Рішення № 80162148, 27.02.2019, Одеський окружний адміністративний суд

Справа № 1540/4595/18

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 лютого 2019 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд під головуванням судді Андрухіва В.В. за участю секретаря судового засідання Рижук В.І., позивача ОСОБА_1, представник відповідача – не з’явився, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в порядку загального позовного провадження справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції в Одеській області про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на посаді, стягнення середнього грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Головного управління Національної поліції в Одеській області, в якому просить:

- визнати протиправним та скасувати наказ ГУ НП в Одеській області №1312 о/с від 31.08.2018 року в частині його звільнення;

- поновити ОСОБА_1 на посаді начальника ізолятора тимчасового тримання №1 ГУ НП в Одеській області;

- стягнути з ГУ НП в Одеській області грошове забезпечення за час вимушеного прогулу із розрахунку 342,30 грн. в день, починаючи з 03.09.2018 року та день винесення рішення.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що наказом ГУНП в Одеській області від 23.03.2017 року №569 о/с, його, у відповідності до постанови Одеського окружного адміністративного суду від 06.03.2017 року по справі №815/7286/16 було поновлено на посаді начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб ГУНП в Одеській області. Після цього наказом №926 від 29.05.2017 року позивача було знову звільнено з посади начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб ГУНП в Одеській області за п.4. ч.1 ст.77 Закону України «Про Національну поліцію» у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів. Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 25.07.2017 року по справі № 815/3359/17, яка залишена без змін ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду, вказаний наказ був визнаний протиправним та скасований. Наказом ГУНП в Одеській області від 20.12.2017 року №1941 о/с позивач був поновлений на посаді начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб ГУНП в Одеській області, а наказом ГУНП в Одеській області від 16.02.2018 року №248 о/с - був звільнений з 21.02.2018 року за п.4. ч.1 ст.77 Закону України «Про Національну поліцію» у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів.

Позивач вказав, що рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 16 травня 2018 року (справа №815/979/18), він був поновлений на посаді. Наказом ГУНП в Одеській області від 2 липня 2018 року № 927 о/с позивач був поновлений на посаді, а наказом ГУНП в Одеській області від 31.08.2018 року №1312 о/с - був звільнений з 3 вересня 2018 року за п 4. ч.1 ст.77 Закону України «Про Національну поліцію» у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів.

Позивач зазначив, що незважаючи на всі судові рішення, відповідач вчетверте звільнив його з тих самих підстав.

Позивач вказав, що з моменту його поновлення ніяких змін не сталося, скорочення штатів не відбулося та не проведено ніяких організаційних заходів.

Позивач зазначив, що відносно проведеного раніше скорочення штатів до його поновлення, цим обставинам вже була дана правова оцінка постановами та рішенням Одеського окружного адміністративного суду у справах №815/7286/16, №815/3359/17, №815/979/18. Судом достовірно встановлена відсутність юридичного факту змін в організації функціонування ізолятора тимчасового тримання, у зв'язку з чим, суд дійшов до висновку про відсутність скорочення посади, яку раніше займав позивач.

Ухвалою суду від 17.09.2018 року прийнято до розгляду вказану позовну заяву та відкрито провадження у справі. Судом ухвалено розглядати справу за правилами спрощеного позовного провадження з викликом сторін та призначено перше судове засідання для розгляду справи по суті на 17 жовтня 2018 року о 10:00 год.

Ухвалою від 19.11.2018 року відмовлено у задоволенні заяви ОСОБА_1 про поновлення строку на зміну предмету позову. Залишено без розгляду заяву ОСОБА_1 від 19.10.2018 року про зміну предмету позову.

Ухвалою від 14.11.2018 року суд ухвалив розглядати справу за правилами загального позовного провадження зі стадії відкриття провадження у справі. Призначено підготовче засідання у справі на 28.11.2018 року о 12.00 год. Суд повторно витребував у Головного управління Національної поліції в Одеській області документи, що підтверджують кількість відпрацьованих днів у липні 2018 року (табель обліку робочого часу чи інший), на підставі яких ОСОБА_1 нараховано грошове забезпечення за липень 2018 року в розмірі 5572,09 грн.; інформацію щодо значних розбіжностей у нарахованому грошовому забезпеченні позивача за липень та серпень 2018 року; повний розрахунок грошового забезпечення за час вимушеного прогулу за період з 18.09.2018 року по 03.10.2018 року та докази його сплати позивачу.

Підготовче засідання, призначене на 28.11.2018 року о 12:00 год., перенесено на 13.12.2018 року на 11:00 год. через ненадання відповідачем доказів.

У підготовчому засіданні 13.12.2018 року з’ясувалося, що витребувані ухвалою суду від 28.11.2018 року докази, а саме: документи, що підтверджують кількість відпрацьованих днів у липні 2018 року (табель обліку робочого часу чи інший), на підставі яких ОСОБА_1 нараховано грошове забезпечення за липень 2018 року в розмірі 5572,09 грн.; інформацію щодо значних розбіжностей у нарахованому грошовому забезпеченні позивача за липень та серпень 2018 року; повний розрахунок грошового забезпечення за час вимушеного прогулу за період з 18.09.2018 року по 03.10.2018 року та докази його сплати позивачу, ГУ НП в Одеській області суду не надано.

Ухвалою від 13.12.2018 року судом продовжено строк підготовчого провадження у справі на 30 днів. Оголошено перерву у підготовчому засіданні до 17 січня 2019 року до 15.30 год.

Ухвалою від 17.01.2019 року судом закрито підготовче провадження і призначено справу до судового розгляду по суті на 11 лютого 2019 року об 11 год. 30 хв.

У судовому засіданні, призначеному на 11.02.2019 року на 11:30 год., оголошено перерву до 18.02.2019 року до 15:30 год. у зв’язку з витребуванням у відповідача відомостей щодо наказу від 03.10.2018 року №1484 о/с, оригіналу наказу від 02.07.2018 року №927 о/с та інформації щодо виплати позивачу грошового забезпечення за час вимушеного прогулу.

У судове засідання, призначене на 18 лютого 2019 року на 15:30 год., з’явився позивач.

Під час судового розгляду справи позивач позовні вимоги підтримав лише в частині стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, оскільки відповідач добровільно скасував наказ про його звільнення та поновив на посаді.

Представник відповідача у судове засідання 18.02.2019 року не з’явився, про дату час та місце розгляду справи повідомлений належним чином. Під час судового розгляду справи представник відповідача проти задоволення позову заперечував та вважав його необґрунтованим. Відзив на позовну заяву представник відповідача не надав.

Заслухавши вступне слово позивача та представника відповідача, дослідивши наявні в матеріалах справи письмові докази, суд встановив наступні обставини.

Судом встановлено, що рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 16.05.2018 року по справі №815/979/18 задоволено частково адміністративний позов ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції в Одеській області про визнання протиправним та скасування наказу №248 від 16.02.2018 року в частині звільнення з посади, поновлення на посаді, стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу. Визнано протиправним та скасовано наказ Головного управління Національної поліції в Одеській області №248 від 16.02.2018 року в частині звільнення зі служби в поліції полковника поліції ОСОБА_1, начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб Головного управління Національної поліції в Одеській області за п.4 ч.1 ст.77 (у зв’язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів) Закону України “Про Національну поліцію” з 21.02.2018 року. Поновлено полковника поліції ОСОБА_1 на посаді начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб Головного управління Національної поліції в Одеській області з 21.02.2018 року. Стягнуто з Головного управління Національної поліції в Одеській області на користь ОСОБА_1 середньомісячне грошове забезпечення за час вимушеного прогулу з 21.02.2018 року по 16.05.2018 року у сумі 19511,10 грн. (а.с. 33-43).

Наказом т.в.о. начальника Головного управління Національної поліції в Одеській області від 02.07.2018 року №927 о/с «По особовому складу», наказано скасувати пункт наказу Головного управління Національної поліції в Одеській області від 16.02.2018 року №248 о/с в частині звільнення зі служби в поліції полковника поліції ОСОБА_1 - начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб Головного управління Національної поліції в Одеській області. Підстава: постанова Одеського окружного адміністративного суду від 16.05.2018 року, справа №815/979/18. Поновлено полковника поліції ОСОБА_1 на посаді начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб Головного управління Національної поліції в Одеській області з 21.02.2018 року, сплативши грошове забезпечення за час вимушеного прогулу з 21.02.2018 року по 16.05.2018 року у сумі 19511,10 грн. (а.с. 9).

Наказом начальника ГУ Національної поліції в Одеській області №1312 о/с від 31.08.2018 року, відповідно до Закону України “Про Національну поліцію” звільнено зі служби в поліції полковника поліції ОСОБА_1, начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб Головного управління Національної поліції в Одеській області (С-481332), за п.4 ч.1 ст.77 (у зв’язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів), з 03 вересня 2018 року. Підстава: попередження про наступне звільнення ОСОБА_1 від 16.07.2018 року, акт про відмову від ознайомлення з попередженням про наступне звільнення ОСОБА_1 від 16.07.2018 року (а.с. 10).

Наказом начальника ГУ Національної поліції в Одеській області №1417 о/с від 21.09.2018 року внесено зміни до пункту наказу ГУ Національної поліції в Одеській області від 31.08.2018 року №1312 о/с в частині звільнення полковника поліції ОСОБА_1 - начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб Головного управління Національної поліції в Одеській області. Вважати звільненим з 17 вересня 2018 року (а.с. 97).

Наказом начальника Головного управління Національної поліції в Одеській області від 03.10.2018 року №1484 о/с скасовано пункт наказу Головного управління Національної поліції в Одеській області від 31 серпня 2018 року №1213 о/с в частині звільнення зі служби в поліції полковника поліції ОСОБА_1 (С-481332) – начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб Головного управління Національної поліції в Одеській області. Підстава: висновок Головного управління Національної поліції в Одеській області від 26.09.2018 року. Поновлено полковника поліції ОСОБА_1 (С-481332) на посаді начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб Головного управління Національної поліції в Одеській області, з 28 вересня 2018 року. Підстава: висновок Головного управління Національної поліції в Одеській області від 26.09.2018 року (а.с. 95).

Наказом начальника Головного управління Національної поліції в Одеській області від 17.10.2018 року №1531 о/с внесено зміни до пункту наказу Головного управління Національної поліції в Одеській області від 03.10.2018 року №1484 о/с в частині поновлення полковника поліції ОСОБА_1 (С-481332) на посаді начальника ізолятора тимчасового тримання затриманих і взятих під варту осіб Головного управління Національної поліції в Одеській області, замінивши слова «з 28 вересня 2018 року» словами «з 18 вересня 2018 року» (а.с. 96).

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України.

Правові засади організації та діяльності Національної поліції України, статус поліцейських, а також порядок проходження служби в Національній поліції України визначає Закон України «Про Національну поліцію».

Згідно ч.1 ст.59 Закону України «Про Національну поліцію», служба в поліції є державною службою особливого характеру, яка є професійною діяльністю поліцейських з виконання покладених на поліцію повноважень.

Частиною 1 ст.58 Закону України «Про Національну поліцію» визначено, що призначення на посаду поліцейського здійснюється безстроково (до виходу на пенсію або у відставку), за умови успішного виконання службових обов’язків.

Положеннями ст.77 Закону України “Про Національну поліцію” визначено вичерпний перелік підстав для звільнення поліцейського. Так, п.4 ч.1 вказаної статті визначено, що поліцейський звільняється зі служби в поліції, а служба в поліції припиняється у зв’язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів.

Згідно ч.ч. 2, 3 ст.77 Закону України "Про Національну поліцію", днем звільнення зі служби в поліції вважається день видання наказу про звільнення або дата, зазначена в наказі про звільнення. День звільнення вважається останнім днем служби.

Як вбачається з матеріалів справи, що ОСОБА_1 просить визнати протиправним та скасувати наказ ГУ НП в Одеській області №1312 о/с від 31.08.2018 року в частині його звільнення.

Проте, як встановлено судом, наказом ГУНП в Одеській області від 03.10.2018 року №1484 о/с, з урахуванням змін, внесених наказом від 17.10.2018 року №1531 о/с, ОСОБА_1 поновлено на посаді, з якої його було звільнено, а наказ про звільнення – скасовано.

Таким чином, наказ начальника ГУ НП в Одеській області від 31.08.2018 року №1312 о/с фактично є нечинним, оскільки він скасований, а тому підстави для його скасування судом відсутні.

Тобто відповідач в добровільному порядку поновив порушене право позивача в частині його незаконного звільнення поновивши позивача на службі на попередній посаді.

З огляду на зазначене, суд дійшов висновку, що позовна вимога про визнання протиправним та скасування наказу ГУ НП в Одеській області №1312 о/с від 31.08.2018 року в частині звільнення ОСОБА_1 та поновлення його на посаді не підлягає задоволенню, оскільки права позивача в цій частині вже відновлені.

Щодо вимоги про стягнення з ГУ НП в Одеській області грошового забезпечення за час вимушеного прогулу із розрахунку 342,30 грн. в день, починаючи з 03.09.2018 року та день винесення рішення, суд зазначає наступне.

Порядок та умови виплати грошового забезпечення поліцейським Національної поліції та курсантам вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання затверджені Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 06 квітня 2016 року №260, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 29 квітня 2016 р. за N 669/28799 (далі - Порядок).

Відповідно до п.23 Розділу І Порядку, днем звільнення зі служби в поліції вважається день видання наказу про звільнення або дата, зазначена в наказі про звільнення.

Пунктом 6 Розділу ІІІ Порядку встановлено, що поліцейським, звільненим зі служби в поліції, а потім поновленим на службі у зв'язку з визнанням звільнення незаконним, за час вимушеного прогулу з дня звільнення виплачуються всі види грошового забезпечення (в тому числі премія), які були їм визначені на день звільнення.

Підставою для нарахування та виплати грошового забезпечення є наказ керівника органу поліції про поновлення особи на службі або скасування наказу про його звільнення.

Оскільки позивача первісно було звільнено наказом №1312 о/с з 03.09.2018 року, і день звільнення є останнім робочим днем позивача, то вимушений прогул ОСОБА_1 розпочався з 04.09.2018 року та фактично тривав до 03.10.2018 року, коли було видано наказ про його поновлення на службі. Тобто в період з 04.09.2018 року по 03.10.2018 року включно позивач не працював, оскільки для цього не було правових підстав.

Тому виплаті позивачу підлягає середній заробіток за час вимушеного прогулу з 04.09.2018 року по 03.10.2018 року включно, що складає 30 календарних днів.

Суд зазначає, що повні два місяці, що передували звільненню (липень та серпень 2018 року) позивач не відпрацював, а тому згідно положень абз.3 п.2 розділу ІІ Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою КМ України від 08.02.1995 року №100 (далі – Порядок №100), суд обчислює середній заробіток позивача, виходячи з виплат за фактично відпрацьований час.

Згідно п.5 розділу IV Порядку №100 суд розраховує розмір середньоденного заробітку позивача.

Суд зазначає, що документи, що підтверджують кількість відпрацьованих днів у липні 2018 року (табель обліку робочого часу чи інший), на підставі яких ОСОБА_1 нараховано грошове забезпечення за липень 2018 року в розмірі 5572,09 грн.; інформацію щодо значних розбіжностей у нарахованому грошовому забезпеченні позивача за липень та серпень 2018 року; повний розрахунок грошового забезпечення за час вимушеного прогулу та докази його сплати позивачу, які суд витребував у відповідача, ГУ НП в Одеській області суду не надано.

При цьому оригіналу наказу ГУ НП в Одеській області №927 о/с від 02.07.2018 року з датою ознайомлення позивача з цим наказом - відповідач суду не надав.

При цьому надані позивачем докази, зокрема, копія Книги 73 служби нарядів ІТТ ІТТ №1 ГУ НП в Одеській області, яка розпочата 06.04.2018 року, підтверджують, що позивач приступив до виконання службових обов’язків з 16 липня 2018 року (а.с. 129-143).

Тому для розрахунку середньоденного заробітку суд враховує розмір грошового забезпечення, сплаченого позивачу за липень 2018 року (з 16 по 31 липня) у розмірі 5572,09 грн. та серпень 2018 року у розмірі 11267,01 грн. відповідно до довідки про доходи від 10.10.2018 року (а.с. 159).

Таким чином, середньоденна сума грошового забезпечення за фактично відпрацьований час з 16.07.2018 року по 31.08.2018 року (47 днів) складає 358,28 грн. ((5572,09 грн. + 11267,01 грн.) / 47 днів = 16839,10 грн.).

Тому середній заробіток за час вимушеного прогулу, що підлягає стягненню за період з 04.09.2018 року по 03.10.2018 року (30 днів) складає 10748,40 грн. (358,28 грн. x 30 днів = 10748,40 грн.) з відрахуванням з вказаної суми фактично нарахованого за цей період грошового забезпечення та належних до сплати податків і зборів.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.371 КАС України негайно виконуються рішення суду про поновлення на посаді у відносинах публічної служби.

Згідно п.2 ч.1 ст.371 КАС України негайно виконуються рішення суду про присудження виплати заробітної плати, іншого грошового утримання у відносинах публічної служби - у межах суми стягнення за один місяць.

Таким чином, суд вважає за необхідне допустити негайне виконання рішення суду в частині стягнення з Головного управління Національної поліції в Одеській області на користь ОСОБА_1 середнього грошового забезпечення за час вимушеного прогулу в межах стягнення за один місяць.

Згідно з ч. 1 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст.90 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об’єктивному дослідженні.

За таких обставин, суд дійшов висновку, що позовні вимоги ОСОБА_1 підлягають частковому задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 2, 5-6, 9, 72, 77, 90, 241-246, п.15.5 ч.1 розділу VII КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позовну заяву ОСОБА_1 (адреса: пл..СтаросіннаАДРЕСА_1, м. Одеса, 65007, р.н.о.к.п.п. НОМЕР_1) до Головного управління Національної поліції в Одеській області (адреса: вул. Академіка Філатова, 15А, м. Одеса, 65080, код ЄДРПОУ 40108740) про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на посаді, стягнення середнього грошового забезпечення за час вимушеного прогулу – задовольнити частково.

Стягнути з Головного управління Національної поліції в Одеській на користь ОСОБА_1 середнє грошове забезпечення за час вимушеного прогулу за період з 04.09.2018 року по 03.10.2018 року включно в сумі 10748,40 грн. (десять тисяч сімсот сорок вісім гривень сорок копійок) з відрахуванням з вказаної суми фактично нарахованого за цей період грошового забезпечення та належних до сплати податків і зборів.

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції в Одеській області про визнання протиправним та скасування наказу ГУ НП в Одеській області № 1312 о/с від 31.08.2018 року в частині звільнення ОСОБА_1, поновлення ОСОБА_1 на посаді начальника ізолятора тимчасового тримання № 1 ГУ НП в Одеській області – відмовити.

Допустити негайне виконання рішення суду в частині стягнення з Головного управління Національної поліції в Одеській області на користь ОСОБА_1 середнього грошового забезпечення за час вимушеного прогулу в межах стягнення за один місяць.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення до П’ятого апеляційного адміністративного суду через Одеський окружний адміністративний суд з одночасним поданням копії апеляційної скарги до суду апеляційної інстанції.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручено в день його складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Повний текст рішення складено 27 лютого 2019 року.

Суддя В.В. Андрухів

.