Постанова № 8101440, 23.02.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.02.2010                                                                                           № 14/634

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Андрієнка В.В.

суддів:           

при секретарі:           

За участю представників:

від позивача - Соколова Т.Ю. (дов. б/н від 11.08.2009 р.);

від відповідача -Дибова Г.П. ( дов. б/н від 10.08.2009 р.);

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ "Акрополь-К"

на рішення Господарського суду м.Києва від 09.12.2009

у справі № 14/634 ( .....)

за позовом                               ТОВ "НАД"

до                                                   ТОВ "Акрополь-К"

третя особа позивача           

третя особа відповідача           

про                                                   визнання недійсними рішень загальних зборів учасників

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду м.Києва від09.12.2009р. у справі №14/634 позов задоволено повністю; визнано недійними рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „АКРОПОЛЬ-К”, що викладенні в протоколі від 03.03.2009 р.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду, відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду скасувати, поставити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

Підстави апеляційної скарги обґрунтовуються наступними доводами.

Скаржник зазначає, що при прийнятті рішення суд першої інстанції неповно з’ясував обставини, які мають значення для справи та неправильно застосував норми матеріального права. Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, які володіють у сукупності більше як 60 % голосів. В Статуті ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” визначено, що розмір частки в статутному капіталі ТОВ „Компанія„ЕКО-ІНВЕСТ-СТРОЙ” становить 90 %, а розмір частки в статутному капіталі ТОВ „НАД” становить 10%. Останнього не було повідомлено про проведення зборів, але присутність ТОВ „НАД” на загальних зборах учасників ніяким чином не вплинула б на результати даних зборів, в результаті яких прийнято протокол від 03.03.2009 р.

Представник позивача надав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що з доводами апеляційної скарги не погоджуються. Позивач вважає, що відповідачем було грубо порушено встановлений законодавством України порядок підготовки та проведення загальних зборів учасників товариства, позивача не було належним чином повідомлено про дату проведення загальних зборів.

Згідно із ч.2 ст.101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв’язаний з доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, апеляційний господарський суд встановив наступне.

Позивач звернувся до господарського суду першої інстанції з позовом про визнання недійсними рішень, які були прийняті на загальних зборах учасників ТОВ „АКРОПОЛЬ-К”, зміст яких викладений у протоколі загальних зборів учасників ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” від 03.03.2009 р., мотивуючи свої вимоги тим, що його не було належним чином повідомлено про дату проведення загальних зборів.

Оскаржуваним рішенням суду у даній справі позов задоволено повністю; визнано недійними рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „АКРОПОЛЬ-К”, що викладенні в протоколі від 03.03.2009 р.

Апеляційний господарський суд не вбачає підстав для скасування вказаного рішення господарського суду першої інстанції з огляду на наступне.

Згідно Статуту ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” ТОВ „НАД” та ТОВ „Компанія„ЕКО-ІНВЕСТ-СТРОЙ” є учасниками ТОВ „АКРОПОЛЬ-К”.

За змістом п. 6.2 Статуту ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” частки учасників складають: ТОВ „НАД” – 10 %, ТОВ „Компанія„ЕКО-ІНВЕСТ-СТРОЙ” – 90 %.

Відповідно до протоколу загальних зборів від 03.03.2009 р. на зборах були присутні представники ТОВ „Компанія„ЕКО-ІНВЕСТ-СТРОЙ” та генеральний директор вказаного товариства Семен О.І.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників від 03.03.2009 р. порядком денним були встановленні наступні питання:

1) Про прийняття рішення стосовно надання згоди на укладення Додаткової угоди № 6 до договору про надання гарантії від 05.12.2007 р. № 151407С74 між ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” (Заявник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Банк), згідно якої у зв'язку із настанням гарантійного випадку Заявник зобов'язаний погасити заборгованість Заявника перед Банком в сумі 500758034,55 грн. та сплачувані проценти у розмірі суми заборгованості Заявника перед Банком до часу її погашення.

2) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” Семен Олені Ігорівні на укладення та підписання від імені ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” на умовах за її розсудом Додаткової угоди № 6 до договору про надання гарантії від 05.12.2007 р. № 151407С74 між ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” (Заявник) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Банк), згідно якої у зв'язку із настанням гарантійного випадку Заявник зобов'язаний погасити заборгованість Заявника перед Банком в сумі 500758034,55 грн., без довіреності.

3) Про прийняття рішення стосовно надання згоди на укладення Договору про внесення змін № 151409217-1 до Договору застави від 05.02.09 р. № 151409217 між ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” (Заставодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Заставодержатель), згідно якого підпункт 1.1.2. пункту 1.1. статті 1 „Предмет договору” Договору застави викласти в новій редакції: „1.1.2. Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407С74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Договір гарантії), укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Заставодавець зобов'язаний погасити зобов'язання перед Заставодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”.

4) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” Семен Олені Ігорівні на укладення та підписання від імені ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” на умовах за її розсудом Договору про внесення змін № 151409217-1 до Договору застави від 05.02.09 р. № 151409217 між ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” (Заставодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Заставодержатель), згідно якого підпункт 1.1.2. пункту 1.1. статті 1 „Предмет договору” Договору застави викласти в новій редакції: „1.1.2. Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407С74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Договір гарантії), укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Заставодавець зобов'язаний погасити зобов'язання перед Заставодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”, без довіреності.

5) Про прийняття рішення стосовно надання згоди на укладення Договору про внесення змін №151409216-1 до Договору застави від 05.02.09 р. № 151409216 між ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” (Заставодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Заставодержатель), згідно якого підпункт 1.1.2. пункту 1.1. статті 1 „Предмет договору” Договору застави викласти в новій редакції: „1.1.2. Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407G74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Договір гарантії), укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Заставодавець зобов'язаний погасити зобов'язання перед Заставодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”.

6) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” Семен Олені Ігорівні на укладення та підписання від імені ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” на умовах за її розсудом Договору про внесення змін № 151409Z16-застави від 05.02.09 р. № 151409Z16 між ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” (Заставодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Заставодержатель), згідно якого підпункт 1.1.2. пункт 1.1 статті 1 „Предмет договору” Договору застави викласти в новій редакції: „1.1.2. Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407G74 з усіма чинними угодами до нього (далі - Договір гарантії), укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Заставодавець зобов'язаний погасити зобов'язання перед Заставодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”, без довіреності.

7) Про прийняття рішення стосовно надання згоди на укладення Договору про внесення змін № 151409Z14-1 до Договору застави від 06.02.09 р. № 151409Z14 між ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” (Заставодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Заставодержатель), згідно якого підпункт 1.1.2. пункту 1.1. статті 1 „Предмет договору” Договору застави викласти в новій редакції: „1.1.2. Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407G74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Договір гарантії), укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Заставодавець зобов'язаний погасити зобов'язання перед Заставодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”.

8) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” Семен Олені Ігорівні на укладення та підписання від імені ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” на умовах за її розсудом Договору про внесення змін № 151409Z14-1 до Договору застави від 06.02.09 р. № 151409Z14 між ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” (Заставодавець) та ВАТ ”Державний експортно-імпортний банк України” (Заставодержатель), згідно якого підпункт 1.1.2. пункту 1.1. статті 1 „Предмет договору” Договору застави викласти в новій редакції: „1.1.2. Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407G74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Договір гарантії), укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Заставодавець зобов'язаний погасити зобов'язання перед Заставодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”, без довіреності. 9)          Про прийняття рішення стосовно надання згоди на укладення Договору про внесення змін №151409Z13-1 до Договору застави від 06.02.09 р. № 151409Z13 між ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” (Заставодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Заставодержатель), згідно якого підпункт 1.1.2. пункту 1.1. статті 1 ”Предмет договору” Договору застави викласти в новій редакції: „1.1.2.Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407G74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Договір гарантії), укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Заставодавець зобов'язаний погасити зобов'язання перед Заставодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”. 10) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” Семен Олені Ігорівні на укладення та підписання від імені ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” на умовах за її розсудом Договору про внесення змін № 151409Z13-1 до Договору застави від 06.02.09 р. № 151409Z13 між ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” (Заставодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Заставодержатель), згідно якого підпункт 1.1.2. пункту 1.1 ст. 1 „Предмет договору” Договору застави викласти в новій редакції: „1.1.2 Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407G74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Договір гарантії) укладеного між Заставодержателем та Заставодавцем, відповідно до якого у зв'язку з настанням гарантійного випадку Заставодавець зобов'язаний погасити зобов'язання перед Заставодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”, без довіреності. 11) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” Семен Олені Ігорівні на представництво ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” у Загальних зборах учасників ТОВ „Арка-Інвестмент” та підписання від імені ТОВ „АКРОПОЛЬ-К”, як учасника ТОВ „Арка-Інвестмент”, протоколу Загальних зборів учасників ТОВ „Арка-Інвестмент” стосовно: надання згоди на укладення Договору про внесення змін №151409Z10-1 до Іпотечного договору від 05.02.09 р. № 151409Z10 між ТОВ „Арка-Інвестмент” (Іпотекодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Іпотекодержатель), згідно якого викласти підпункт 1.1.2 пункту 1.1. статті 1 «Предмет іпотеки» Іпотечного договору в новій редакції: „1.1.2, Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407G74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Договір гарантії), укладеного між Іпотекодержателем та Боржником, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Боржник зобов'язаний погасити зобов'язання перед Іпотекодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”; надання повноважень директору ТОВ „Арка-Інвестмент” Єрмолатій Олені Євгенівні на укладення та підписання від імені ТОВ „Арка-Інвестмент” на умовах за її розсудом Договору про внесення змін № 151409Z10-1 до Іпотечного договору від 05.02.09 р. № 151409Z10 між ТОВ „Арка-Інвестмент” (Іпотекодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Іпотекодержатель), згідно якого викласти підпункті 1.1.2. пункту 1.1. статті 1 „Предмет іпотеки” Іпотечного договору в новій редакції: „1.1.2. Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407G74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Договір гарантії), укладеного між Іпотекодержателем та Боржником, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Боржник зобов'язаний погасити зобов'язання перед Іпотекодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”, без довіреності. 12) Про надання повноважень генеральному директору ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” Семен Олені Ігорівні на представництво ТОВ „Арка-Інвестмент” у Загальних зборах учасників ТОВ „Накфа” та підписання від імені ТОВ „АКРОПОЛЬ-К”, як учасника ТОВ „Накфа”, протоколу Загальних зборів Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Накфа” стосовно: надання згоди на укладення Договору про внесення змін № 151409Z11-1 до Іпотечного договору від 05.02.09 р. № 151409Z11 між ТОВ „Накфа” (Іпотекодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Іпотекодержатель), згідно якого викласти підпункт 1.1.2. пункту 1.1. статті 1 „Предмет іпотеки” Іпотечного договору в новій редакції: „1.1.2. Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407G74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Договір гарантії), укладеного між Іпотекодержателем та Боржником, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Боржник зобов'язаний погасити зобов'язання перед Іпотекодержателем в сумі 500758034,55 грн. умовах, визначених Договором гарантії; надання повноважень першому заступнику директора ТОВ „Накфа” Красулі Олексію Георгійовичу на укладення та підписання від імені ТОВ „Накфа” на умовах за його розсудом Договору про внесення змін № 151409Z11-1 до Іпотечного договору від 05.02.09 р. №151409Z11 між ТОВ „Накфа” (Іпотекодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Іпотекодержатель), згідно якого викласти підпункт 1.1.2. пункту 1.1.статті 1 „Предмет іпотеки” Іпотечного договору в новій редакції: „1.1.2. Договору про надання гарантії від 05.12.07 р. № 151407G74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Договір гарантії), укладеного між Іпотекодержателем та Боржником, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Боржником зобов'язаний погасити зобов'язання перед Іпотекодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”, без довіреності; надання згоди на укладення Договору про внесення змін № 151408Z116-1 до Іпотечного договору від 31.12.08 р. № 151408Z116 між ТОВ „Накфа” (Іпотекодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Іпотекодержатель), згідно якого викласти пункт 1.1. статті 1 „Предмет іпотеки” Іпотечного договору в новій редакції: „1.1. Іпотекою за цим Договором забезпечуються вимоги Іпотекодержателя, що випливають з Договору про надання гарантії від 05.12.2007 р. № 1514070743 усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Кредитний договір), укладеного між Іпотекодержателем та ТОВ «Акрополь-К» (ідентифікаційний код 33498244), далі - Боржник, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Боржник зобов'язаний погасити зобов'язання перед Іпотекодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”; надання повноважень Першому заступнику директора ТОВ „Накфа” Красулі Олексію Георгійовичу на укладення та підписання від імені ТОВ „Накфа” на умовах за його розсудом Договору про внесення змін №151408Z116-1 до Іпотечного договору від 31.12.08 р. № 151408Z116 між ТОВ „Накфа” (Іпотекодавець) та ВАТ „Державний експортно-імпортний банк України” (Іпотекодержатель), згідно якого викласти пункт 1.1. статті 1 „Предмет іпотеки” Іпотечного договору в новій редакції: „1.1. Іпотекою за цим Договором забезпечуються вимоги Іпотекодержателя, що випливають з Договору про надання гарантії від 05.12.2007 р. № 151407G74 з усіма чинними додатковими угодами до нього (далі - Кредитний договір), укладеного між Іпотекодержателем та ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” (ідентифікаційний код 33498244), далі - Боржник, відповідно до якого у зв'язку із настанням гарантійного випадку Боржник зобов'язаний погасити зобов'язання перед Іпотекодержателем в сумі 500758034,55 грн. на умовах, визначених Договором гарантії”, без довіреності. Зазначенні рішення були прийняті на загальних зборах ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” 03.03.2009 р. Відповідно до ст. 60 Закону України „Про господарські товариства” загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Згідно з ч. 5 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Відповідно до п. 13.9. Статуту ТОВ „АКРОПОЛЬ-К” загальні збори учасників скликаються не рідше двох разів на рік. За змістом п. 13.10 зазначеного Статуту не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Згідно з п. 13.11 цього Статуту дату проведення чергових загальних зборів учасників призначає Генеральний директор Товариства і інформує про це всіх учасників не пізніше ніж за 30 днів до призначеної дати. Як вбачається з матеріалів справи, позивач участі у загальних зборах 03.03.2009 р. не приймав, оскільки він не був повідомлений про дату їх проведення, також не був ознайомлений із порядком денним зборів. Крім цього, відповідач у своїй апеляційній скарзі визнав факт, що позивача не повідомляли про проведення загальних зборів. Відповідно до роз’яснень Пленуму Верховного Суду України, а саме, п.п. 17, 21 постанови № 13 від 24.10.2008 р. „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України „Про господарські товариства”. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог Закону України „Про господарські товариства” про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. Оцінюючи в сукупності обставини справи, апеляційна інстанція дійшла висновку про те, що судом першої інстанції було обґрунтовано задоволено даний позов в повному обсязі, оскільки позивача не було належним чином повідомлено про скликання та проведення зборів, позивач був позбавлений можливості приймати участь у даних зборах, що в свою чергу призвело до порушення його прав та законних інтересів. Враховуючи викладене, апеляційна інстанція вважає, що господарським судом першої інстанції в процесі розгляду справи в достатній мірі з’ясовані та доведені обставини по справі, рішення прийнято судом у повній відповідності з матеріалами справи та з дотриманням норм матеріального і процесуального права, а доводи відповідача, викладені в апеляційній скарзі, не можуть бути підставою для його зміни чи скасування. Підстав для задоволення апеляційної скарги немає. Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, суд - ПОСТАНОВИВ: Рішення Господарського суду м.Києва від09.12.2009 р. у справі №14/634 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення. Справу №14/634 повернути до Господарського суду м.Києва.

Головуючий суддя                                                                      

Судді                                                                                          

26.02.10 (відправлено)