Рішення № 79288099, 14.01.2019, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 5/95/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.01.2019 Справа № 908/1885/18

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі: судді Проскурякова К.В., при секретарі Рачук О.О., розглянувши матеріали справи

За позовом: Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Запоріжгаз" (69035, м. Запоріжжя, вул. Заводська, буд. 7; код ЄДРПОУ 03345716)

До відповідача: Фізичної особи-підприємця Фільченкова Володимира Олександровича (АДРЕСА_1; ІПН: НОМЕР_1)

про стягнення вартості донарахованого об'єму природного газу на суму 466 803,82 грн.

За участю представників сторін:

Від позивача: Бурдак О.В., довіреність № Др-124-1218 від 19.12.2018, адвокат, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю ЗП 001560 від 09.02.2018;

Від відповідача: Желтобрюхов В.В., довіреність № ордер на надання правової допомоги ЗП №57014 від 19.11.2018, адвокат, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю №347 від 31.07.2017;

СУТНІСТЬ СПОРУ:

19.09.2018 до господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Запоріжгаз" від 06.09.2018 № Zp-Ck-9877-0918 (вх. № 2035/08-07/18 від 19.09.2018) до Фізичної особи-підприємця Фільченкова Володимира Олександровича про стягнення вартості донарахованого об'єму природного газу на суму 466 803,82 грн.

19.09.2018 автоматизованою системою документообігу господарського суду Запорізької області здійснено автоматичний розподіл судової справи між суддями, справу розподілено судді Проскурякову К.В.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 24.09.2018 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №908/1885/18 в порядку загального позовного провадження, присвоєно справі номер провадження - 5/95/18. Ухвалою суду від 23.11.2018 продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів до 23.12.2018 та оголошено перерву у судовому засіданні до 05.12.2018. Ухвалою від 05.12.2018 закрито підготовче провадження та призначити справу до судового розгляду по суті, перше судове засідання з розгляду справи по суті призначено на 22.12.2018 з повідомленням (викликом) сторін. У судовому засіданні 22.12.2018 судом оголошено перерву до 14.01.2019 о 10 год. 30 хв. з повідомленням (викликом) сторін, про що сторони повідомлені під розписку. У судовому засіданні 14.01.2019 судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Відповідно до ч. 1 ст. 222 Господарського процесуального кодексу України, судове засідання 14.01.2019 здійснювалось із застосуванням технічних засобів фіксації судового процесу за допомогою ПАК "Оберіг".

В судовому засіданні 14.01.2019 представник позивача підтримав позовні вимоги, зазначивши, що правовідносини між ПАТ по газопостачанню та газифікації "Запоріжгаз" та ФОП Фільченковим В.О. з розподілу природного газу врегульовані шляхом підписання заяви-приєднання № 09427RL45NAP016 від 08.02.2016 до умов Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498. При проведенні перевірки відключеного стану на об'єкті споживача за адресою: м. Запоріжжя, пр. Металургів, буд. 2ж, на предмет відсутності ознак несанкціонованого відновлення газоспоживання, 04.07.2017 представниками ПАТ «Запоріжгаз» було виявлено порушення споживачем, яке у відповідності до п.п. 2 п. 1 гл. 2 розд. XI Кодексу ГРМ кваліфікується як несанкціоноване відновлення газоспоживання, про що складено відповідний акт про порушення № 14 від 04.07.2017, а саме, несанкціоноване відновлення газоспоживання. Комісією ПАТ «Запоріжгаз» здійснено розгляд зазначеного акту про порушення, за наслідками якого прийнято рішення про його задоволення. В подальшому було складено акт-розрахунок необлікованого об'єму та обсягу природного газу і його вартості, який разом з розрахунком на оплату було отримано представником споживача нарочно 28.09.2017. Загальна вартість необлікованого об'єму природного газу склала 232 250,44 грн. Аналогічні обставини мали місце і за іншим об'єктом споживача, а саме за адресою: м. Запоріжжя, вул. Чарівна, буд. 127, де 31.07.2017 під час обстеження газопроводу на об'єкті споживача було виявлено порушення Кодексу ГРМ, що полягало у несанкціонованому відновлення газоспоживання, а саме пошкоджено охоронну пломбу № С35338398, за наслідками чого складено акт про порушення № 20. В подальшому, у відповідності до вимог кодексу ГРМ, вказаний вище акт про порушення було розглянуто на комісії з розгляду актів про порушення та задоволено його повністю. Вартість необлікованого об'єму природного газу склала 234 553,38 грн. З урахуванням вищевикладеного, загальна вартість донарахованого об'єму природного газу склала 466 803,82 грн. Керуючись Кодексом ГРМ, ст. 11, 525 ЦК України, ст. 193 ГК України, просить суд позов задовольнити.

Представник відповідача у судовому засіданні заперечив проти доводів позивача з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву зазначивши, що за наслідками виявленого порушення за адресою: м. Запоріжжя, пр. Металургів, буд. 2ж, складено Акт про порушення № 14 від 04.07.2017, в п. 2 якого зазначено про несанкціоноване відновлення газопостачання, при цьому не зазначено саме в який спосіб таке відновлення було здійснене. Акт про порушення № 20 від 31.07.2017 складено без присутності споживача. На об'єкті споживача за адресою: м. Запоріжжя, вул. Чарівна, буд. 127 пломби встановлено не в приміщенні або на території споживача, а в місці загального користування, що звільняє відповідача від відповідальності за збереження пломб встановлених не на його території. Акт про припинення/обмеження газопостачання № 2017-00000205 від 08.02.2018 за адресою: м. Запоріжжя, вул. Чарівна, буд. 127 складений щодо іншого споживача у зв'язку з тим, що підписаний ОСОБА_4 Зазначення ж в якості споживача ФОП Фільченкова В.О. в даному акті відсутнє. Таким чином, на час проведення контрольних оглядів вузла обліку газу та контрольних пломб на об'єктах відповідача з боку споживача відсутні правопорушення, а саме несанкціоноване відновлення газопостачання у вигляді пошкодження пломби або будь-який інший спосіб, оскільки сама пломба у встановленому порядку та спосіб уповноваженому представник споживача не передавалась. На підставі викладеного просить суд в задоволенні позовних вимог відмовити.

Розглянувши та дослідивши матеріали справи у судовому засіданні, заслухавши представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

08.02.2016 між Публічним акціонерним товариством "Запоріжгаз" (далі - позивач, ПАТ «Запоріжгаз», Оператор ГРМ) та ФОП Фільченковим Володимиром Олександровичем (далі - відповідач, ФОП Фільченков В.О., споживач) укладено типовий договір (затверджений постановою Національної комісії, яка здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2498 від 30.09.2015) розподілу природного газу шляхом підписання заяви-приєднання до його умов № 09427RL45NAP016.

Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.

У п. 1.1 даного договору вказано, що договір є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об'єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи.

За умовами п. 1.2 договору його умови однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» і Кодексу ГРМ, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2498 (далі - Кодекс газорозподільних систем).

Цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов цього договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема, надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку у встановленому порядку оператор ГРМ направляє споживач інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього договору, та або сплата рахунка оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (п. 1.3 договору).

За договором розподілу Оператор ГРМ зобов'язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов'язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором (п. 2.1 договору).

У п. 2.3 договору зазначено, що при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов'язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього договору та Кодексу газорозподільних систем.

Облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об'єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем (п. 5.1 договору).

Згідно з додатком № 2 до заяви-приєднання, адреса точки комерційного обліку суб'єкту: м. Запоріжжя, вул. Чарівна, буд. 127. На даному об'єкті встановлений лічильник газу ВК типорозміру G4 величиною приєднаної потужності точки комерційного обліку суб'єкту - 6,178 м3/год, Котел «Росс» у кількості 1 шт. з номінальною витратою природного газу 5,8 м3/год, режим роботи ГСО - 24 год/добу.

Відповідно до додатку № 3 до заяви-приєднання, адреса точки комерційного обліку суб'єкту: м. Запоріжжя, пр. Металургів, буд. 2ж. На даному об'єкті встановлений лічильник газу Metrix типорозміру G10 величиною приєднаної потужності точки комерційного обліку суб'єкту - 16,474 м3/год., Котел «Росс» у кількості 1 шт. з номінальною витратою природного газу 10,4 м3/год, режим роботи ГСО - 24 год/добу.

09.06.2016 представниками позивача на об'єкті споживача за адресою: м. Запоріжжя, пр. Металургів, буд. 2ж, здійснено перевірку вузла обліку газу, в результаті чого складено відповідний акт № 126052. Котел «Росс» у кількості 1 шт. раніше відключений на вхідному крані пл. № С29708905. Порушення раніше встановленої пломби не встановлено. Тобто позивачем зафіксовано справний стан як газопостачання відповідача, так і встановлених пломб, про що свідчить відповідний акт № 1 від 09.06.2016, складений та підписаний представником ПАТ «Запоріжгаз» - Борошковим О.А. та відповідачем (абонентом) - ФОП Фільченковим В.О. (а.с. 75).

04.07.2017 представниками ПАТ «Запоріжгаз», при проведені перевірки відключеного стану на об'єкті споживача за адресою: м. Запоріжжя, пр. Металургів, буд. 2ж, на предмет відсутності ознак несанкціонованого відновлення газоспоживання, виявлено порушення споживача, яке у відповідності до п.п. 2 п. 1 гл. 2 розділу XI Кодексу ГРМ, кваліфікується як несанкціоноване відновлення газоспоживання, про що складено відповідний акт перевірки режиму газоспоживання підприємства (установи) № 218843. З вказаного акту вбачається, що під час проведення перевірки встановлено: підприємство раніше відключено від газоспоживання, перевірено на зберігання пломб. Вхідний край котла раніше опломбовано пломбою С пл. №С29708905, опломбування об'єкту показ. газ. рахунок 41894 м3, під час перевірки пок. 43853,14 м3, витрати 1 959 м3. Встановлено несанкціоноване відновлення газоспоживання споживачем (підприємцем), про що складений акт про порушення. УУГ складається: газ. лічильник техн. G-10 № 00437 тв 3кв13г. пок. 43,853,14 м3, факт. Рахунок 211796202 не пошкоджений. Раніше встановлена пл. бар'єр 376063 та 6201118 - не пошкоджено. Раніше встановлений пл. ио. ел. платах № 121179789 1 - не пошкоджено. Обладнення: котел «РОСС (96 кВт. согл. шафа) - 1 од. (а.с. 15).

За наслідками виявлення факту порушення споживачем, представниками ПАТ «Запоріжгаз» на місці виявлення порушення у присутності Фільченкова В.О. було складено Акт про порушення № 14 від 04.07.2017 за формою, наведеною в додатку 16 Кодексу ГРМ. Внесені до акту відомості було підтверджено підписами представників Оператора ГРМ та головного спеціаліста відділу економічного розвитку та підприємства - ОСОБА_6 за посвідченням № 37. В даному Акті про порушення зазначено, що споживач - Фільченков В.О. від підпису відмовився (а.с. 17-18).

14.07.2017 за наслідками виявленого порушення, а саме несанкціонованого відновлення газоспоживання, відповідно до протоколу засідання комісії ПАТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільчих систем, у присутності представника ФОП Фільченкова В.О. - ОСОБА_7 за довіреністю від 14.07.2017, здійснено розгляд акту про порушення № 14 від 04.07.2017 та прийнято рішення про його задоволення.

У відповідності до п. 11 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРМ, складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості на загальну суму 232 250,44 грн., який разом із розрахунком на оплату 31.07.2017 отримано нарочно представником споживача (а.с. 20-22).

Також, 08.02.2017 представниками ТОВ «Запоріжгаз» складено відповідний акт № 2017-00000205 від 08.02.2017 про припинення/обмеження газопостачання за адресою: м. Запоріжжя, вул. Чарівна, буд. 127 шляхом демонтажу крану-вводу та встановлення заглушки на газопровід, яка опломбована пломбою № С35338398. У вказаному акті в графі «споживач» міститься підпис, прізвище та ініціали - ОСОБА_8 (а.с. 23).

31.07.2017 представниками ПАТ «Запоріжгаз», під час обстеження газопроводу на об'єкті споживача за адресою: м. Запоріжжя, вул. Чарівна, буд. 127, виявлено порушення Кодексу ГРМ, що полягало у несанкціонованому відновлення газоспоживання, а саме пошкоджено охоронну пломбу № С35338398 (пломба та пломбувальний матеріал відсутні).

За наслідками виявлення факту порушення споживачем, представниками ПАТ «Запоріжгаз» на місці виявлення порушення було складено Акт про порушення № 20 від 31.07.2017 за формою, наведеною в додатку 16 Кодексу ГРМ. Внесені до акту відомості було підтверджено підписами представників Оператора ГРМ, та головного спеціаліста відділу житлово-комунального господарства Районної адміністрації Шевченківського району ЗМР - ОСОБА_9 за посвідченням № 58, дійсного по 31.10.2017. У вказаному акті зазначено, що споживач - Фільченков В.О. від підпису акту відмовився (а.с. 24-25).

01.08.2017 ПАТ «Запоріжгаз» на адресу ФОП Фільченкова В.О. надіслано лист № Zp02/1-СЛ-16272-0817, в якому зазначено про необхідність споживачу бути присутнім 11.08.2017 о 10 год. 00 хв. на засіданні комісії з розгляду акту про порушення Оператора ГРМ № 20 від 31.07.2017 (а.с. 26).

11.08.2017 за наслідками виявленого порушення, а саме несанкціонованого відновлення газоспоживання, відповідно до протоколу засідання комісії ПАТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільчих систем, у присутності представника ФОП Фільченкова В.О. - ОСОБА_7 за довіреністю № 947 від 14.07.2017, здійснено розгляд акту про порушення № 20 від 31.07.2017 та прийнято рішення про його задоволення.

У вищевказаному протоколі засідання комісії ПАТ «Запоріжгаз» від 11.08.2017 міститься примітка представника споживача, відповідно до якої останній не погодився з вказаним рішенням та зазначає, що охоронна пломба знаходилась за межами торгівельної точки та доступ до неї можливий безперешкодно до будь-якої особи (а.с. 27).

У відповідності до п. 11 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРМ, складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості на загальну суму 234 553,38 грн., який разом із розрахунком на оплату отримано 28.09.2017 нарочно представником споживача (а.с. 28-29).

Відповідно до технічного розрахунку, проведеного позивачем, загальний обсяг спожитого газу за адресами відповідача: м. Запоріжжя, пр. Металургів, буд. 2ж та вул. Чарівна, буд. 127 складає 466 803,82 грн., яку позивач просить стягнути з відповідача.

На підставі викладеного, предметом розгляду справи є стягнення з Фізичної особи-підприємця Фільченкова Володимира Олександровича на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Запоріжгаз" вартості донарахованого об'єму природного газу на загальну суму 466 803,82 грн., а саме: на підставі Акту про порушення № 14 від 04.07.2017 на суму 232 250,44 грн.; та Акту про порушення № 20 від 31.07.2017 на суму 234 553,38 грн.

Дослідивши у судовому засіданні матеріали справи № 908/1885/18, відзив на позовну заяву, відповідь на відзив та додаткові письмові пояснення, заслухавши представників сторін, суд при прийнятті рішення враховує наступне.

Частиною 1 статті 614 ЦК України передбачено, що особа, яка порушила зобов'язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 224 ГК України учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов'язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб'єкту, права та законні інтереси якого порушено.

Як вказувалось вище, 08.02.2016 між ПАТ "Запоріжгаз" та ФОП Фільченковим В.О. укладено типовий договір (затверджений постановою Національної комісії, яка здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2498 від 30.09.2015) розподілу природного газу шляхом підписання заяви-приєднання до його умов № 09427RL45NAP016.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Відповідно до ч. 1 ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Згідно ст. 193 Господарського кодексу України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутністю конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Не допускається одностороння відмова від виконання зобов'язань. Аналогічні норми містяться в ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України.

Відповідно до загальних умов виконання зобов'язань, встановлених ст. 526 ЦК України, зобов'язання повинно виконуватися належним чином згідно з умовами договору.

Правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатного до інтеграції з ринками природного газу держав - сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу визначені Законом України «Про ринок природного газу».

Відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» ПАТ "Запоріжгаз", як Оператор ГРМ, здійснює виключно діяльність з розподілу природного газу.

30.09.2015 постановою Національної комісії, яка здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2494 затверджено Кодекс газорозподільних систем ( надалі - Кодекс ГРС), який визначає взаємовідносини оператора ГРМ із суб'єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні основи функціонування газорозподільчих систем, зокрема, умови забезпечення, тощо.

Відповідно до п.1 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС суміжні суб'єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та Споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об'єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: 1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору; 2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; 3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; 4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу; 5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв'язки газового та газорегулюючого обладнання; 6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність).

Згідно із п.2 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб'єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом. Споживач (суміжний суб'єкт ринку природного газу), на території якого знаходиться комерційний ВОГ, має забезпечити безперешкодний доступ представникам Оператора ГРМ (іншого суб'єкта ринку природного газу, а саме ініціатора перевірки) за їх посвідченнями (документами, які уповноважують особу) до комерційного ВОГ та його складових для проведення їх перевірки або контрольного огляду вузла обліку.

Пунктом 4 Глави 9 Розділу X Кодексу ГРС передбачено, що Оператор ГРМ при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право: оглядати комерційний ВОГ та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження ЗВТ, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в ЗВТ, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу);здійснювати перевірку параметрів параметризації обчислювача чи коректора об'єму газу (за їх наявності); перевіряти наявність діючих свідоцтв про повірку ЗВТ (відміток про повірку в паспортах ЗВТ), що входять до складу комерційного ВОГ.

Згідно пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об'єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу). Розрахунок необлікованого або облікованого частково об'єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI Кодексу.

Відповідно до п.п. 1 та 2 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього кодексу. Акт про порушення після пред'явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акт про порушення підтверджується відео зйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об'єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

Згідно з п.1 Глави 2 Розділу XI Кодексу ГРС, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об'ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об'єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Відповідно до п. 2 Глави 4 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого відновлення газоспоживання або використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу спожитий об'єм природного газу визначається за номінальною потужністю газового обладнання за період з дня припинення газопостачання (або у разі здійснення попередньої перевірки відключеного стану - з дня такої перевірки, що має підтверджуватися відповідним актом перевірки), а при використанні газу без договору - з дня його закінчення (розірвання) до дня виявлення порушення, але не більше ніж за 6 місяців.

Так, позов обґрунтовано тим, що 04.07.2017 під час обстеження об'єкту споживача за адресою: м. Запоріжжя, пр. Металургів, буд. 2ж представниками оператора ГРМ, встановлено несанкціоноване відновлення газоспоживання та виявлено порушення споживача, яке у відповідності до п.п. 2 п. 1 гл. 2 розділу XI Кодексу ГРМ, кваліфікується як несанкціоноване відновлення газоспоживання.

На підтвердження зазначених у позові обставин позивач надав Акт про порушення № 14 від 04.07.2017, протокол засідання комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем від 14.07.2017 та Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму (обсягу) природного газу від 31.07.2017 і його вартості на суму 232 250,44 грн.

В акті перевірки режиму газоспоживання підприємства (установи) від 04.07.2017 № 218843 зазначено, що встановлено несанкціоноване відновлення газоспоживання споживачем (підприємцем), про що складено акт про порушення.

Тобто, як вказано вище, під час перевірки - 04.07.2017 встановлено, що після складання акту № 126052 перевірки вузла обліку газу від 09.06.2016 до дати складання акту перевірки режиму газоспоживання підприємства (установи) № 218843 - 04.07.2017, ФОП Фільченковим В.О. спожито 1 959 м3 газу.

Як встановлено судом, 09.06.2016 представниками Оператора ГРМ на об'єкті споживача за адресою: м. Запоріжжя, пр. Металургів, буд. 2ж, здійснено перевірку вузла обліку газу, в результаті чого складено відповідний акт № 126052. Порушення раніше встановленої пломби не встановлено.

В акті про порушення № 14 від 04.07.2017 споживач відмовився від підпису. В протоколі засідання копії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільчих систем від 14.07.2017 міститься підпис представника споживача - ОСОБА_7 31.07.2017 акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості на загальну суму 232 250,44 грн., разом з розрахунком на оплату отримано нарочно представником споживача.

Згідно п. 8 Глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. До складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ. Споживач (несанкціонований споживач) зобов'язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи. У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі. За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості. Вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, яка пред'являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

14.07.2017, на засіданні комісії ПАТ «Запоріжгаз» по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем у присутності представника споживача ФОП Фільченкова В.О. - ОСОБА_7, розглянуто акт про порушення № 14 від 04.07.2017, складений з приводу виявлених порушень: несанкціоноване відновлення газоспоживання та прийняте рішення про задоволення акту про порушення.

Таким чином, внаслідок задоволення комісією актів про порушення та складення актів-розрахунків, визначена у направленому відповідачу рахунку вартості необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу, зважаючи на відсутність доказів оскарження споживачем цих санкцій у судовому порядку, є заборгованістю за необлікований (донарахований) об'єм природного газу та вважається простроченою.

Докази оплати ФОП «ОСОБА_10 рахунку на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу від 31.07.2017 в розмірі 232 250,44 грн. або оскарження відповідачем даної оперативно-господарської санкції в судовому порядку відсутні.

Щодо посилання відповідача у відзиві на позовну заяву на той факт, що в акті про порушення № 14 від 04.07.2017, який складено за участі головного спеціаліста відділу економічного розвитку та підприємства - ОСОБА_6 не наведено відомостей, з яких вбачалося б, що саме ця особа є представником органу місцевого самоврядування, суд зазначає, що відповідно до п. 4 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС, у разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об'єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

Так, незаінтересована особа - головний спеціаліст відділу економічного розвитку та підприємства - ОСОБА_6 посвідчений службовим посвідченням № 37, про що зазначено в самому акті № 14 від 04.07.2017.

Як вбачається з вищевказаного акту, в ньому міститься підпис незаінтересованої особи - головного спеціаліста економічного розвитку та підприємництва - ОСОБА_6 на підставі посвідчення № 37 (а.с. 17-18). Позивач стверджує, що ОСОБА_6 є представником органу місцевого самоврядування. Доказів зворотнього, а саме того, що вказана особа є працівником ПАТ по газопостачанню та газифікації «Запоріжгаз» або іншим чином зацікавленою особою відповідачем суду не надано, у зв'язку з чим вказане заперечення відповідача у відзиві на позовну заяву судом до уваги не приймається.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що вимоги позивача про стягнення з ФОП Фільченкова В.О. 232 250,44 грн. вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу на підставі Акту про порушення № 14 від 04.07.2017 є обґрунтованими, підтверджуються належними та допустимими доказами та підлягають задоволенню.

Стосовно акту про порушення № 20 від 31.07.2017 під час обстеження газопроводу на об'єкті споживача - Фільченкова В.О. за адресою: м. Запоріжжя, вул. Чарівна, буд. 127, суд зазначає наступне.

Відповідно до Кодексу газорозподільних систем, несанкціоноване відновлення газоспоживання - виявлений після складання акта про припинення розподілу природного газу (газопостачання) та/або пломбування запірних пристроїв чи встановлення інвентарної заглушки факт несанкціонованого втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом зривання або пошкодження пломб на запірних пристроях, засувках на вводі на об'єкт споживача, пошкодження або зняття інвентарних заглушок тощо, внаслідок чого здійснюється чи є можливість несанкціонованого відбору природного газу на об'єкті споживача (окремих його газових приладах чи пристроях), у тому числі поза обліком.

Пунктом 4 глави 6 розділу X Кодексу ГРС визначено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування

Таким чином, факт встановлення пломби та передача її на відповідальне збереження повинні бути зафіксовані в Акті.

Так, в матеріалах справи міститься складений представниками ТОВ «Запоріжгаз» акт № 2017-00000205 від 08.02.2017 про припинення/обмеження газопостачання за адресою: м. Запоріжжя, вул. Чарівна, буд. 127 шляхом демонтажу крану-вводу та встановлення заглушки на газопровід, яка опломбована пломбою № С35338398

У вказаному акті в графі «споживач» міститься підпис, прізвище та ініціали - ОСОБА_8 Зазначення ж в якості споживача - ФОП Фільченкова В.О. в даному акті відсутнє (а.с. 23).

В протоколі засідання комісії ПАТ «Запоріжгаз» від 11.08.2017 міститься примітка представника споживача про те, що охоронна пломба знаходилась за межами торгівельної точки та доступ до неї можливий безперешкодно до будь-якої особи (а.с. 27).

В порушення вимог п. 4 гл. 6 розд. X Кодексу ГРС, акт № 2017-00000205 від 08.02.2017 про припинення/обмеження газопостачання підписаний невідомою особою - ОСОБА_8 Зазначення ж споживача - ФОП Фільченкова В.О. в акті № 2017-00000205 від 08.02.2017 відсутнє.

Тобто, ФОП Фільченковим вищевказана пломба на відповідальне зберігання не передавалась, а доказів того, що гр. ОСОБА_8 є уповноваженим представником ФОП Фільченкова В.О. не зазначено ні в акті та не надано позивачем у судове засідання.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку про безпідставність покладення відповідальності за зрив пломби на ФОП Фільченкова В.О., а відповідно про покладення на нього обов'язку щодо оплати вартості донарахованого об'єму газу.

Таким чином, позивач не надав суду належних та допустимих доказів в обґрунтування заявлених позовних вимог про стягнення з ФОП Фільченкова В.О. 234 553,38 грн. вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу на підставі Акту про порушення № 20 від 31.07.2017.

З огляду на вищевикладене, позовні вимоги ПАТ по газопостачанню та газифікації "Запоріжгаз" про стягнення з ФОП Фільченкова В.О. вартості донарахованого об'єму природного газу за Актом про порушення № 20 від 31.07.2017 на суму 234 553,38 грн. є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

За приписами ст. ст. 13 та 74 Господарського процесуального кодексу України обов'язок доказування і подання доказів віднесено на сторони. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

У відповідності до ст. 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст. 76 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Згідно зі ст. 77 ГПК України, обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Статтею 78 ГПК України визначено, що достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Статтею 86 ГПК України визначено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

За таких обставин, враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що позовні вимоги є такими, що підлягають задоволенню частково.

Інші доводи сторін у відповідних частинах сум до уваги судом не приймаються в силу викладеного.

Відповідно до статті 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог, а саме на відповідача - 3 483,53 грн.

Керуючись ст. ст. 76-79, 86, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги задовольнити частково.

2. Стягнути з Фізичної особи-підприємця Фільченкова Володимира Олександровича (АДРЕСА_1; ІПН: НОМЕР_1) на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Запоріжгаз" (69035, м. Запоріжжя, вул. Заводська, буд. 7; код ЄДРПОУ 03345716) вартість необлікованого (донарахованого) об'єму природного газу за актом про порушення № 14 від 04.07.2017 у розмірі 232 250 (двісті тридцять дві тисячі двісті п'ятдесят) грн. 44 коп. та 3 483 (три тисячі чотириста вісімдесят три) грн. 53 коп. судового збору.

3. В іншій частині в позові відмовити.

Повний текст рішення складено: 21.01.2019.

Суддя К.В. Проскуряков

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.