця зі списків особового складу органу Держприкордонслужби через звільнення в період його тимчасової непрацездатності та в період перебування військовослужбовця у відпустці.

Проаналізувавши наведені вище норми чинного на момент виникнення спірних правовідносин законодавства України, суд зазначає, що позовні вимоги позивача про визнання протиправними та скасування наказів начальника 7 (Львівського) прикордонного загону (1 категорії) Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України від 26.05.2018 №136-ОС «По особовому складу» та від 19.06.2018 №157-ОС «По особовому складу» в частині виключення позивача, підполковника ОСОБА_3, зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення 19.06.2018 задоволенню не підлягають, оскільки такі прийнято в межах повноважень, в спосіб та в порядку, що передбачені чинним законодавством України. Посилання позивача на те, що наказ від 26.05.2018р. №136-ОС «По особовому складу» було видано незаконно під час знаходження ОСОБА_3 на стаціонарному лікуванні у Комунальній 8-мій міській клінічній лікарні не заслуговують на увагу та в цілому на законність такого не впливають, оскільки наказом від 19.06.2018 №157-ОС «По особовому складу», у зв'язку з перебуванням позивача на лікуванні, фактично внесено зміни до наказу від 26.05.2018 №136- ОС «По особовому складу» щодо виключення ОСОБА_3 із списків особового складу загону та усіх видів забезпечення з 19.06.2018, тобто з моменту, коли позивач видужав. Підставою видачі такого наказу є листок непрацездатності від 29.05.2018 серії АДП №246354, виданий Комунальною 8-мою міською клінічною лікарнею м. Львова, довідка №394 від 07.06.2018, видана Комунальною 8-мою міською клінічною лікарнею м. Львова, виписка із медичної карти амбулаторного (стаціонарного) хворого №31713, видана 18.06.2018 Військово-медичним клінічним центром м. Львів Держаної прикордонної служби України. Більше того, Законом України «Про військовий обов'язок і військову службу» та Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України не встановлено жодних обмежень на виключення зі списків особового складу в період тимчасової непрацездатності.

Не заслуговують на увагу та не впливають на законність оскаржуваних наказів також посилання позивача на те, що на час видачі наказу 26.05.2018 року та в подальшому при видачі наказу 19.06.2018 року ОСОБА_3 не був розрахований за всіма видами належного на день звільнення матеріального та грошового забезпечення.

Суд, системно проаналізувавши вимоги Положення, зазначає, що день виключення із списків особового складу органу Держприкордонслужби не залежить від факту проведення розрахунків зі звільненою особою за всіма видами належного їй на день звільнення матеріального та грошового забезпечення, а навпаки, роботодавець зобов'язаний провести розрахунки зі звільненою особою в день виключення із списків особового складу. Таким чином, не проведення таких розрахунків не впливає на законність наказу про виключення із списків особового складу органу Держприкордонслужби.

Крім цього, не підлягають задоволенню позовні вимоги позивача про зобов'язання Львівського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України нарахувати та виплатити позивачу, підполковнику ОСОБА_3, грошове забезпечення за весь час вимушеного прогулу, з огляду на наступне.

Відповідно до вимог ст. 235 КЗпП України, у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв'язку з повідомленням про порушення вимог Закону України «Про запобігання корупції» іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

При винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

Наказ начальника Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України від 30.11.2017 № 614-ос, в частині припинення (розірвання) контракту та звільнення з військової служби за пунктом «и» (у зв'язку з систематичним невиконанням контракту військовослужбовцем) частини шостої (із застосуванням частини восьмої) статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» у запас підполковника ОСОБА_3, заступника начальника штабу - начальника відділу управління службою 7 прикордонного загону (1 категорії), було оскаржено до суду.

Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 06.08.2018 у справі №813/4578/17, залишеним без змін постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 28.01.2019, у задоволенні позовних вимог позивача відмовлено, чим підтверджено правомірність звільнення позивача з військової служби, відтак, правові підстави для задоволення позовної вимоги позивача про нарахування та виплату грошового забезпечення за час вимушеного прогулу відсутні, оскільки відсутній факт вимушеного прогулу.

Частиною 1 ст. 77 КАС України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Частиною 2 ст. 77 КАС України передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Згідно зі ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

З врахуванням наведеного, доводи позивача є необґрунтованими, спростованими долученими до матеріалів спри письмовими докази а відповідачем доведено правомірність своїх дій.

Питання про розподіл судових витрат за приписами ст.139 КАС України судом не вирішується, оскільки позивач згідно з пунктом 1 частини першої статті 5 Закону України «Про судовий збір» звільнений від сплати судового збору.

Керуючись ст.ст. 19, 22, 25,72-77, 90, 139, 241-246, 250, пп. пп. 15.5 п. 15 розділу VІІ «Перехідні положення» КАС України, суд -

в и р і ш и в:

1. У задоволенні позову ОСОБА_3 (АДРЕСА_1; РНОКПП: НОМЕР_1) до Львівського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України (79010, м. Львів, вул. Личаківська,74; ЄДРПОУ: 14321653) про визнання протиправним та скасування наказів начальника 7 (Львівського) прикордонного загону (1 категорії) Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України № 136-ОС «По особовому складу» від 26.05.2018 та № 157-ОС «По особовому складу» від 19.06.2018, в частині виключення ОСОБА_3 зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення 19.06.2018; зобов'язання відповідача нарахувати та виплатити ОСОБА_3 грошове забезпечення за час вимушеного прогулу - відмовити.

2. Судові витрати розподілу не підлягають.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення через Львівський окружний адміністративний суд до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Повний текст ухвали складено та підписано 12.04.2019.

Суддя Качур Р.П.