Ухвала суду № 80858400, 28.03.2019, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 29/72/16

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

про затвердження звітів арбітражних керуючих Короленко І.М. та Дев’яткова А.О., стягнення оплати послуг ліквідаторів

28.03.2019 Справа № 23/5009/6148/11

м.Запоріжжя

Господарський суд Запорізької області у складі судді Кричмаржевського В.А.

за участю секретаря судового засідання Ракович С.І.

розглянувши заяви арбітражного керуючого Дев’яткова А.О. та арбітражного керуючого Короленко І.М. про затвердження звітів про оплату послуг та про стягнення оплати послуг ліквідатора з АТ "УкрСиббанк"

у справі № 23/5009/6148/11

про банкрутство Фізичної особи-підприємця Івахненка Костянтина Вікторовича, і/н - НОМЕР_1, м.Запоріжжя, та додані до неї матеріали

Кредитори:

1/ Фізична особа - підприємець Цвятков Артем Іванович, м.Запоріжжя

2/ Шевченківське об'єднане управління Пенсійного фонду України м.Запоріжжя

3/ Державна податкова інспекція у Шевченківському районі м.Запоріжжя

4/ Акціонерне товариство "УкрСиббанк", м. Київ

5/ ТОВ "Фінансова компанія "Гарантія і довіра", м. Київ

ліквідатор - арбітражний керуючий Дев’ятков Антон Олександрович

У судовому засіданні приймають участь ліквідатор Дев’ятков А.О. та представники кредиторів:

- 2 - ОСОБА_5

- 4 - ОСОБА_6

Установив:

Згідно з ухвалою господарського суду Запорізької області від 17 жовтня 2011р. за заявою фізичної особи-підприємця (далі-ФОП) Цвяткова Артема Івановича порушено провадження у справі № 23/5009/6148/11 про банкрутство фізичної особи-підприємця (далі-ФОП) Івахненка Костянтина Вікторовича, і/н-НОМЕР_1, м. Запоріжжя.

Провадження у цій справі здійснюється з урахуванням особливостей застосування процедури банкрутства до боржника в порядку статей 48, 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у попередній редакції цього Закону.

Згідно з постановою господарського суду Запорізької області від 08.11.2011р. у справі № 23/5009/6148/11 визнано банкрутом ФОП Івахненка К.В., відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Короленко І.М.

Ухвалою суду від 11.09.2017р. замінено ліквідатора банкрута - Короленко І.М. на іншого ліквідатора - арбітражного керуючого Дев’яткова А.О.

До господарського суду 04.01.2019р. від Акціонерного товариства "УкрСиббанк" надійшла заява про виключення зі складу ліквідаційної маси банкрута квартири АДРЕСА_1.

Ухвалою суду від 05.02.2019 заяву АТ "УкрСиббанк" задоволено, виключено з ліквідаційної маси в межах справи про банкрутство ФОП Івахненка Костянтина Вікторовича квартиру АДРЕСА_2

До господарського суду 14.02.2019р. Акціонерним товариством "УкрСиббанк" надана заява про виключення його вимог з реєстру кредиторів.

Відповідно до ухвали суду від 18.02.2019 заяву АТ "УкрСиббанк" про виключення вимог з реєстру кредиторів (вх. № 08-08/3225/19 від 14.02.2019) призначено до розгляду в судовому засіданні на 19 березня 2019р. о 10-00 год. Ухвалою суду від 19.03.2019 розгляд заяви відкладено до 28.03.2019 об 11-00 год.

Від арбітражного керуючого Короленко І.М. 19.02.2019 надійшла заява про затвердження звіту про оплату послуг та відшкодування витрат ліквідатора та про стягнення з АТ "УкрСиббанк" - 99.392,58 грн., що складають 48,28561% від загальної суми оплати послуг ліквідатора (вх. №08-08/3588/19 від 19.02.2019).

Також 19.02.2019 ліквідатором Дев’ятковим А.О. подана заява (вх. № 08-08/3534/19 від 19.02.2019) про стягнення з АТ "УкрСиббанк" - 62.431,99грн. - оплати послуг у зв'язку з виконанням обов'язків ліквідатора у даній справі за період з 11.09.2017 по 28.02.2019, що складають 48,28561% від загального розміру оплати послуг ліквідатора.

Для розгляду поданих заяв суд ухвалою від 22.02.2019 призначив судове засідання на 18 березня 2019 о 10-00 год. Ухвалою суду від 18.03.2019 розгляд заяв було відкладено на 28.03.2019 о 10-00 год.

Від арбітражного керуючого Дев’яткова А.О. 18.03.2019 надійшли матеріали на підтвердження відсутності активів банкрута для долучення до заяви, також 26.03.2019 надійшов протокол зборів кредиторів від 25.03.2019 та уточнена заява про стягнення з АТ "УкрСиббанк" оплати послуг, якою він просить затвердити звіт про оплату послуг арбітражного керуючого Дев’яткова А.О. під час виконання повноважень ліквідатора ФОП Івахненка К.В. за період з 11.09.2017 по 28.02.2019 в розмірі - 129.297,30 грн.; стягнути оплату послуг арбітражного керуючого Дев’яткова А.О. у зв'язку з виконанням повноважень ліквідатора ФОП Івахненка К.В. за період з 11.09.2017 по 28.02.2019 частково з АТ "УкрСиббанк" у розмірі - 62.431,99грн., з урахуванням принципу пропорційності, що складає -48,28561% від загального розміру оплати послуг. Заяви арбітражних керуючих обґрунтовані відсутністю у банкрута майна, за рахунок якого можливо було б компенсувати свої витрати та передбачену законом оплату послуг, заставне майно виключено з ліквідаційної маси, АТ "УкрСиббанк" заявлено про виключення вимог з реєстру вимог кредиторів з метою отримання стягнутих коштів поза межами справи про банкрутство ФОП Івахненка К.В.

АТ "УкрСиббанк" з заявами арбітражних керуючих Короленко І.М. та Дев’яткова А.О. щодо часткового відшкодування оплати праці та витрат за його рахунок не погодився, у письмовому відзиві (вх. № 08-08/5604/19 від 19.03.2019) посилається на неналежне виконання ліквідаторами своїх обов'язків, затягування ліквідаційної процедури та невжиття достатніх та дієвих заходів по реалізації заставного майна, за рахунок якого можливо було б погасити кредиторську заборгованість та здійснити оплату послуг та витрати ліквідаторів, ліквідаційна процедура триває понад 7 років, проте погашення вимог кредиторів не відбувалось.

В судове засідання 28.03.2019 арбітражний керуючий Короленко І.М. та представники кредиторів 1, 3, 5 не забезпечили явку повноважних представників, про причину неявки суд не повідомили.

Присутній представник кредитора-2 - Шевченківського об'єднаного УПФУ м.Запоріжжя вирішення заяв арбітражних керуючих поклала на розсуд суду, зазначивши при цьому, що роботу ліквідаторів слід оцінювати з урахуванням реально вчинених дій.

Заслухавши учасників судового засідання, вивчивши подані документи та матеріали справи, проаналізувавши норми чинного законодавства, правові висновки Верховного Суду у справах про банкрутство з аналогічних питань, суд вважає заяви арбітражних керуючих такими, що підлягають задоволенню з огляду на наступне.

Згідно з постановою господарського суду Запорізької області від 08.11.2011р. у справі № 23/5009/6148/11 визнано банкрутом Фізичну особу-підприємця Івахненка К.В., відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Короленко І.М.

Відповідно до ухвали суду від 01.07.2014 затверджено оплату послуг арбітражного керуючого Короленко І.М. в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення нею повноважень ліквідатора.

Ухвалою від 11.07.2014 суд затвердив звіт ліквідатора - арбітражного керуючого Короленко І.М. про оплату послуг у розмірі - 72.092,66 грн. за період з 08.11.2011 по 30.06.2014 включно, та про відшкодування витрат ліквідатора у справі у розмірі - 2.898,41 грн.

Ухвалою суду від 11.09.2017р. замінено ліквідатора банкрута - Короленко І.М. за її заявою на іншого ліквідатора - арбітражного керуючого Дев’яткова А.О.

Арбітражний керуючий Короленко І.М. подала на затвердження суду звіт про оплату послуг з 01.07.2014 по 31.08.2017 на суму - 130.852 грн., представила розрахунок зазначеної суми виходячи з встановленого розміру мінімальної заробітної плати у відповідні періоди та ухвали суду від 01.07.2014.

Арбітражний керуючий Дев’ятков А.О. також подав на затвердження звіт про оплату послуг ліквідатора за період з 11.09.2017 по 28.02.2019 на суму - 129.297,30 грн., розрахунок зазначеної суми здійснено згідно з встановленим розміром мінімальної заробітної плати у відповідний період.

Звіти про оплату послуг були розглянуті кредиторами на зборах кредиторів, що відображено у протоколі від 25.03.2019р.

Відповідно до представленого протоколу присутній кредитор АТ «УкрСиббанк» заперечив проти пропорційного відшкодування оплати послуг за рахунок Банку, у затвердженні звітів про оплату послуг відмовлено, результати ліквідаційної процедури обох ліквідаторів визнано незадовільними.

Але суд вважає обґрунтованими звіти арбітражних керуючих Короленко І.М. та Дев’яткова А.О. про оплату послуг та такими, що підлягають затвердженню.

Поданими розрахунками арбітражні керуючі підтвердили правильність нарахування оплати послуг відповідно до визначеного судом розміру та ставок мінімальної заробітної плати у відповідні періоди.

Оплата послуг ліквідатора Короленко І.М. за весь час виконання нею повноважень та витрати в ліквідаційній процедурі склали - 205.843,07 грн. (з яких - 72.092,66 грн. оплати послуг та 2.898,41 грн. витрат затверджені ухвалою суду від 11.07.2014).

Оплата послуг ліквідатора Дев’яткова А.О. за час виконання повноважень з 11.09.2017 по 28.02.2019 склала - 129.297,30 грн.

Статтею 11 розділу Х "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких відкрито після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких відкрито до набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких відкрито до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Таким чином, як вже зазначалось судом, провадження у цій справі здійснюється з урахуванням особливостей застосування процедури банкрутства до боржника в порядку статей 48, 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у попередній редакції цього Закону.

Згідно зі статтею 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у попередній редакції цього Закону, надання послуг професійного арбітражного керуючого відбувається на платній основі.

Відповідно до частини 14 статті 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство.

Згідно з частиною 12 статті 3-1 Закону про банкрутство оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

Тобто, надання послуг професійного (ліцензованого) арбітражного керуючого відбувається на платній основі, оскільки безпосередньо Законом про банкрутство встановлені мінімальні гарантії щодо оплати послуг арбітражного керуючого - ліквідатора на рівні двох мінімальних заробітних плат, а також встановлені спеціальні джерела оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого, а саме: за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

Відповідно до частини 13 статті 3-1 Закону кредитори можуть створювати фонд для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна, керуючому санацією, ліквідатору). Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

У відповідності до статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Ліквідатором Дев’ятковим А.О. на зборах кредиторів виносилось питання про створення фонду для авансування оплати послуг та відшкодування витрат ліквідатора. Відповідно до протоколу зборів кредиторів від 18.09.2018 у створенні фонду ліквідатору було відмовлено, при цьому результати ліквідаційної процедури визнані задовільними.

Відмова від авансування, відсутність майна боржника або ж відсутність інших джерел для покриття на виплату винагороди арбітражному керуючому можна розцінювати як примушування до безоплатної праці, що забороняється та прирівнюється до рабства в контексті статті 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та інших міжнародних актів (зокрема Конвенції 1926 року про заборону рабства, Конвенції Міжнародної організації праці про примусову чи обов'язкову працю 1930 року ратифіковану Україною 10.08.1956 року, Конвенції Міжнародної організації № 105 про скасування примусової праці 1957 року ратифіковану Україною 05.10.2000 року), резолюції Економічної і Соціальної Ради ООН (ЕКОСОС) 1996 року тощо) та суперечить статті 43 Конституції України.

Також судом встановлено, що за весь час ліквідаційної процедури дії чи бездіяльність ліквідаторів як Короленко І.М. так і Дев’яткова А.О. кредиторами у цій справі жодного разу не оскаржувались.

Як свідчать матеріали та обставини справи, суть ліквідаційної процедури полягала у реалізації єдиного активу банкрута - квартири АДРЕСА_1, що є предметом забезпечення вимог АТ "УкрСиббанк".

Таким чином, з урахуванням приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (ліквідатор) безумовно має право на оплату послуг, наданих в межах даної справи, та фактично понесених витрат.

Судом встановлено, що кредиторами у цій справі не створювався фонд для оплати послуг та відшкодування витрат ліквідатора, підприємницької діяльності боржник не здійснював та не було виявлено активів, кошти від реалізації яких можливо було б спрямувати на оплату послуг ліквідатора та відшкодування його витрат, а тому оплата послуг ліквідатора та відшкодування понесених витрат повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів.

Згідно з частиною 4 статті 16 Закону про банкрутство кількість голосів на комітеті кредиторів визначається пропорційно кількості грошових вимог кредиторів, кратній тисячі гривень.

За приписами частини 1 статті 49 Закону про банкрутство, яка встановлює особливості задоволення вимог кредиторів громадянина-підприємця, визнаного банкрутом, до задоволення вимог кредиторів із коштів, внесених на депозит нотаріальної контори або приватного нотаріуса, відшкодовуються витрати, пов'язані з провадженням у справі про банкрутство громадянина-підприємця і виконанням постанови господарського суду про визнання громадянина-підприємця банкрутом.

Відповідно до абзацу 9 частини 1 статті 49 Закону про банкрутство за недостатністю коштів на депозитному рахунку нотаріальної контори або приватного нотаріуса для повного задоволення всіх вимог однієї черги кошти розподіляються між кредиторами відповідної черги пропорційно сумам їх вимог.

Таким чином, керуючись принципом пропорційності голосів кредиторів кількості їх грошових вимог відповідно до статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд вважає за можливе застосувати такий принцип пропорційності і до розподілу між кредиторами витрат, пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури та витрат по оплаті послуг ліквідаторів.

За відсутності майнових активів банкрута, за рахунок яких можна б було відшкодувати оплату послуг та витрати арбітражного керуючого, така оплата повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів. Щодо позиції АТ "УкрСиббанк" про необхідність суду врахувати які саме дії ліквідаторів були ними вчинені, їх кількість та якість в ході ліквідаційної процедури, суд зазначає про наступне.

Законодавець не ставить порядок розподілу витрат на оплату послуг ліквідатора в залежність від майнового стану кожного кредитора у справі про банкрутство, правового статусу кредитора (особа, заснована на приватній чи державній формі власності, державний орган, громадська організація тощо), від джерел фінансування того чи іншого кредитора, а також від майнових результатів арбітражного керуючого у справі про банкрутство. Невиявлення ліквідатором боржника в процедурі ліквідації майна боржника, інших його активів чи грошових коштів жодним чином не можуть впливати на оплату його послуг. Отже, у зв'язку з відсутністю у банкрута будь-яких майнових активів покладення оплати послуг арбітражного керуючого за період виконання повноважень ліквідатора та витрати в ліквідаційній процедурі у справі на кредиторів суд вважає правомірним. Відповідна правова позиція викладена Верховним Судом у постановах справ № 910/32824/15 від 30.01.2019, 05/5026/1808/2012 від 16.01.2018, 912/1783/16 від 01.08.2018). Ініціюючи провадження у справі про банкрутство, кредитори як споживачі послуг арбітражного керуючого, які очікують на результат його діяльності, мають усвідомлювати, що надавши на свій ризик згоду на участь у справі про банкрутство, однак не знайшовши майна як джерела своїх доходів і покриття видатків, арбітражний керуючий правомірно очікує покриття забезпечення процедури, яке у такому випадку лягає тягарем на кредиторів (кредитора) неплатоспроможного боржника.

Враховуючи те, що арбітражними керуючими Короленко І.М. та Дев’ятковим А.О. заявлено вимогу про стягнення частини оплати послуг ліквідатора, враховуючи розмір вимог кожного кредитора у даній справі, розмір витрат в ліквідаційній процедурі - 2.898,41 грн., розмір оплати послуг ліквідатора Дев’яткова А.О. - 129.297,30 грн., розмір оплати послуг ліквідатора Короленко І.М. - 202.944,66 грн., суд вважає за необхідне розподілити їх між кредиторами пропорційно до визнаних вимог кожного.

У відсотковому співвідношенні вимоги кредиторів складають:

1/ Фізична особа-підприємець Цвятков Артем Іванович - кредиторські вимоги в розмірі - 353.736 грн., що становить - 16,02656% від загального розмірі кредиторських вимог;

2/ Шевченківське об'єднане управління Пенсійного фонду України м.Запоріжжя - кредиторські вимоги в розмірі - 3194,12 грн., що становить - 0,14471% від загального розмірі кредиторських вимог;

3/ Державна податкова інспекція у Шевченківському районі м.Запоріжжя (Головне управління ДФС у Запорізькій області) вимоги в розмірі 106.538,17 грн., що становить - 4,82688% від загального розміру кредиторських вимог;

4/ Акціонерне товариство "УкрСиббанк" - кредиторські вимоги в розмірі - 1.065.753,39 грн., що становить - 48,28561% від загального розміру кредиторських вимог;

5/ ТОВ "Фінансова компанія "Гарантія і довіра" кредиторські вимоги в розмірі - 677.964,59 грн., що становить - 30,7171624% від загального розміру кредиторських вимог.

Відповідно до встановленого процентного співвідношення, реєстру кредиторських вимог та розрахунків арбітражного керуючого Короленко І.М., 48,28561% оплати її послуг та витрат в ліквідаційній процедурі від загального розміру оплати послуг та витрат (в сумі 205.843,07 грн.) складають - 99.392,58 грн., які суд вважає такими, що підлягають стягненню з АТ "УкрСиббанк" на користь Короленко І.М.

Відповідно до реєстру кредиторських вимог та розрахунків арбітражного керуючого Дев’яткова А.О., визначеного процентного співвідношення, 48,28561% оплати його послуг як ліквідатора від загального розміру оплати послуг (129.297,30 грн.) складають - 62.431,99 грн., які суд також вважає за необхідне стягнути з АТ "УкрСиббанк" на користь Дев’яткова А.О.

Враховуючи викладене, суд затверджує звіт арбітражного керуючого Короленко І.М. за період з 01.07.2014 по 31.08.2017 на суму - 130.852 грн., звіт арбітражного керуючого Дев’яткова А.О. за період з 11.09.2017 по 28.02.2019 на суму - 129.297,30 грн., та стягує оплату послуг ліквідаторів та витрати в ліквідаційній процедурі з АТ "УкрСиббанк" на користь арбітражного керуючого Дев’яткова А.О. - 62.431,99 грн., та на користь арбітражного керуючого Короленко І.М. - 99.392,58 грн., що складають -48,28561% від загальної суми оплати послуг кожного ліквідатора.

Керуючись статтями 3-1, 5, 24, 47 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону № 2343, статтями 3, 12, 234, 235, 255, 256, 327 Господарського процесуального кодексу України, суд -

Ухвалив:

Заяви арбітражного керуючого Дев’яткова А.О. та арбітражного керуючого Короленко І.М. задовольнити.

Затвердити звіт арбітражного керуючого Дев’яткова А.О. про оплату послуг ліквідатора ФОП Івахненка К.В за період з 11.09.2017 по 28.02.2019 на суму - 129.297,30 грн.

Стягнути з АТ "УкрСиббанк", м.Київ, код в ЄДР - 09807750, на користь арбітражного керуючого Дев’яткова Антона Олександровича (ідентифікаційний номер-НОМЕР_1, адреса для листування: АДРЕСА_3) 62.431 (шістдесят дві тисячі чотириста тридцять одну) грн. 99 коп., що складають - 48,28561% від загальної суми оплати послуг ліквідатора.

Видати наказ.

Затвердити звіт арбітражного керуючого Короленко І.М. про оплату послуг та витрати ліквідатора ФОП Івахненка К.В. за період з 01.07.2014 по 31.08.2017 на суму - 130.852 грн.

Стягнути з АТ "УкрСиббанк", м.Київ, код в ЄДР - 09807750, на користь арбітражного керуючого Короленко Ірини Миколаївни (ідентифікаційний номер-НОМЕР_2, адреса для листування: АДРЕСА_4) 99.392,58 (дев'яносто дев'ять тисяч триста дев'яносто дві) грн. 58 коп. - оплату послуг та витрати ліквідатора, що складають - 48,28561% від загальної суми оплати послуг ліквідатора.

Видати наказ.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена в порядку та строк, визначені статтями 255, 256 ГПК України.

Копію ухвали надіслати кредиторам, ліквідатору Дев’яткову А.О., боржнику, арбітражному керуючому Короленко І.М.

Суддя В.А. Кричмаржевський