Ухвала суду № 79287265, 15.01.2019, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

15.01.2019 р. Справа № 914/736/18

Господарський суд Львівської області у складі судді Гутьєвої В.В.

при секретарі Малюшевській І.Є.,

розглянувши в судовому засіданні матеріали справи за заявою кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр", м. Львів

про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам'янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600)

за участю представників:

ТзОВ "Агроном Центр": Сеньків А.І. - представник

ОСОБА_3: не з'явився

ТзОВ "Агроль": не з'явився

ліквідатор: Кобельник О. С. - арбітражний керуючий

присутні у судовому засіданні:

ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7

ВСТАНОВИВ:

Суть заяви: 23.04.2018 р. на адресу Господарського суду Львівської області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр" про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам'янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600).

Ухвалою суду від 24.04.2018 р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроном Центр" про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" прийнято до розгляду; підготовче засідання суду призначено на 03.05.2018 р.

За результатами проведення підготовчого засідання судом 03.05.2018 р. відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника. Введено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр". Розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" призначено арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 473 від 12.03.2013 р.

03.05.2018 р. судом здійснено оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам'янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600).

Ухвалою суду від 12.07.2018 р. продовжено строк процедури розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 473 від 12.03.2013 р. на 2 місяці, починаючи з 26.08.2018 р.

Ухвалою від 30.08.2018 р. затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр".

Постановою господарського суду від 01.10.2018 р. припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, суд визнав Товариство з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру і ліквідатором банкрута призначив арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 473 від 12.03.2013 р., якого зобов'язано судову процедуру ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" здійснювати у порядку, встановленому ст.ст. 37-48 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури офіційно оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет 02.10.2018 р.

23.11.2018 р. на адресу суду надійшла заява ОСОБА_5 від 21.11.2018 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника. До вказаної заяви ОСОБА_5 від 21.11.2018 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника заявником долучено протокол загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 01/08/18-01 від 01.08.2018 р. Відповідно до вказаного протоколу загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 01/08/18-01 від 01.08.2018 р., загальними зборами учасників ТзОВ "Агроком Центр" прийнято рішення - обрати з 01.08.2018 р. ОСОБА_5 уповноваженою особою для представлення інтересів учасників ТзОВ "Агроком Центр" у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр". На підставі протоколу загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 01/08/18-01 від 01.08.2018 р. ОСОБА_5 просить суд залучити учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника.

Ухвалою від 27.11.2018 р. заяву ОСОБА_5 про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" прийнято та призначено до розгляду на 20.12.2018 р.

Розгляд заяви ОСОБА_5 про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" відкладався з підстав, викладених в ухвалі суду від 20.12.2018 р.

19.12.2018 р. представник ТзОВ "Агроном Центр" подав на адресу суду додаткові пояснення від 18.12.2018 р. щодо залучення до участі ОСОБА_5 в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника. ТзОВ "Агроном Центр" у вказаних додаткових поясненнях вказує на те, що для участі ОСОБА_5 у справі в статусі уповноваженого представника засновників боржника немає законних підстав з огляду на наступне. ОСОБА_5 обґрунтовує свій статус уповноваженої особи засновників боржника посиланням на протокол загальних зборів учасників ТОВ «Агроком Центр» № 01\08\18-01 від 01 серпня 2018 року. Як вбачається з цього протоколу, на зборах учасників 01 серпня 2018 року, з числа учасників ТОВ «Агроком Центр» був присутній тільки ОСОБА_8 в особі представника. ОСОБА_8 володіє тільки 60% голосів (60% статутного капіталу). Відповідно до п. 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Законодавство, що було чинним станом на день набрання чинності Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», а саме Закон України «Про господарські товариства» в ст. 60 передбачав наступне: загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів, а установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

ТзОВ «Агроком Центр» є юридичною особою приватного права. У його статутному капіталі відсутня державна частка. Відтак, повноважність загальних зборів учасників ТОВ «Агроком Центр» мала визначатись з обов'язковим врахуванням пункту 10.9. статуту ТзОВ «Агроком Центр» в редакції, що була чинна станом на 01.08.2016 року. Пункт 10.9. статуту ТзОВ «Агроком Центр» передбачає, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60% голосів. Таким чином для законності рішень загальних зборів учасників ТОВ «Агроком Центр» станом на 01.08.2018 року необхідним є дотримання кворуму, який передбачено статутом ТОВ «Агроком Центр», а саме: присутність учасників, що володіють більш як 60% голосів. Протоколом № 01\08\18-01 від 01 серпня 2018 року року засвідчується, що на зборах учасників був присутній тільки один із учасників, який володіє рівно 60% голосів. Тому слід дійти висновку про те, що згідно з п. 10.9 статуту ТзОВ «Агроком Центр» такі загальні збори учасників 01.08.2018 року були неповноважними з огляду на відсутність кворуму. Будь-які рішення прийняті неповноважними загальними зборами учасників є незаконними. Відтак незаконним є і рішення щодо обрання ОСОБА_5 уповноваженим представником засновників боржника. Відповідно до п. 2.11 Постанови Пленуму ВСУ «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» господарські суди мають враховувати, що закон виходить з презумпції легітимності рішень органів управління юридичної особи. На підставі наведеного, представник ТзОВ "Агроном Центр" просить суд відмовити у задоволенні заяви ОСОБА_5 від 21.11.2018 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника.

В судовому засіданні ОСОБА_5 додатково обґрунтував свою вимогу абзацом п'ятнадцятим ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", посилаючись на те, що уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - це особа, уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Розглянувши в судовому засіданні заяву ОСОБА_5 від 21.11.2018 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника, дослідивши матеріали справи, оцінивши надані докази, суд виходить з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, до заяви ОСОБА_5 від 21.11.2018 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника заявником долучено протокол загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 01/08/18-01 від 01.08.2018 р. Відповідно до вказаного протоколу загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 01/08/18-01 від 01.08.2018 р., загальними зборами учасників ТзОВ "Агроком Центр" прийнято рішення - обрати з 01.08.2018 р. ОСОБА_5 уповноваженою особою для представлення інтересів учасників ТзОВ "Агроком Центр" у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр".

Відповідно до абзацу п'ятнадцятого ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - особа, уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Норма абзацу п'ятнадцятого ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачає обрання уповноваженої особи засновників не на зборах учасників товариства, а на загальних зборах учасників, що є вищим органом управління товариства.

Відповідно до преамбули до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» цей Закон встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом та застосування ліквідаційної процедури з метою повного або часткового задоволення вимог кредиторів. Вказаний Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» даючи визначення уповноваженої особи засновників не містить самостійної норми, яка б визначала спеціальний порядок скликання, проведення, компетенцію загальних зборів учасників господарського товариства - боржника, вимоги щодо наявності чи відсутності кворуму. Зазначений Закон також не містить положень, які б передбачали обмеження компетенції вищого органу управління товариства, як і не передбачає втрату чинності чи обмеження застосування положень статуту товариства, які регулюють діяльність вищого органу управління товариства.

Отже, суд доходить висновку про те, що порядок скликання, компетенція, вимоги щодо наявності чи відсутності кворуму на загальних зборах учасників товариства банкрута повинні визначатись нормами корпоративного права з урахуванням положень установчих документів.

Формулювання в абзаці п'ятнадцятому ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не означає того, що для проведення загальних зборів учасників достатньо участі виключно тих учасників, які володіють більше 50 % статутного капіталу. Бо в такому випадку збори не можуть вважатись загальними зборами учасників товариства - боржника і обрання уповноваженої особи на таких зборах буде суперечити самій ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», яка вимагає проведення саме загальних зборів учасників товариства. Формулювання абзацу п'ятнадцятого ст. 1 Закону, що стосується учасників, які володіють більше 50 % статутного капіталу товариства, означає тільки те, що рішення про призначення уповноваженої особи засновників є прийнятим за умови, що за нього проголосувала більшість, а саме: учасники, що володіють більше половиною статутного капіталу боржника на відміну від прийняття рішень, які приймаються кваліфікованою більшістю.

Разом з тим прийняття рішення такою більшістю повинно здійснюватись вищим органом управління товариством, а саме: загальними зборами учасників. Останні ж, для того щоб бути саме загальними зборами учасників та вищим органом управління товариством, повинні бути проведені з дотриманням норм корпоративного законодавства та установчих документів товариства - боржника.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» цей Закон визначає правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю (далі - товариство), порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов'язки їх учасників.

Згідно з п. 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом.

Законодавством, що було чинним станом на день набрання чинності Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» був Закон України «Про господарські товариства».

Положення статуту боржника передбачають, що вищим органом управління товариства є загальні збори учасників товариства (п. 9.1 статуту). Пункт 9.2 статуту ТзОВ "Агроком Центр" відносить прийняття рішення про обрання уповноваженої особи для представлення інтересів учасників у відносинах товариства з іншими особами до виключної компетенції загальних зборів учасників.

Вказані положення статуту повністю відповідають вимогам Закону України «Про господарські товариства».

Крім цього, пункт 10.9 статуту ТзОВ "Агроком Центр" прямо передбачає, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60% голосів. Вказане положення статуту відповідає вимогам ст. 60 Закону України «Про господарські товариства», відповідно до якої загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

У статутному капіталі ТзОВ «Агроком Центр» відсутня державна частка. Відтак повноважність загальних зборів учасників ТзОВ «Агроком Центр» мала визначатись з обов'язковим врахуванням пункту 10.9. статуту ТзОВ "Агроком Центр" в редакції, що була чинна станом на 01.08.2018 року.

Таким чином, для правової кваліфікації рішення зібрання, як рішення загальних зборів учасників ТОВ «Агроком Центр» станом на 01.08.2018 року необхідним є дотримання кворуму, який передбачено статутом, а саме присутність учасників, що володіють більш як 60% голосів.

У випадку недотримання вимоги щодо кворуму, збори учасників, які проводились 01.08.2018 року не можуть кваліфікуватись як загальні збори учасників товариства - боржника. Відтак проголосовані на таких зібраннях рішення не тягнуть правового наслідку, в тому числі, у вигляді призначення уповноваженої особи засновників боржника. Так за змістом ст. 11 ЦК України відповідні цивільні права та обов'язки виникають тільки на підставі передбаченого для їх настання юридичного факту.

Згідно з абзацом п'ятнадцятим ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» уповноважена особа засновників повинна бути призначена саме вищим органом управління товариством - загальними зборами учасників. Отже, прийняття такого рішення не цим органом, в тому числі і у випадку, якщо поза рамками загальних зборів учасників за нього на зібранні проголосували учасники, що володіють 60% статутного капіталу, за законом не тягне правового наслідку у вигляді обрання (призначення) уповноваженої особи засновників, а також інших правових наслідків, для настання яких необхідним є проведення саме загальних зборів учасників.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи, 14.01.2019 р. засновник (учасник) ТзОВ "Агроком Центр" - ОСОБА_8 подав на адресу суду заяву від 09.01.2019 р. про залучення ОСОБА_7 учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника. До вказаної заяви ОСОБА_8 долучено протокол загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 04/01/19-01 від 04.01.2019 р. Відповідно до вказаного протоколу загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 04/01/19-01 від 04.01.2019 р. загальними зборами учасників ТзОВ "Агроком Центр" прийнято рішення - обрати ОСОБА_7 уповноваженою особою засновників (учасників) боржника для представлення інтересів учасників ТзОВ "Агроком Центр" у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр". До того ж, 14.01.2019 р. на адресу суду надійшло клопотання ОСОБА_7 про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника. Вказана заява ОСОБА_8 від 09.01.2019 р. про залучення ОСОБА_7 учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника, а також клопотання ОСОБА_7 прийняті судом до розгляду ухвалою від 15.01.2019 р.

На підставі наведеного, суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні заяви ОСОБА_5 від 21.11.2018 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника.

04.01.2019 р. на адресу суду надійшло клопотання ОСОБА_6 про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника. Ухвалою суду від 08.01.2019 р. клопотання ОСОБА_6 про залучення учасником провадження у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника прийнято та призначено до розгляду на 15.01.2019 р. До вказаного клопотання ОСОБА_6 долучено протокол загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 25/09/2018 від 25.09.2018 р. Відповідно до вказаного протоколу загальних зборів учасників ТзОВ "Агроком Центр" № 25/09/2018 від 25.09.2018 р. загальними зборами учасників ТзОВ "Агроком Центр" прийнято рішення - обрати ОСОБА_6 уповноваженою особою засновників (учасників) боржника для представлення інтересів учасників ТзОВ "Агроком Центр" у справі № 914/736/18 про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр". Проте, рішення загальних зборів ТзОВ "Агроком Центр" прийнято учасниками товариства, які володіють сукупно 40 % статутного капіталу товариства, що суперечить пункту 10.9 статуту ТзОВ "Агроком Центр" (загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60% голосів). На підставі наведеного, суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні клопотання ОСОБА_6 від 03.01.2019 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника.

Для надання можливості ліквідатору здійснити ліквідаційну процедуру боржника, суд вважає за необхідне розгляд справи про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" відкласти на лютий 2019 р.

Керуючись ст.ст. 1, 2, 8, 40 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 216, 234 ГПК України, суд -

У Х В А Л И В:

1. У задоволенні заяви ОСОБА_5 (АДРЕСА_1) від 21.11.2018 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам'янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600) в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника - відмовити.

2. У задоволенні клопотання ОСОБА_6 (АДРЕСА_2; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) від 03.01.2019 р. про залучення учасником провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Агроком Центр" (80454, Львівська область, Кам'янка-Бузький район, с. Убині, вул. Шкільна, буд. 9 В; код ЄДРПОУ № 38141600) в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника - відмовити.

3. Розгляд справи відкласти на на 18.02.19 р. на 14:10 год. Судове засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Львівської області (м. Львів, вул. Личаківська, 128, зал судового засідання, 2 поверх).

4. Зобов'язати ліквідатора надати суду: звіт про проведену роботу; протокол комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Агроком Центр".

5. Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію у справі, що розглядається - lv.arbitr.gov.ua/sud5015/.

Ухвала господарського суду набирає законної сили з моменту її прийняття.

Ухвала суду може бути оскаржена до Західного апеляційного господарського суду в порядку і в строки, визначені статтями 256, 257 ГПК України.

Повний текст ухвали складений 21.01.2019 р.

Суддя Гутьєва В.В.